中油集團公司監(jiān)管制度研究中

1、中油集團公司監(jiān)管制度研究（中）（二）、監(jiān)管渠道監(jiān)管的渠道有內外兩種。1、內部監(jiān)管渠道。除了前述各種監(jiān)管方式之外，內部監(jiān)管渠道還有通過分權制衡的公司治理結構實施的監(jiān)管。在近代公司法形成時期，公司的組織模式正是在三權分立、分權制衡的政治思想影響下產生的。英國公司法專家高維爾（L.C.B.Gower）教授指出，"除公司不是主權國家而只有點兒資格限制外，公司與國家無異"，英國著名法學家不萊克斯通甚至直接將公司描述為“小共和國"。伯納德o施瓦茨更明確的提到，公司法面臨著一個憲法問題：將某種憲政主義的形式加于公司經濟之上。這一分權制衡的公司治理結構便是通過將公司意思的形成、公

2、司業(yè)務的執(zhí)行與業(yè)務執(zhí)行的監(jiān)督三項權力分別由股東大會、董事會和監(jiān)事會行使來實現(xiàn)的。股東大會代表所有者的利益，是股份有限公司的最高決議機關，其由全體股東組成，按照股東的總意來形成股東大會的決議。股東大會僅決定公司的意思，不對外代表公司，不執(zhí)行公司業(yè)務，也不負責業(yè)務監(jiān)督工作。股東大會選派董事組成董事會，董事會負責業(yè)務的執(zhí)行，它必須向股東大會負責并報告工作，其經營決策和業(yè)務執(zhí)行不得與股東大會的決議相抵觸，同時必須接受股東大會的監(jiān)督。由于公司是在資本所有權與經營權相分離的基礎上形成的，公司法對代表所有者的股東大會與作為經營者的董事會之間的職權也在此基礎上有一個明確的界分。但由于董事與資本在地緣上的天然優(yōu)

3、勢，由于股東大會并非常設機關，再加上信息的不對稱，無法靠自己實現(xiàn)對董事的充分監(jiān)督。監(jiān)事會便應運而設。股東選任監(jiān)事組成監(jiān)事會，監(jiān)事會是股份有限公司的必設和常設監(jiān)督機構。監(jiān)事會的組成人員一般有股東和職工兩個部分，前者因有利益驅動而有監(jiān)督的積極性，后者因有信息優(yōu)勢而有監(jiān)督的便利。監(jiān)事會的監(jiān)督范圍不僅包括公司財務，也包括業(yè)務執(zhí)行；不僅包括董事會及其成員，也包括經理等管理人員。監(jiān)事會對董事、經理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或公司章程的行為進行監(jiān)督，當其行為損害公司利益時，可以要求其糾正。這樣，成員企業(yè)內部合理、科學的公司治理結構設置，也是使經營層的行為不偏離股東利益的保障。2、外部的監(jiān)管渠道。包括完善的

4、股票市場、外部董事的設置、經理人市場的建立以及法制監(jiān)督、傳媒監(jiān)督等。存在一個健全的股票市場，就有了一個外在的對公司經營層業(yè)績的評價機制，公司股票的市場表現(xiàn)能夠在一定程度上反映出經營層的業(yè)績。當股票可以自由流通而經營層業(yè)績不佳時，股東就可以通過股票市場拋售股票來表達對經營層的不信任，也就是所謂?quot;用腳投票"。這種不信任達到一定程度，股票價格大幅度下跌，企業(yè)就會破產，于是股票市場可以提供給關心公司經營的股東一個信號和壓力，有可能導致董事會的改組和經理人員的撤換。但是，這一監(jiān)管渠道有其局限性，一是有研究顯示，股票價格不是一個很精確的經營層業(yè)績的指示器，股票價格的變動有可能是受到投機

5、者操縱的影響，也與投資者的非理性行為有關；再就是我國的股票市場發(fā)育仍難稱健全，恐難當此任；而且，雖然不久剛剛在釣魚臺國賓館舉行?quot;國企改革-資本市場-完善社會保障體系國際研討會"財政部長項懷成上表示，中國政府計劃適時開拓社會保障新的籌資渠道，包括把一部分國有資產變現(xiàn)用于社會保障，以確保社會保障制度的正常運行。但這是一項非常復雜、細致的工作，需要逐步推進。政府尚需決定國有股上市的數量和具體操作辦法。目前，中國國有控股企業(yè)中國有股的比例一般在百分之七十以上。國有股減持的工作也需要謹慎進行，國有股上市流通在短時間內還不可能全面鋪開；另由于國家授權投資機構的特殊性，能在多大程度上可以

6、不再"用心經營"，而是"用腳投票"，尚有待研究。外部董事的引進。引進一些外部的企業(yè)家和知識界人士作為外部董事，似乎可以一方面通過名譽、社會地位和較高的收入來制約他們的道德風險，另一方面也有可能防止內部董事與經理人員等的結黨營私，從而起到對內部董事的監(jiān)督作用。但是外部董事也有可能行使不好監(jiān)督職能：首先是成為外部董事的人對于公司沒有切身利益的聯(lián)系，就難有監(jiān)督的動力，實際上他們也很少從公司經營的改善中獲益他們；第二，外部董事比于內部董事，即不更好，也不更壞，也追求自身利益最大化的，難保他們不與內部董事和經理一起墮落；第三，外部董事有自己的本職工作，可能沒有足夠

7、時間去考慮公司事務，即使他愿意經營、監(jiān)督，所起作用也是很有限的。經理市場的競爭壓力。如果存在一個充分競爭的經理市場，企業(yè)的經理人員基本上從經理市場選任，那么有能力、盡職的經理與無能、不盡職的經理就會被區(qū)分開，前者能很快晉升和獲得高薪,而后者只能獲得低職位和低薪，甚至被市場淘汰。所以，經理市場的競爭和淘汰機制能對經理施加有效的壓力，在一定程度上使經理顧及長遠利益而努力工作。由于我國現(xiàn)在還沒有形成具備一定規(guī)模、比較完善的經理市場，國有企業(yè)的經理人員仍由政府（黨）任命,因而經理有較強的"官本位"取向。因而通過經理市場的外部監(jiān)督作用在現(xiàn)階段還是有限的。具體到石油集團，集團公司的董事

8、會和監(jiān)事會仍由國務院決定，但是在企業(yè)集團內部成員企業(yè)的經理人員選任上，集團公司可以通過人事渠道，最大可能的貫徹任人唯賢、能上能下的原則，以盡可能實現(xiàn)對成員企業(yè)經理人員的監(jiān)督。（三）、三位一體的監(jiān)管角色在石油集團，集團公司對成員企業(yè)的關系上是集大股東、母公司與國家授權投資機構于一體的角色。角色之間由于法律關系的不同而有所區(qū)別，利用多重角色，可以建立比較嚴密的監(jiān)管體系。1、大股東的監(jiān)管。首先，集團公司最基本的角色是股東，集團公司基于對成員企業(yè)掌握的股權，可以行使公司法規(guī)定的股東權。公司法規(guī)定的股東權可以分為自益權與共益權。自益權是股東為自己的利益而行使的權利，公司法規(guī)定的自益權有第143條的股份轉

9、讓權、第177條的利益分配請求權、第195條的剩余財產請求權和第138條的新股認受請求權等；公益權是股東為自己利益的同時，兼為公司利益而行使的權利，公司法規(guī)定的共益權有第106條規(guī)定的表決權、第110條規(guī)定的建議質詢權、查閱會計文件權等。由于我國公司法尚不完善，有些發(fā)達市場經濟國家里公司股東的權利尚未見諸明文，前已提到的提案權，另外還有檢查人選任權、股東大會召集權和召集請求權等?？梢钥吹?，自益權是為保障股東從公司直接取得經濟利益而設，共益權則與經濟利益之取得沒有直接的聯(lián)系，而是表現(xiàn)為對公司經營決策的參與以及對公司機關的監(jiān)督。股東對公司的運營狀況有知情權，為保障知情權，股東應可以查閱會計文件、會

10、計賬簿等其他公司文件。國外公司法上還規(guī)定了股東的檢查人選任請求權，其是指當股東有正當理由懷疑公司經營管理過程中存在違反法律或章程的重大事實時，有權申請法院選任檢查人，調查公司的業(yè)務和財產狀況。如果股東了解到經營層存在違反股東利益和公司利益的行為，便可以向經營層提出質詢和建議，甚至提出召開臨時股東大會，改組董事會，調整經營方針等。但是單個股東對經營層的監(jiān)督能力非常有限，其意志要形成股東大會的決議才能對經營層發(fā)生約束力。由于個人股東十分分散，又存在普遍的搭便車現(xiàn)象，即使某個或某些股東真的發(fā)現(xiàn)了經營層的違規(guī)行為，在將其意志轉化為股東大會決議上也存在很多的困難。集團公司居于股份公司等成員企業(yè)的大股東位

11、置，就享有表決權優(yōu)勢，能夠在發(fā)現(xiàn)經營層的違規(guī)行為時采取有效的措施，加以及時的糾正。公司法規(guī)定了股東的權利，同時還規(guī)定了股東大會的權利。股東是持有公司股票的人對公司的身份，而股東大會則是公司的法定機關，行使公司法規(guī)定的一系列職權，要言之，有要案決定權、人事任免權、聽取報告權、行使確認權、財務處理權。各種權利之間聯(lián)合起來，能夠達到有效的監(jiān)管作用。首先，股東的知情權是集團公司獲知成員企業(yè)的經營狀況地有效渠道；如果通過知情權之行使而發(fā)現(xiàn)公司經營層可能有違規(guī)行為，還可以通過質詢作進一步了解；確認存在的話，可以通過建議權渠道責令其限期改正；如果仍不能奏效，或者事關緊急、重大，由于集團公司掌握足夠的股權，可

12、以搬出股東大會?quot;尚方寶劍"。一般來說，股權在股東大會上就是表決權，集團公司就可以通過股東大會有效地掌握董監(jiān)的任免，實現(xiàn)人事的監(jiān)管；通過提案權和修改公司章程權的結合，可以規(guī)定更詳盡、科學、有力的監(jiān)管制度。2、母公司的監(jiān)管。集團公司是石油集團的核心控制企業(yè)，相對于股份公司、存續(xù)部分企業(yè)（進行了有效的公司制改造之后），它是母公司。母公司與一般的大股東相比在監(jiān)管方面的優(yōu)勢在于它本身是一個有比較完善的內部管理制度、智力結構的公司，從而決定了它的監(jiān)管目的、人員、資金、力度方面都有其優(yōu)勢。集團公司對企業(yè)集團的發(fā)展會形成一個整體的戰(zhàn)略，這一整體戰(zhàn)略要落實為每一個成員企業(yè)的經營行為才能形成所

13、謂規(guī)模優(yōu)勢。所以集團公司必須對每一成員企業(yè)的發(fā)展有針對性的進行規(guī)劃，這就是的集團公司對成員企業(yè)的監(jiān)管目標是明確的，這是達到監(jiān)管效果的基礎。集團公司作為集團的成員企業(yè)的控股公司和參股公司，根據公司法，掌握或在一定程度上掌握對成員企業(yè)的人事決定權，可以把公司的高層管理人員或其他職員派到成員企業(yè)作董事，實際上成員企業(yè)的董事會成員一方面具有成員企業(yè)的職業(yè)身份，同時也與集團公司存在人事關系。這樣一來在兩個方面有利于監(jiān)管：集團公司的人力資源保障了有足夠的人員可派出承擔監(jiān)管工作；集團公司的職業(yè)紀律提供了對監(jiān)管人員的約束機制，沒有公眾公司股東面臨的因"搭便車"產生的監(jiān)督弱化問題；成員企業(yè)董

14、監(jiān)人員雙重的身份，使得集團公司可以比較直接的象其發(fā)布指令，并形成成員企業(yè)地有效約束，從而使監(jiān)管更有力度。綜合而言，集團公司對石油集團的成員企業(yè)，在法律、行政法規(guī)及石油集團、成員企業(yè)公司章程規(guī)定的范圍內對全資子企業(yè)行使以下權利：（1）、決定子企業(yè)的經營方針、方向和經營形式；（2）、決定子企業(yè)的領導體制，選擇經營者；（3）、核定子企業(yè)的合并、分離、公司制改制、產權變動、產權重組、資產抵押擔保等事宜，并按規(guī)定辦理報批手續(xù)；（4）、核定子企業(yè)的重大投資決策；（5）、核定子企業(yè)的對外投資、設立企業(yè)行為；（6）、核定子企業(yè)的負債規(guī)模；（7）、考核子企業(yè)資本保值增值并核定子企業(yè)的收益分配，收取投資收益；（8

15、）、對子企業(yè)進行審計和監(jiān)督。對控股子公司、參股公司則須依據出資比例行使股東權利，而不能象對全資子公司那樣隨心所欲。但是只要有足夠的股權，仍然可以在絕大多數情況下落實集團公司的意志。當然這里也有個法定邊界，集團公司并不能為所欲為。母公司對子公司全面控制，使得子公司雖然在法律形式上尚可保持獨立，而在實質上卻淪為母公司實施集團戰(zhàn)略的工具。公司內部本來在分權制衡的基礎上構建的治理結構趨于失衡。一方面使公司自身的利益受到極大的威脅。雖然集團公司是成員企業(yè)的大股東，股東的利益在長遠來看，與公司利益是一致的，但畢竟不能完全等同。尤其是在集團公司的情況，其著眼于集團發(fā)展戰(zhàn)略，集團利潤的最大化并總是與單一成員企

16、業(yè)的最大化相一致，在具體問題上可能會有激烈的沖突。子公司利益受損，作為大股東的集團公司卻可"失之東隅，收之桑榆"。如此一來，受到實質損害的是子公司的小股東，進而是子公司的債權人。國外已經發(fā)展起了比較完備的對小股東和公司債權人的救濟方法，如對股東客以誠信義務、公司法人格否認制度等。我國公司法規(guī)定尚不盡完備，只有第111條規(guī)定"股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權益的，股東有權向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟"，但是以后的趨勢是肯定會完善起來；而且也不排除小股東和債權人通過民事訴訟的渠道，依據一般的民商事法律規(guī)則、基本原則

17、尋求救濟的可能。所以母公司在監(jiān)管的時候，還要注意到這一些限制性的東西?？傊?，母公司依托子公司唯一的或最大的股東的地位，得以依法直接取得或依表決程序間接取得子公司的重大問題決定權。這一機制的外化,即表現(xiàn)為母公司按照自己的意志決定子公司的經營方針和投資計劃,選舉和更換由股東代表出任的董事或監(jiān)事,對子公司重大事項作出決議,以至直接對子公司下達生產經營計劃,直接派遣和更換管理人員等。母公司對子公司的控制與管理在不同國家、不同地區(qū)、不同時期、不同情況下，有不同的表現(xiàn)形式，沒有必要、也不可能由法律規(guī)定一個統(tǒng)一的模式。但是有一點是共同的,即不論母、子公司間控制與被控制的關系具體表現(xiàn)形態(tài)如何，它們都是在現(xiàn)代公

18、司制度的基礎上展開的,不同于總公司對分公司的直接領導管理，更有別于基于行政隸屬關系而形成的領導關系和管理關系。3、國家授權投資機構的監(jiān)管。國家授權投資機構是為解決國企經營管理中的政企分開問題，而由國家單獨出資，經國務院或國務院授權的省級人民政府批準新設或改建設立的，代表國家對授權范圍內的國有資產行使出資者權利，對國有資產負保值增值責任，并經工商部門登記注冊的特殊企業(yè)法人。確定成為國家授權投資的機構在實踐中主要有兩種做法：一是依托行業(yè)性總公司和行業(yè)主管部門組建國家控股公司；二是直接向現(xiàn)存的國有大型企業(yè)集團公司授權，使其成為國家授權投資機構。國家授權投資機構進行公司制構造，進行商業(yè)化經營，但不完全

19、受公司法的約束，比如它的對外投資可以超過自身凈資產的50%；它是經國家批準而采取國有獨資形式的公司，它自身又可以單獨出資設立國有獨資公司；它享有更大的權利，主要包括投資權、融資權、資產收益的分配權、資產處置權、對外貿易權等。它之所以成其為"特殊企業(yè)法人"，不同于一般的國有企業(yè)或國有控股公司的主要特點在于：其一般是國家出于實施產業(yè)政策、區(qū)域政策或其他社會政策需要而設立；其經營活動不僅僅受公司法的規(guī)范，還受專門為該公司制定的特別法規(guī)的約束；在國有資產管理體制中，其是政府國有資產管理部門與一般經營性企業(yè)的中介-政府依法對其實是產權管理，而授權投資機構在對其授權范圍的資產，包括子公

20、司進行產權管理。集團公司便是國家為了優(yōu)化石油行業(yè)的結構，實施石油發(fā)展戰(zhàn)略而確定的國家授權投資機構。在國外，政府主要運用國有控股公司在兩各方面發(fā)揮作用：一是代理政府對競爭性行業(yè)的國有資產進行經營管理；二是作為政府實施特定經濟政策的工具，對國民經濟的運行進行有效的干預。在西方市場經濟國家，國有控股公司可以說主要是作為糾正"市場失靈"的工具，我國的國家授權投資機構則是從另外一個方向而來，目的則是為了充分的利用市場經濟的機制以搞活死氣沉沉的國有企業(yè)。這種不同，決定了在我國，國家授權投資機構絕不是權宜之計、臨時工具，而是經濟體制中的一個重要組成部分，是國企經營管理中的一個重要層次。國

21、家授權投資機構在追求經濟效益方面與一般企業(yè)沒有區(qū)別，區(qū)別在于因為它所經營的資本不是私人資本，而是國家授權它進行經營的國有資產，所以其承擔了一定的政府職能：它要執(zhí)行國家產業(yè)政策，調整和優(yōu)化產業(yè)結構和產品結構；要根據國家經濟與社會發(fā)展規(guī)劃和產業(yè)政策的要求，編制授權投資機構的長遠發(fā)展規(guī)劃；要定期向國務院報送會計報表和國有資產運營情況的報告等。由于國有資產能否保值增值與企業(yè)經營者的選任和管理有著密切的關系，所以在國家授權投資機構，一項很重要的權利就是選擇經營者。國家投資機構對其投資的企業(yè)有權派出產權代表，對獨資或控股企業(yè)有權任命董事長人選。在一般的公司治理結構中，是由股東大會選任董事，再由董事選舉董事

22、長。而一般控股公司只能通過對子公司選派多數董事才能決定董事長的人選。雖然董事會是實行委員會制，但我國公司法的規(guī)定實際上賦予了董事長在公司董事會運作中的主導作用。集團公司作為國家授權投資機構，向成員企業(yè)中的全資或控股子公司派出董事長，以此甚至可以比較主動的介入該子公司的日常運作，從而強化監(jiān)管的效果。石油天然氣作為資源性國有資產，目前的管理存在著產權界定不明，國家的所有權虛置、所有者主體缺位，無償使用使國有資產收益大量流失等問題。資源性國有資產管理的目標是力求通過實行資產化管理，使國有資源業(yè)由事業(yè)型運作機制轉變?yōu)榻洜I型運作機制，構件于社會主義市場經濟體制相適應的管理模式；達到產權清晰，國家所有權得

23、以實現(xiàn)、維護，經營者的利益也得以保障；自然資源的開發(fā)利用達到合理、高效；同時又使經濟發(fā)展、資源開發(fā)、環(huán)境生態(tài)一體化，實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。為此在資源性國有資產的管理中，要既符合科學性，遵循經濟規(guī)律，為達到自然資源的永續(xù)使用，須強化社會再投入，即不再是對自然進行單純的索取，而是與自然協(xié)調發(fā)展。再就是要明晰產權，就石油這一礦產資源來說，一是國家的資源所有權，再是經營者的財產權；明晰產權不僅要確認產權，還要培育、發(fā)展資源性產權市場，促進生產要素的自由高效率流動。我國目前的法律體系中，對礦產資源的開發(fā)已經形成了所有權與礦業(yè)權的二元體系：一方面礦產資源的所有權屬于國家，另一方面公民、法人可以通過行政程序有償取

24、得礦業(yè)權。礦業(yè)權是指國有礦山企業(yè)、集體礦山企業(yè)以及個體工商戶等主體,依照法定程序在已經登記的特定礦區(qū)或工作區(qū)內勘探、開采一定的國有礦產資源,取得礦產品,排除他人干涉的權利。其中,勘探一定的國有礦產資源并取得礦產品之權,為探礦權；開采一定的國有礦產資源之權,稱為采礦權。由于礦業(yè)權采取行政授權的方式取得，授權是針對授權對象的特定條件而作出的，所以礦產資源法第六條對礦業(yè)權的轉讓也規(guī)定了一定條件，"除按下列規(guī)定可以轉讓外，探礦權、采礦權不得轉讓：（一）探礦權人有權在劃定的勘查作業(yè)區(qū)內進行規(guī)定的勘查作業(yè)，有權優(yōu)先取得勘查作業(yè)區(qū)內礦產資源的采礦權。探礦權人在完成規(guī)定的最低勘查投入后，經依法批準，

25、可以將探礦權轉讓他人。（二）已取得采礦權的礦山企業(yè)，因企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經營，或者因企業(yè)資產出售以及有其他變更企業(yè)資產產權的情形而需要變更采礦權主體的，經依法批準可以將采礦權轉讓他人采礦。"集團公司將已得授權的對特定礦區(qū)的探礦權和采礦權作為資產，按照法定條件投入股份公司等成員企業(yè)，并根據股東權確定成員企業(yè)在此方面的投資經營方案，從而實現(xiàn)其作為授權投資機構所負的對相應國有資源資產的保值增值責任。以上對各個角色之間的監(jiān)管的描述是依照遞進的順序進行的。也就是說，最基本的角色是股東，作為股東享有的對監(jiān)管有意義的權利、作為母公司的權利以及作為國家授權投資機構的權利可由三位一體的集

26、團公司來統(tǒng)籌運用，以期達到對成員企業(yè)的更有效的監(jiān)管。三、股東權與監(jiān)管學術界在研究公司治理結構時，幾乎都認可一種由"股東會中心主義"結構項"董事會中心主義結構的變遷"。這在西方市場經濟發(fā)展史上確實是一個事實，但在我國卻不盡然。由于我國在計劃經濟時代建立起了全面的國營經濟體系，決定了即使所有的國有企業(yè)都進行公司制改造，股權在相當一段時間內還是會高度的集中于國家各級政府手中，再加上行政指揮經濟的傳統(tǒng)并不那么容易斷然消除，以及長期以來灌輸的國家利益、集體利益優(yōu)越的觀念影響，我國國企的治理結構還難以走?quot;股東會中心主義"的階段，也可以說是一種變異

27、的"股東會中心主義"。但是，作為中心的股東由于信息的劣勢以及激勵的劣勢，仍然面臨控制經營層的權力膨脹的任務。集團公司作為石油集團的核心公司，股份公司、存續(xù)部分企業(yè)的控制公司，也面臨著一任務。石油集團要進入國際市場參與競爭、進行投融資等企業(yè)行為，必須規(guī)范內部的運作，不能再施用行政方式，通過對股東權的運用，能夠有效的實現(xiàn)對成員企業(yè)，包括股份公司的監(jiān)管。通過股東權的監(jiān)管，首先要獲取經營層的有關信息，知情權便為此而設；獲取信息之后，應能根據判斷對經營層提出質詢以至建議；如質詢而疑問不能消解、建議而不得落實；則可訴請法院審查董事會有關決議；如認?quot;家丑不必外揚"，則

28、可搬來股東大會這把尚方寶劍，通過股東大會召集權，召開股東大會，撤換有關經營層人員；通過提案權，可要求經營層就有關問題作報告；對于有關報告，認為不符合公司、股東利益的，可以不批準。以下分別論述。（一）、股東知情權之完善與監(jiān)管知情權即是進行有效監(jiān)管的前提，同時其行使也是監(jiān)管的內容。知情權又可分為財務會計報告查閱權、賬簿查閱權和檢查人選任請求權。這三者內容各異，但都是為了使股東獲得充分的信息。三種權利組成的知情權體系在我國公司法上不盡完善，就難以保障獲知信息的有效度。因為，財務會計報告是董事會按照公司法第176條2款的規(guī)定，為股東大會的召開而備置的，不是公司經營的原始賬簿，從中恐難以得到經營層進行不

29、當行為的信息。后兩種權利便是為保證股東深入探知公司的業(yè)務和財產狀況。對于這種立法的缺陷，有的可以通過法律解釋或者公司章程加以確認，有的卻只能留待法律的完善。1、財務會計報告查閱權。公司法第110條規(guī)定，股東有權查閱公司財務會計報告，第176條2款規(guī)定"股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會的二十日以前置備于本公司，供股東查閱。以募集設立方式成立的股份有限公司必須公告其財務會計報告。"這一條確認了股東的財務會計報告查閱權。該項權利的客體，也就是股東依據該權利，可以查閱哪些文件。公司法第175條2款規(guī)定，財務會計報告包括以下財務會計報表及附屬明細表：資產負債表、損益表

30、、財務狀況變動表、財務情況說明書和利潤分配表。許多國家規(guī)定的該項權利之客體更廣泛，有董事會的報告、監(jiān)事的報告以及審計人的報告。另外，股東不僅有權查閱本公司的財務會計報告，還可以查閱子公司的財務會計報告。對集團公司來說，作為成員企業(yè)的大股東、母公司，可以查閱股份公司等子公司的有關財務會計文件，還可以查閱股份公司的子公司，也就是集團公司的孫公司的財務會計文件。集團公司不僅可以查閱當年的財務會計報告，也可以查閱往年的財務會計報告。查閱的時間，公司法176條規(guī)定只提到了董事在股東大會的召開前有義務備置財務會計報告?zhèn)洳?，?56條針對上市公司規(guī)定，"上市公司必須按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，定期公

31、開其財務狀況和經營情況，在每會計年度內半年公布一次財務會計報告。"但這只是法定的須董事會主動作為的兩種情形。實際上，在公司的營業(yè)時間內，股東應可以隨時進行查閱。只要股東要求，經營層就不得無故拒絕。2、賬簿查閱權。前已提及，由于財務會計報告中的信息之有限性，股東尚須從第一手資料獲取更真實的信息。但是同時由于賬簿涉及到公司的營業(yè)秘密，不可能像財務會計報告那樣隨便的公之于眾，對要求行使該項權利的股東的要求亦高如規(guī)定一定的持股比例要件等。但這對集團公司來說都構不成障礙。該項權利并未明文規(guī)定在公司法中，但法律并未明文禁止對此類文件的查閱，按照證監(jiān)會上市公司章程指引的精神，集團公司有通過子公司章

32、程對該項權利加以明確的余地。賬簿查閱權的客體，美國普通法是以列舉方式規(guī)定的，股東名簿、會計賬簿、基本章程、附屬章程、董事會、經營委員會和股東大會的議事紀錄、契約、通信、納稅申報書等。日本的商法典第293條之六之規(guī)定"會計賬簿和書類"，為規(guī)定其意義和范圍。在立法模式上，我國的公司法修訂宜采日本模式，以充分保障股東的知情權，但集團公司在子公司章程中設定該項權利時，為避免干涉經營層之嫌，宜以明列的方式詳定可共查閱的賬簿范圍。可列入的項目，根據能反映公司財務與經營管理現(xiàn)狀的標準，有會計賬簿和制作會計賬簿所依賴的各種會計文件，包括會計原始憑證、傳票、契約書、納稅申報書、電傳、書信、電

33、話記錄、電文等。另外參照美國的法例，還可列入董事會和監(jiān)事會的會議記錄。該項權利之行使應規(guī)定較前一項權利為高的條件。具體來說，客觀條件是一定的持股比例。對持股比例的規(guī)定，集團公司的持股比例即使進行國有股減持之后也絕對能滿足該項權利行使的要求，所以一方面為照顧小股東的權益，防備可能引起訴訟，另一方面，也為防止公司營業(yè)秘密的輕易泄漏，宜在合理的基礎上確定稍高的比例，如2-3%。主觀方面，應確定查閱出于"正當目的"，即系出于維護作為股東所享有的利益而為之。例如，為確定公司財務狀況、為了解公司的經營不善行為、董事的失職行為等皆屬此列。3、檢查人選任請求權。前面已提到該項權利，但由于該

34、權利之行使是以公權利的介入為必要，在我國法律尚無明文的情況下，實現(xiàn)的可能性相當?。挥钟捎谶@項權利在很大程度上針對的是公眾公司股東分散的情況，對于集團公司則不存在這一情況，故這里也不予介紹。另外，對集團公司來講，還可以通過監(jiān)事會來了解董事會的有關信息。由于監(jiān)事中相當一部分是集團公司派出的，他們同時也是集團公司的職員，故可要求監(jiān)事對董事的有關情況匯報。對于這一部分內容，在監(jiān)事會與監(jiān)管"節(jié)中詳述。（二）、股東大會召集權之完善與監(jiān)管按照現(xiàn)行公司法的規(guī)定，股東大會是由董事會負責召集，由董事長主持的（第105條）。也就是說，股東大會的召集權人是董事會，既不是董事，也不是董事長。召集權人是股東大會

35、的必備要件之一，也就是說，非享有召集權的人召集的股東集會不被視為股東大會，所作的決議無效。股東大會應當按期召開，指的是法定的股東年會；而由于特殊情況召開的臨時股東大會對股東的意義往往更為重大。雖然按照第104條的規(guī)定，持有公司股份10%以上的股東有臨時股東大會召開請求權，監(jiān)事會有提議權，但主動權仍掌握在董事會手中。如果董事會對股東的請求、監(jiān)事會的建議置之不理，則應如何處理，法律未作進一步規(guī)定。也就是說，在這種體制之下，如果集團公司掌握的經營層不正當行為的確切證據，并且這種行為需要及時應對的話，還要去求助于被認為有不正當行為的人召開一個目的在于追究其責任的股東大會。這顯然構成了一種制度的障礙，或

36、者說一個法律漏洞。在此可尋求確立股東的股東大會召集權。這雖然未見諸現(xiàn)行法律之明文，但存在這一制度發(fā)生的空間。首先，前已述及，公司法只是國家根據經濟生活的實態(tài)總結并明確的有關公司運行的通用契約，并非所有內容都有不容置疑的適用性。市場主體（股東）可以在不違背法律的明令禁止的情況下另行一套，或根據自己的利益需要，需要規(guī)定公司法并未確立的有關規(guī)則，股東的股東大會召集權即屬此列。第二，中國證券監(jiān)督管理委員會上市公司章程指引第44條6項規(guī)定臨時股東大會召開的的情形還有"公司章程規(guī)定的其他情形"，即容許公司章程對此再作補充。第三，公司法第105條規(guī)定"股東大會會議由董事會依照本

37、法規(guī)定負責召集"，在前述情形之下，董事會拖延或不應請召集臨時股東大會的不作為已經違法。法律賦予的權利是為維護合法權益的，不能容許濫用來損害他人的權益。再說，董事會也不應該持有公司利益之外的所謂自己的權益，尤其是這種權益與股東、公司權益相沖突時，更是與公司法的精神相違背的。所以這種情況之下，股東應該可以直接召集臨時股東大會。這種情況要在章程中加以規(guī)定。因為臨時股東大會能夠被輕易發(fā)動的話，將會嚴重地干擾公司的正常運作，所以要件上宜更加嚴格。在要件設置上，首先應明確其在臨時股東大會發(fā)動原因序列中的"后發(fā)"地位，須得請求董事會召集而董事會未在法定期限內召集。因為集團公司不

38、僅可以通過股東身份發(fā)動股東大會，而且還可以通過與董事會、監(jiān)事會成員的人事關系發(fā)動，所以對于股東直接發(fā)動臨時股東大會這把雙刃劍，必須慎用。否則?quot;搬起石頭砸自己的腳"。為此，第二，行使該權利的股東應達到一個較高比例的股份額，如10-15%。第三，應確定一定的證據要件，如有相當的證據（起碼要能達到起訴的標準），但不應規(guī)定抬高的標準，否則就使該項權利過于困難，以至不可能。（三）、股東提案權與監(jiān)管從公司法第103條的規(guī)定來看，股東大會的11項法定職權所涉及的事項，除了董事、監(jiān)事的選任之外，基本都是在董事會提請審議的范圍內，沒有規(guī)定股東如何提議案。如果股東大會在公司經營方面只能仰董事會之鼻息，則不僅集團公司對包括股份公司在內的成員企業(yè)無法實施監(jiān)管，股東大會本身就淪為橡皮圖章，失去實質意義上的公司最高權力機構的意義，所有股東的利益保障都會成為問題。因為從公司法理上講，股東大會不過是股東參與公司經營決策的場所，而正式股東的提案權使得股東在公司經營方面的角色由消極轉向積極。對于一般的個人股東來說，這一點可能由于普遍存在的"搭便車"現(xiàn)象而要求不是那么強烈，對于"胸懷鴻鵠大志"的集團公司來說則意義重大。因為集團公