“包工頭”和農(nóng)民工的法律關(guān)系講解學習

1、包工頭”和農(nóng)民工的法律關(guān)系在我國改革開放和工業(yè)化、城鎮(zhèn)化進程中，農(nóng)民工轉(zhuǎn)移就業(yè)進城務(wù)工已形 成了一支新型勞動大軍。大量農(nóng)民進城務(wù)工，對我國現(xiàn)代化建設(shè)作出了重大貢 獻，已成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分。而在農(nóng)民工進城務(wù)工的過程中，自然地與形形色色的”包工頭”發(fā)生著密 切聯(lián)系?！鞍ゎ^”利用他們掌握的勞務(wù)需求信息和與用工企業(yè)建立了關(guān)系， 根據(jù)企業(yè)的臨時用工的數(shù)量和對務(wù)工人員的技能要求，代表非法人性質(zhì)的農(nóng)民 包工隊與用工企業(yè)簽訂勞務(wù)合同。合同簽訂后，他們在約定的時間內(nèi)，回到農(nóng) 村將自己所掌握、聯(lián)系的，分散在農(nóng)村的并且依靠他們提供轉(zhuǎn)移就業(yè)機會的農(nóng) 民工，按勞務(wù)用工合同的需要召集、組織起來，并帶領(lǐng)這些農(nóng)民工

2、來到城市中 的企業(yè)或施工現(xiàn)場，從事具體的勞務(wù)活動。在勞務(wù)合同的履行中，他們又代表 勞務(wù)隊（包工隊）與用工單位發(fā)生各種關(guān)系，作為合同一方的代表人對勞務(wù)合 同的全面履行承擔著事實上的管理責任。在勞務(wù)合同履行完畢后，他們將勞務(wù) 結(jié)算報酬按照與農(nóng)民工的事前約定進行分配，剩余的“利潤”則歸“包工頭” 所有。要想弄清”包工頭”、農(nóng)民工、用工企業(yè)之間的具體勞動意義上的關(guān)系， 我們首先要了解“包工頭”、農(nóng)民工各自的特點。農(nóng)民工主要有以下特點：首先，農(nóng)民工的主體身份還是農(nóng)民，他們戶籍仍在農(nóng)村，沒有城市戶口， 更沒的固定的工作崗位。大多數(shù)農(nóng)民工在城市沒有固定居所。這一特點，也區(qū) 別于國有企業(yè)招用合同制工人，決定了

3、農(nóng)民工不可能與用人單位建立相對穩(wěn)定 的勞動合同關(guān)系。其次，農(nóng)民身兼農(nóng)民和工人的雙重身份，工外出務(wù)工方式具有季節(jié)性強、 流動性強的特點。農(nóng)民工在家鄉(xiāng)有土地，是他們基本的生活資料，因此在農(nóng)閑 時進入城市務(wù)工，在農(nóng)忙時須回到家鄉(xiāng)務(wù)農(nóng)。農(nóng)民工是根據(jù)用人單位能即時為 他們提供一定時間內(nèi)的就業(yè)機會為與企業(yè)簽訂勞動合同。如果當勞務(wù)公司沒有 就業(yè)機會提供時，他們就會立即走人。也因為農(nóng)民工的這種身份、戶籍、住所 的極度分散性，用人單位很難對他們進行統(tǒng)一有效的管理和控制。因此，也很 少有用人單位愿意長期與農(nóng)民工建立勞動關(guān)系。最后，農(nóng)民工對“包工頭”的依賴性較強，主要的就業(yè)渠道是通過“包工 頭”組織或介紹，因此他們

4、愿意通過自己了解和信任的”包工頭”作為依靠， 并自愿接受和服從“包工頭”的管理。一旦與“包工頭”談好勞務(wù)價格便不再 去了解用人單位的用工價格。與“包工頭”之間形成的穩(wěn)定的信用關(guān)系。由于以上這些主要特點，在國家尚未建立健全農(nóng)民工轉(zhuǎn)移就業(yè)體制、農(nóng)民 工的農(nóng)民身份沒有徹底改變?yōu)槭忻裆矸葜?，“包工頭”對農(nóng)民工的就業(yè)、召 集、組織、管理、控制作用和對用工企業(yè)的介紹、組織農(nóng)村勞動力、提供所需 具有職業(yè)技能的勞動力的特殊作用就不可能在短期內(nèi)消失。而城市的工人，常年在企業(yè)工作，工資收入是主要的、或者是唯一的經(jīng)濟 來源。他們直接與用人單位簽訂長期勞動合同，受企業(yè)規(guī)章制度和勞動合同的 約束，對就業(yè)的依賴主要靠用

5、人單位，沒有對“包工頭”任何依賴性，因此在 對他們的管理上直接從屬于企業(yè)，用人單位對其具有較強的控制力，容易管 理?！鞍ゎ^”的特點和作用一方面，他們本身就是農(nóng)民工中的一員，另一方面，他們已不是一般的農(nóng) 民工，他們具有較為豐富的外出打工和承攬工程業(yè)務(wù)的經(jīng)驗，具有相應(yīng)的專業(yè) 技術(shù)知識和施工管理能力，通曉有關(guān)的政策和法律法規(guī)，具有對農(nóng)民工隊伍的 管理能力和控制能力。這一點勞務(wù)分包公司也做不到，他們在對民工進行組織 和管理時，必須與“包工頭”商量著辦，否則無法正常開展勞務(wù)分包業(yè)務(wù)。毋庸置疑，“包工頭”作用有其雙重性，既有積極的一面，又有消極的一 面。積極的一面是能為農(nóng)民工找到活干，提供就業(yè)機會，得到

6、了農(nóng)民工的信 任。消極的一面，雖然“包工頭”問題已引起了有關(guān)部門的重視，但由于目前 對“包工頭”的地位和作用在法律上沒有明確的管理制度，“包工頭”的負面 作用也是十分明顯的，損害農(nóng)民工合法權(quán)益的現(xiàn)象多有發(fā)生。他們一般不是無 償向農(nóng)民工提供勞務(wù)輸出的信息和機會，而是要從他們帶領(lǐng)的這部分農(nóng)民工的 勞動收入中收取相關(guān)費用，有的甚至占到農(nóng)民工工資的很大比例，存在著對農(nóng) 民工的剝削問題。一些“包工頭”他們利用對農(nóng)民工收入的分配權(quán)利，大量克 扣民工的工資，作為其非法收入的來源。有的還利用農(nóng)民工對他們的依賴性 強，維權(quán)能力差的弱點，發(fā)生各種侵害農(nóng)民工人身權(quán)利的事件，對一些農(nóng)民工 的合法權(quán)利造成了極大的損害。

7、另外，少數(shù)“包工頭”為了獲取非法收入，利用總承包單位管理上的漏 洞，與其帶領(lǐng)的民工惡意串通，在代為領(lǐng)取人工費之后，假裝失蹤。之后民工 們以“包工頭”卷跑他們的工資為由，要求施工單位再次向他們支付工資，否 則就向政府投訴。達到目的之后，“包工頭”與這部分民工坐地分贓，共同實 施敲詐施工企業(yè)工程款的行為。現(xiàn)實中“包工頭”和農(nóng)民工的法律關(guān)系在我看來，現(xiàn)實中”包工頭”和農(nóng)民工的關(guān)系應(yīng)該是勞務(wù)關(guān)系。第一，就法律關(guān)系主體資格來看。勞動關(guān)系主體一方必須是用人單位，另 一方則必須為勞動者個人；“包工頭”毫無疑問絕不是用人單位，同時“包工 頭”的身份在勞務(wù)關(guān)系中又能找到契合點。第二，就法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)不同。勞

8、動關(guān)系基于用人單位和勞動者之間 生產(chǎn)要素的結(jié)合而產(chǎn)生的關(guān)系；勞務(wù)關(guān)系基于雙方書面或者口頭約定而產(chǎn)生的 關(guān)系。這也符合 農(nóng)民工和“包工頭”之間的實際情況。第三，就法律關(guān)系所強調(diào)的重點來看。勞動關(guān)系中更多的是強調(diào)這種關(guān)系 本身的持久性，即勞動關(guān)系的本身；勞務(wù)關(guān)系一般是強調(diào)的則是勞動結(jié)果。第四，就確定報酬的原則及支付方式來看。勞動關(guān)系中用人單位按照勞動 的數(shù)量和質(zhì)量及國家有關(guān)規(guī)定給予勞動報酬，一般是按月支付，具有規(guī)律性； 勞務(wù)關(guān)系中支付方式多為一次性的即時結(jié)算或者按階段、批次支付，沒有規(guī)律 性。第五，就勞動者主體的待遇不同。勞動關(guān)系中勞動者除了獲得勞動報酬 外，還有保險、福利和待遇等；勞務(wù)關(guān)系中提供

9、勞動的一方一般只獲得勞務(wù)報 酬。這與農(nóng)民工目前普遍的遭遇是一樣的。雖然，在主體關(guān)系中，“包工頭”和農(nóng)民工之間有著一定的隸屬關(guān)系。但 是，這是由于農(nóng)民工過多的依賴于“包工頭”的原因，以及“包工頭”這一角 色在法律上沒有與之相關(guān)的法律確定，存在諸多漏洞。其實如果將“包工頭”的法律性質(zhì)界定為勞動法范疇上的勞動者、“包工頭” 在建筑企業(yè)中的法律地位是企業(yè)的管理階層以后，以下問題就迎刃而解了 將“包工頭”的法律性質(zhì)界定為勞動者、其地位界定為建筑企業(yè)的管理階 層以后，就確定了由“包工頭”招用的農(nóng)民工即因與建筑企業(yè)之間的法律關(guān)系 為事實勞動關(guān)系。如此，則農(nóng)民工因工作原因受傷后，建筑企業(yè)依法就必須按 照工傷保險的法律法規(guī)的規(guī)定對農(nóng)民工承擔工傷保險待遇責任。大量的職業(yè)病 患者就會得到勞動法的保護。如此就會促使建筑企業(yè)、礦山企業(yè)等用人單位注 重勞動安全保護，加大勞動安全保護的投入。如此則既發(fā)揮了“包工頭”的積極作用，又減少了“包工頭”的消極作 用，維護了因工受傷的農(nóng)民工們的勞動合法權(quán)益。綜上所述，“包工頭”的法