在職法律碩士聯(lián)考-11

1、在職法律碩士聯(lián)考 -11（ 總分： 129.00 ，做題時間： 90 分鐘 ）一、單項選擇題 （ 總題數(shù)： 12，分?jǐn)?shù)： 24.00）1. 根據(jù)著作權(quán)法的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人自作品 時起取得著作權(quán)。A. 創(chuàng)作完成 B. 出版C. 發(fā)表D. 出版合同簽訂 精解 我國對著作權(quán)的取得采取自動保護(hù)原則， 即作品一經(jīng)創(chuàng)作完成， 即受著作權(quán)法保護(hù)。 故答案為 A 項。2. 在清朝制定的各種“例”中，地位最重要的例為 。A. 條例B. 則例 C. 判例D. 成例 精解 清朝繼承明朝對律典采取律例合編的編纂方式，大清律例就是采用這種編纂體例。一般而言， 清朝將制定的例附在律文之后，成為正式律典。清朝制定的例很多，

2、但卻沒有“判例”這種提法。清朝的 例有條例 （如西寧番子治罪條例 ） 、事例（如光緒會典事例 ）、成例 （如西寧青海番夷成例 ）、則 例（ 如理藩院則例、 都察院則例、 欽定戶部則例 ） 等。在各種例中，則例最多，地位也最重要， 故選 B 項。3. 全國人大常委會對省人大及其常委會制定的同憲法相抵觸的地方性法規(guī) 。A. 有權(quán)改變或撤銷B. 有權(quán)撤銷，無權(quán)改變 C. 有權(quán)改變，無權(quán)撤銷D. 無權(quán)撤銷，無權(quán)改變 精解 根據(jù)憲法第 67 條第 8 項的規(guī)定，全國人大常委會有權(quán)撤銷省、自治區(qū)、直轄市國家權(quán)力機(jī)關(guān) 制定的同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)和決議。故選B 項。4. 下列屬于公民基本權(quán)

3、利中政治權(quán)利和自由的是 。A. 言論自由 B. 宗教信仰自由C. 批評建議權(quán)D. 平等權(quán)政治權(quán)利是指公民依據(jù)憲法和法律的規(guī)定，參與國家政治生活的行為可能性， 其有廣義與狹義之分。 狹義 的政治權(quán)利僅指選舉權(quán)與被選舉權(quán)，廣義的政治權(quán)利包括選舉權(quán)與被選舉權(quán)、言論、出版、集會、結(jié)社、 游行、示威自由。故選 A 項。5. 個體工商戶以自己的產(chǎn)成品等動產(chǎn)設(shè)定抵押的，抵押權(quán)自 起生效。A. 抵押合同生效之日 B. 抵押權(quán)辦理登記之日C. 抵押物移轉(zhuǎn)給抵押權(quán)人占有之日D. 抵押權(quán)實現(xiàn)之日 精解 以不動產(chǎn)設(shè)定抵押的，抵押權(quán)自登記之日起生效，但對于個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、企業(yè)以機(jī) 器設(shè)備、原材料、產(chǎn)成品等動

4、產(chǎn)設(shè)定抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效之日起發(fā)生效力；但未經(jīng)登記，不得 對抗善意第三人。故選 A 項。6. 我國刑法分則共有 犯罪，其中破壞市場經(jīng)濟(jì)秩序犯罪又有 犯罪。A. 8 大類 8 小類B. 9 大類 9 小類C. 10 大類 9 小類D. 10 大類 8 小類 我國刑法分則共有 10 大類犯罪。它們是危害國家安全罪；危害公共安全罪；破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序 罪；侵犯公民人身權(quán)利、 民主權(quán)利罪； 侵犯財產(chǎn)罪； 妨害社會管理秩序罪； 危害國防利益罪； 貪污賄賂罪； 瀆職罪；軍人違反職責(zé)罪。其中，對破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪和妨害社會管理秩序罪采用細(xì)分為若干 小類的結(jié)構(gòu)模式，如對破壞社會主義市場

5、經(jīng)濟(jì)秩序罪又細(xì)分為 8 類罪，對妨害社會管理秩序罪細(xì)分為 9 類 罪。故選 D 項。本題的出現(xiàn)給我們一個重要的提示是，考生對于刑法條文本身應(yīng)當(dāng)比較熟悉，學(xué)習(xí)的過程 中不能僅僅看輔導(dǎo)教材，對于我國的刑法典以及相關(guān)的刑法修正案、立法解釋必須比較熟悉。7. 在我國公民的政治權(quán)利和自由中，居于首要地位的是 。A. 出版自由B. 結(jié)社自由C. 言論自由 D. 示威自由 精解 言論自由是公民對于政治和社會的各種問題有通過語言方式表達(dá)其思想和見解的自由。言論是公民 表達(dá)意愿、相互交流思想、傳播信息的必要手段和基本工具，也是形成人民意志的基礎(chǔ)，所以言論自由在 公民享有的各項政治自由中居于首要地位。 可以說，言

6、論自由的程度從一個側(cè)面反映了一國的民主化程度， 故選 C項。8. 根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于不安抗辯權(quán)的表述正確的是 。A. 在贈與合同履行過程中，如果義務(wù)人不交付贈與的標(biāo)的物，則受讓方有權(quán)主張不安抗辯權(quán)B. 在買賣合同達(dá)成后，如果出讓方經(jīng)營狀況不佳，受讓方可以主張不安抗辯權(quán)C.在租賃合同履行過程中，行使不安抗辯權(quán)的一方有權(quán)拒絕并直接終止自己的履行D.在運輸合同中，行使不安抗辯權(quán)的主體是先履行方，后履行方不得行使不安抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán)存在于雙務(wù)合同中， 單務(wù)合同 （ 如贈與合同 ） 不存在行使不安抗辯權(quán)的問題， 合同法的規(guī)定，如果后履行方經(jīng)營狀況“嚴(yán)重”惡化，先履行方才能主張不安抗辯權(quán)，故

7、 A 項錯誤。 根據(jù) “不佳”不等于“嚴(yán)重”，故 B項錯誤。根據(jù)合同法的規(guī)定，行使不安抗辯權(quán)的程序是：先中止 （注意：不是終止 ） ，后解除合 同，不能直接終止或者解除合同，故 C 項錯誤。行使不安抗辯權(quán)的主體是雙務(wù)合同中的先履行方，后履行 方不享有不安抗辯權(quán)，這區(qū)別于先履行抗辯權(quán)，故選D 項。9. 下列說法中正確的是 。A. 法律規(guī)范即法律條文B. 法律原則即法律規(guī)范C. 法律規(guī)范是國家以制定或認(rèn)可的方式創(chuàng)制的 D. 在人類歷史上，法律規(guī)范一直是以法律條文的形式出現(xiàn)的 精解 法律規(guī)范具體是由法律條文構(gòu)成的，法律原則是能夠作為法律規(guī)則來源的具有綜合性、穩(wěn)定性的原 理和準(zhǔn)則，往往被規(guī)定在法律規(guī)范

8、中。在人類歷史上，法律規(guī)范并非一開始就以法律條文的形式出現(xiàn)，而 是經(jīng)歷了從不成文法到成文法的過程。10. 安某虐待其 10歲的繼女王某達(dá) 3 年之久。某日，安某又因瑣事痛打王某，王某有反抗，安某即拿起一 根鐵條向王某眼睛刺去，當(dāng)場將王某右眼扎瞎。對安某的行為應(yīng)定性為 。A. 虐待罪B. 故意傷害罪C. 虐待致人重傷D. 虐待罪和故意傷害罪 精解 安某虐待其 10 歲的繼女王某達(dá) 3 年之久的行為本身已經(jīng)構(gòu)成虐待罪。安某將王某眼睛刺瞎，是故 意傷害致人重傷，已經(jīng)超出了虐待罪構(gòu)成要件轄制的范圍，單獨成立故意傷害罪。至于C 項中按照虐待致人重傷處理不適當(dāng)。因為虐待致人重傷是指在虐待過程中過失致人重傷

9、的情形，不包括故意致人重傷的情 形。故選 D 項。11. 根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，下列選項中，債務(wù)人不能采取提存方式消滅債權(quán)債務(wù)關(guān)系的是 。A. 債權(quán)人要求延期履行的 B. 債權(quán)人下落不明的C. 債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)標(biāo)的物的D. 債權(quán)人死亡沒有確定繼承人的 精解 根據(jù)合同法的規(guī)定，只有 A 項不符合提存的要求。12. 首創(chuàng)六部分篇法典編纂體例的封建成文法典是 。A. 大明律 B. 宋刑統(tǒng)C. 大清律例D. 唐律疏議 精解 明太祖朱元璋一改前朝 12 篇的法典編纂格局，以名例律為統(tǒng)率，以吏、戶、禮、兵、刑、工 六部作為分篇，從而創(chuàng)立了六部分篇的法典編纂方式。故選 A 項。二、多項選擇題 ( 總

10、題數(shù)： 10，分?jǐn)?shù)： 30.00)13. 下列關(guān)于食品安全瀆職罪說法正確的有 。A. 雖然不是國家機(jī)關(guān)工作人員，但是在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家食品安全監(jiān)管職權(quán)的組織中從事公 務(wù)的人員，也構(gòu)成本罪 B. 本罪的客觀方面既可以是濫用職權(quán)，也可以是玩忽職守 C. 本罪的主觀方面既可以是故意，也可以是過失 D. 行為人收受賄賂后，又實施食品安全瀆職行為的，應(yīng)當(dāng)擇一重罪從重處罰 精解 根據(jù)立法解釋“在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受 國家機(jī)關(guān)委托代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機(jī)關(guān)人員編制但在國家 機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國家機(jī)關(guān)行

11、使職權(quán)時，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于瀆職罪的 規(guī)定追究刑事責(zé)任”。瀆職罪的犯罪主體不限于國家機(jī)關(guān)工作人員，該解釋同樣適用于食品安全瀆職罪， 故應(yīng)當(dāng)選擇 A 項。食品安全瀆職罪的一大特點就是將濫用職權(quán)和玩忽職守一并加以規(guī)定，這就導(dǎo)致其主觀 方面既可以是故意也可以是過失，故應(yīng)當(dāng)選擇B、C項。對于 D 項，司法實踐基本上廢除了牽連犯等處罰原則，我們要掌握一個原則，如果刑法或者司法解釋沒有對處罰原則作出規(guī)定的，通常情況下是按照數(shù)罪并 罰來處理的。故應(yīng)當(dāng)排除 D 項。14. 下列犯罪中，法律明文規(guī)定“明知”是 的構(gòu)成要件。A. 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪B. 掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪 C.

12、 窩藏罪 D. 傳播淫穢物品罪根據(jù)刑法的規(guī)定，窩藏、包庇罪，是指明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財物，幫助其逃匿或者作假 證明包庇的行為。掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，是指明知是犯罪所得的贓物及其產(chǎn)生的收益而 予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購或者代為銷售的行為。刑法在規(guī)定這兩個罪時非常明確地要求對犯罪的人或者贓物 要“明知”。而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪以及傳播淫穢物品罪則沒有相應(yīng)的要求。故選B、 C項。15. 下列法律解釋中屬于法的淵源的是 。A. 立法解釋 B. 行政解釋 C. 司法解釋D. 學(xué)理解釋法律解釋包括立法解釋、 司法解釋和行政解釋。 立法解釋是立法機(jī)關(guān)對于法律條文本身進(jìn)一步明確界限或 作

13、補充規(guī)定，它既具有普遍的約束力，又是法的效力來源，是法的一種淵源。對于行政解釋，因為國務(wù)院 有制定行政法規(guī)的權(quán)力，而且它對法律的解釋大多屬于修正自己制定的法規(guī)，也是一種法律淵源。司法解 釋雖然具有普遍的約束力，但是，它不是法的效力的來源，不應(yīng)看做一種法的淵源。16. 在我國，公民行使選舉權(quán)的條件包括 。A. 具有中國國籍 B. 年滿 18 周歲 C. 未被剝奪政治權(quán)利 D. 無精神障礙 精解 在我國，公民行使選舉權(quán)的條件包括： (1) 具有中國國籍； (2) 年滿 18 周歲；(3) 未被剝奪政治權(quán)利 故選 A、B、C 項，至于是否有精神障礙、是否作風(fēng)正派、是否是黨員等都不涉及，故排除D項。1

14、7. 根據(jù)民法通則和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列情形不受訴訟時效限制的有 。A. 債權(quán)人請求支付存款本金及利息的 B. 基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán) C. 債權(quán)人請求將所有物歸還的 D. 債權(quán)人請求支付租金的 精解 根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定第1 條的規(guī)定，下列債權(quán)請求權(quán)不適用訴訟時效： (1) 支付存款本金及利息請求權(quán)； (2) 兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā) 行的企業(yè)債券本息請求權(quán)； (3) 基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)； (4) 其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的 債權(quán)請求權(quán)。據(jù)此，選 A、 B、C項。 D項表述的情形受訴訟時效的限制 ( 根據(jù)民法

15、通則的規(guī)定，對于延 付或拒付租金的，訴訟時效是 1 年) 。18. 下列關(guān)于法人成立條件的表述，正確的有 。A. 法人成立的條件就是法人的設(shè)立程序B. 法人成立條件之一就是法人有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費 C. 法人成立條件之一就是法人對外必須負(fù)有限責(zé)任D. 法人的成立條件之一就是法人必須依法成立 精解 A項錯在： 法人成立強(qiáng)調(diào)法人設(shè)立的結(jié)果， 而非法人設(shè)立程序。 C項錯在： 法人對外承擔(dān)有限責(zé)任， 這沒有錯，但這并非法人成立條件。19. 法的指引作用可以分為確定的指引和有選擇的指引，下列哪些表述屬于有選擇的指引？ A. 憲法規(guī)定，公民的通信自由和通信秘密受法律保護(hù)B. 合同法規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以

16、變更合同C. 刑法規(guī)定，故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者10 年以上有期徒刑 D. 民法通則規(guī)定， 公民對自己的發(fā)明或者其他科技成果， 有權(quán)申請領(lǐng)取榮譽證書、 資金或者其他獎勵 有選擇的指引是通過宣告一定的權(quán)利， 賦予人們一定的選擇范圍。 四個選項中 C 項比較特殊， 刑法分則部 分的條文，要求人們不得為刑法規(guī)定的犯罪行為，從這個角度看，其指引作用屬于確定的指引。但同時， 刑法分則部分的條文，也屬于裁判的規(guī)則，它告訴人民法院對于犯罪行為，應(yīng)當(dāng)如何判處刑罰，從這個角 度講，屬于有選擇的指引。20. 下列選項中，屬于聯(lián)邦制國家的有 。A. 德國 B. 加拿大 C. 美國 D. 意大利 精解 世界上

17、典型的聯(lián)邦制國家有美國、加拿大、俄羅斯、澳大利亞、巴西、印度、德國、瑞士等，故選A、B、C項。意大利屬于單一制國家，故排除D項。21. 國家通過各種途徑， ，并在發(fā)展生產(chǎn)的基礎(chǔ)上，提高勞動報酬和福利待遇。A. 創(chuàng)造勞動就業(yè)條件 B. 進(jìn)行就業(yè)培訓(xùn)C. 加強(qiáng)勞動保護(hù) D. 改善勞動條件 精解 憲法第 42 條規(guī)定，中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)。國家通過各種途徑，創(chuàng)造勞動 就業(yè)條件， 加強(qiáng)勞動保護(hù)， 改善勞動條件， 并在發(fā)展生產(chǎn)的基礎(chǔ)上， 提高勞動報酬和福利待遇。 故選 A、C、 D項。22. 下列規(guī)則中屬于任意性規(guī)則的有 。A. 海域使用管理法第 6 條規(guī)定：國家建立海域使用權(quán)登記制度，

18、依法登記的海域使用權(quán)受法律保護(hù)B. 民辦教育促進(jìn)法第 7條第 2 款規(guī)定：國務(wù)院勞動和社會保障行政部門及其他有關(guān)部門在國務(wù)院規(guī) 定的職責(zé)范圍內(nèi)分別負(fù)責(zé)有關(guān)的民辦教育工作C. 工會法第 21 條第 1 款規(guī)定：企業(yè)、事業(yè)單位處分職工，工會認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)提出意見 D. 婚姻法第 22 條規(guī)定：子女可以隨父姓，可以隨母姓 精解 按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和確定的范圍和程序不同，可以把法律規(guī)則分為強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則。 在任意性規(guī)則規(guī)定的范圍內(nèi)，行為主體可以進(jìn)行選擇。三、案例分析題 ( 總題數(shù)： 1，分?jǐn)?shù)： 15.00)王某與李某系單位同事，王某為一般職工，李某為部門經(jīng)理。某日，王某與李某所在單位被

19、盜，李某個人 被盜債券價值 1 萬元。李某向公安機(jī)關(guān)報案后，又在單位內(nèi)召集職工說明政策，要求作案者投案自首。王 某懷疑是其同學(xué)張某所為，因為張某曾到單位來找過王某。王某感到李某對其產(chǎn)生懷疑，害怕李某將其開 除，產(chǎn)生了一種花錢買平安的心理，便私下約見李某，聲明債券并非其所偷，但可以由其支付李某 1 萬元 了結(jié)此事，并簽訂了還款協(xié)議，并要求李某不要讓他人知道，也不要再追究。李某同意后，王某支付李某1 萬元，李某也并未將此事報告公安機(jī)關(guān)。后盜竊犯張某因另案被捕，供認(rèn)李某的債券也是其盜取。公安 機(jī)關(guān)知道王某與李某之間私下了結(jié)此事后，即對王某進(jìn)行審問，排除了王某參與犯罪的嫌疑。王某遂要求 李某返還所得款

20、項。李某認(rèn)為所得款項合法，不同意返還，王某訴至法院。問：（分?jǐn)?shù)： 15.00 ）（1）. 王某與李某之間簽訂的還款協(xié)議是否有效 ?為什么 ?（分?jǐn)?shù)： 7.50 ） 王某與李某之間簽訂的還款協(xié)議無效，因為該協(xié)議內(nèi)容違反法律，依據(jù)我國合同法的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人之 間根本不存在借款合同關(guān)系，故談不上有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，此外，該協(xié)議內(nèi)容明顯規(guī)避刑法有關(guān)懲治犯罪的 規(guī)定，故為無效協(xié)議。（2）. 王某要求李某返還所得款項的請求能否成立 ?為什么 ?（分?jǐn)?shù)： 7.50 ） 王某要求李某返還所得款項的主張能夠成立，因為李某獲取的款項屬于不當(dāng)?shù)美?。根?jù)民法通則的有關(guān)規(guī) 定，王某與李某簽訂的還款協(xié)議無效，李某取得的利益

21、失去法律依據(jù)，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美跄澈屠钅持g因 而產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美畟?，對此，利益所有人王某對利益取得人李某享有不?dāng)?shù)美颠€請求權(quán)，因此，李某從 王某處取得的 1萬元款項應(yīng)當(dāng)返還給王某。 解析 本案適用的法條主要有合同法第 52條第 5項（違反 法律或者行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 ） 。本案有兩個問題需要澄清：第一，如何界定合同法第 52 條有關(guān)違 反法律的規(guī)定 ?合同法第 52 條規(guī)定的“法律”，不僅僅包括民法、商法，還包括刑法、刑事訴訟法等 其他法律。第二，本案是否屬于不當(dāng)?shù)美讣??有的考生認(rèn)為，對于不法行為的給付，不適用不當(dāng)?shù)美?如，通奸之人向發(fā)現(xiàn)者支付金錢，以獲取通奸事實不被他人知曉的保密，

22、或者行賄受賄，或者賭博之債， 或者用金錢收買殺手，因未獲成功而要求殺手返還金錢等，這些都不適用不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)。不過，本 案與上述不適用不當(dāng)?shù)美睦舆€是有差別的，因為王某支付的款項不能認(rèn)定為不法給付，也不是想隱瞞 其“盜竊”事實，只不過是花錢免災(zāi)，害怕引火燒身，這與保密通奸事實等絕非等同，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不當(dāng) 得利。四、論述題 （總題數(shù)： 1，分?jǐn)?shù)： 60.00）案例一：被告人甲某 （非中國籍 ） ，某外國航運公司工作人員。該外國航運公司租用我國某遠(yuǎn)洋運輸公司一 遠(yuǎn)洋貨輪及部分船員，甲某隨貨輪工作。當(dāng)貨輪行至公海區(qū)時，甲某與該遠(yuǎn)洋運輸公司的乙某產(chǎn)生矛盾， 由于雙方語言障礙，致使溝通中誤解加深，甲某為泄憤，順手拿起甲板上的斧子砍向乙某，致使乙某身受 重傷。案例二： 2003 年 10月，被告人和某伙同緬甸人臘某