對國際商法的認識與看法

1、對國際商法的認識與看法對國際商法的認識俗話說，編筐編簍，貴在收口。因此，在此時縱觀本學期的商法學習就顯 得尤為重要了。本學期，通過對國際商法的學習，很是受益匪淺，雖然我是一 名國際經(jīng)濟與貿(mào)易的學生，但經(jīng)濟貿(mào)易與法本就是息息相關(guān)，密不可分的。國 際商法是法學的一門重要學科，尤其是隨著中國的入世，它在國際貿(mào)易實務(wù) 以及商事往來中發(fā)揮的作用越來越重要。下面，我就談一下通過這半個學期的學習，我對國際商法的基本認識， 以及國際商法的一些基礎(chǔ)知識。一、國際商法的概念1、國際商法的含義 國際商法( International Business Law )：是調(diào)整跨國境的貿(mào)易活動的法律制 度和法律規(guī)范的總稱，

2、主要包括調(diào)整平等主體間的商業(yè)交易活動的私法規(guī)范和 國家對貿(mào)易活動進行管理的公法規(guī)范。同國際經(jīng)濟法的淵源一樣，國際貿(mào)易法 主要表現(xiàn)為國際公約、國際慣例和國家或國家集團的立法、規(guī)章。2、國際商法的特征主體的普遍性調(diào)整對象的廣泛性法律規(guī)范的多樣性二、國際商法的歷史淵源與發(fā)展國際商法是一門古老的法學學科，并且不斷發(fā)展。其調(diào)整范圍由原來的商 事交易范圍擴大到貿(mào)易管理規(guī)范，從性質(zhì)上已不再限于私法；由貨物買賣擴大 到技術(shù)貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易。與國內(nèi)法相比，其淵源不僅包括國家立法、國際條約， 還包括沒有當然約束力的國際慣例。商人之間的國際貿(mào)易越來越受到國家乃至 國際組織制定的規(guī)范的影響。自然人、法人、其他經(jīng)濟組織、

3、國家、國際組織， 都是國際貿(mào)易舞臺上的主角。國際商法是國家間商事交往發(fā)展到一定規(guī)模后產(chǎn)生的。 11 世紀起，隨 著歐洲商業(yè)的復興和發(fā)展，在地中海沿岸出現(xiàn)了一些國際性的商業(yè)中心城 市，這些城市中的商人從封建領(lǐng)主那里買得了自治權(quán)，組建商人法庭，適 用他們在商事交往中形成的習慣規(guī)則調(diào)整商事交易關(guān)系，由此而形成的法 律被稱為“商人法”，以區(qū)別于當時占主導地位的封建法、教會法等法律 體系。后來，隨著歐洲航海貿(mào)易的發(fā)展，商人法逐步擴及到西班牙、法國、 英國、德國等國家，實際上成了商人在歐洲各地港口或城市用以調(diào)整他們 之間經(jīng)濟貿(mào)易活動的法律和國際慣例。商人法從產(chǎn)生之時起就與當時占主 導地位的封建法、教會法截

4、然不同，以自己特有的調(diào)整對象和調(diào)整手段成 為一個特殊的、獨立的法律部門。這種打破地域限制的跨國界商事交易法 的形成和發(fā)展，極大地促進了歐洲各國間的經(jīng)濟貿(mào)易往來，為各國商業(yè)的 發(fā)展創(chuàng)造了良好的法律環(huán)境，而國際商事交易的發(fā)展反過來又為國際商法 的進一步完善提供了物質(zhì)基礎(chǔ)。具有國際性的商人法被納入主權(quán)國家國內(nèi) 法體系后，使得各國國內(nèi)商法成為調(diào)整本國對外商事關(guān)系的重要規(guī)則。從 資產(chǎn)階級奪取國家政權(quán)直到 19 世紀末以前，在國際商事交易中，國內(nèi)商事 立法一直是國際商法主要的法律淵源。國內(nèi)法本質(zhì)上屬于主權(quán)法的范疇， 為法學理論中的“強制性規(guī)范”，即以國家強制力保障實施的規(guī)范。從這 一角度說，商人法的國內(nèi)化

5、實質(zhì)上是從主權(quán)原則和民族主義出發(fā)的商人法 的民族化。從歷史的觀點看，這對促進本國商品交易和商品流通秩序的正 ?；鹆朔e極作用，但以發(fā)展和未來的觀點來看，卻是與商事活動的國際 性、跨國性相違背的。由于各國內(nèi)商法主要是根據(jù)本國經(jīng)濟發(fā)展的要求制 定的，而不是從國際商事活動的需要出發(fā)。因此，各國的商法不但很難充 分涉及國際商事方面的問題，而且其中某些法律規(guī)定甚至與傳統(tǒng)的國際商 事慣例背道而馳。國家法越多，各國交往中的法律沖突也越多，在發(fā)展國 際貿(mào)易方面的法律障礙也越多。盡管這些法律沖突可以按照國際私法規(guī)則 予以解決，但畢竟給順利進行國際商事交往增添了麻煩和障礙。因此，從 19 世紀末起，隨著歐洲主要資

6、本主義國家從自有資本主義向壟斷資本主義 過渡，在國際商事交易活動日益發(fā)展的形勢下，各國政府都積極介入了統(tǒng) 一國際商事交易規(guī)則的工作，以雙邊條約或多邊公約的方式推動著國際商 事交易規(guī)則的國際統(tǒng)一化進程，使國家成為推動傳統(tǒng)國際商法變革的最重 要力量。 各國已在統(tǒng)一國際投資、國際貨物、服務(wù)和資本交易、國際技術(shù) 轉(zhuǎn)讓與這些活動密切相關(guān)的國際貨幣、金融和財政制度、國際民事訴訟和 國際商事仲裁規(guī)則方面取得了重大成就。國家參與制定的條約、公約已取 代國內(nèi)立法和國際商事慣例成為國際商法最重要的淵源，正是在國家的推 動下，各國之間涉外商法的差異日漸縮小，國際商法的內(nèi)容也不斷豐富和 完善，國際商法統(tǒng)一化進程日益加

7、快，為適應(yīng)并促進國際經(jīng)濟一體化發(fā)揮 了積極作用。國家之間的關(guān)系、國家與國際組織之間的關(guān)系已成為國際商 事關(guān)系的主導因素。國際商法淵源結(jié)構(gòu)的變革推動了傳統(tǒng)法學的變革，正 是在國家成為推動國際商法變革的最重要力量的歷史背景下，二戰(zhàn)后興起 了一門專門研究國際經(jīng)濟關(guān)系中“重要而突出的法律關(guān)系，即以國家為主 體的法律關(guān)系的新興的學科國際經(jīng)濟法學”。國際經(jīng)濟法的發(fā)展必 將會推動國際商法在更高水平上的變革與統(tǒng)一化進程。目前，國際商法在 法律淵源方面已形成了國際條約、國際貿(mào)易慣例（兩者我們可合稱為國際法淵源）、國內(nèi)法并存的局面。三、國際商法的作用國際貿(mào)易法作為調(diào)整跨國貿(mào)易活動的規(guī)范，無疑具有廣泛和重要的作用。

8、 概括起來，至少應(yīng)包括下述幾個方面： 第一，調(diào)整貿(mào)易活動當事人的權(quán)利和義務(wù)。國際貿(mào)易界普遍接受、遵守的國際 貿(mào)易管理也都是直接調(diào)整當事人的權(quán)利、義務(wù)的。這是國際貿(mào)易法的最 基本作用。第二，調(diào)整國家間的貿(mào)易關(guān)系。第三，促進全球共同發(fā)展和可持續(xù)性發(fā)展。貿(mào)易已不再單純的局限于貿(mào)易，而 逐漸與環(huán)境、人權(quán)相聯(lián)系。第四，為解決國際貿(mào)易爭議提供準則。在貿(mào)易過程中一般會產(chǎn)生兩種類型的貿(mào) 易爭議：一類是商事爭議，交易雙方對合同的履行、權(quán)利與義務(wù)產(chǎn)生爭 議；另一類是國家與國家間的貿(mào)易爭議，主要因貿(mào)易管理而引起。討論國際商法的地位和體系，必須把國際商事法律規(guī)范與國際商法的淵源 區(qū)分開。國際商法的淵源，指國際商事法律

9、規(guī)范的表現(xiàn)形式，其與國際商事法 律規(guī)范之間是形式和內(nèi)容的關(guān)系。我們說國際商法是一個獨立的法律部門，是 基于國際商事法律規(guī)范的內(nèi)容、性質(zhì)進行的分類，而非就其表現(xiàn)形式進行的分 類。近代以來國際商法的淵源出現(xiàn)了新的變化，但并不影響國際商法的獨立性。 相反，法律淵源的豐富反映了國際商法體系在隨著國際商事關(guān)系的發(fā)展而不斷 完善，在不同的法律淵源間的相互作用下，國際商法成為一個有機的整體。四、從合同法看國際商法1、合同法的重要地位合同是現(xiàn)代社會進行各種經(jīng)濟活動的基本法律形式。在市場經(jīng)濟體制下， 生產(chǎn)、分配、流通領(lǐng)域的各個環(huán)節(jié)都離不開合同。比如，公司廠房的建造、原 材料的取得、職工的雇傭、產(chǎn)品的銷售、貨物的

10、運輸與保險等，都要通過訂立 合同來實現(xiàn)。由于合同至關(guān)重要，無所不在的作用，決定了合同法在國際商法 中的地位合同法構(gòu)成許多商事交易的基礎(chǔ)，其基本的制度具有廣泛的適用性。 因此，要更好的學習國際商法，就必須對合同法有一定的基礎(chǔ)了解。2、各國的合同法在大陸法系國家，合同法以成文法的形式出現(xiàn)，如法國、德國等國的合同 法一般包含在民法典中。在英美法系國家，合同法主要是以判例法的形式出現(xiàn)。這是幾個世紀 以來英國、美國等國法院以判例形式發(fā)展而成的判例法。中國現(xiàn)行合同法是1999年3月頒布的中華人民共和國合同法0該法從大陸法系國家和英美法系國家的合同法中吸納了許多先進的制 度，在我國的合同法發(fā)展歷史上具有劃時

11、代的意義。3、合同的有效性及合法性a有效性：各國法律通常規(guī)定，只有合同同時符合以下四項條件，才是有效合同: 當事人必須具有訂立合同的能力； 合同的標的、內(nèi)容必須合法；合同必須符合法律規(guī)定的形式要求；當事人的意思表示必須真實。b合法性各國法律通常規(guī)定，當事人所訂立的合同必須合法，并且規(guī)定：凡是違反法律、 違反善良風俗與公共秩序的合同無效。4、合同的簽訂一般要經(jīng)過要約和承諾兩個步驟。要約：為當事人一方向他方提出訂立合同的要求或建議。提出要約的一方 稱要約人。在要約里，要約人除表示欲簽訂合同的愿望外，還必須明確提出足 以決定合同內(nèi)容的基本條款。要約可以向特定的人提出，亦可向不特定的人提 出。要約人可

12、以規(guī)定要約承諾期限，即要約的有效期限。在要約的有效期限內(nèi)， 要約人受其要約的約束，即有與接受要約者訂立合同的義務(wù)；出賣特定物的要 約人，不得再向第三人提出同樣的要約或訂立同樣的合同。要約沒有規(guī)定承諾 期限的，可按通常合理的時間確定。對于超過承諾期限或已被撤銷的要約，要 約人則不受其拘束。承諾：為當事人一方對他方提出的要約表示完全同意。同意要約的一方稱要 約受領(lǐng)人，或受要約人。受要約人對要約表示承諾，其合同即告成立，受要約 人就要承擔履行合同的義務(wù)。對要約內(nèi)容的擴張、限制或變更的承諾，一般可 視為拒絕要約而為新的要約，對方承諾新要約，合同即成立。5、我國的合同法立法我國合同制度的立法，經(jīng)歷了長期的歷史發(fā)展過程。但是，特別應(yīng)當 指出的是，在改革開放以來，為適應(yīng)以經(jīng)濟建設(shè)為中心的需要，我國陸續(xù) 頒布、實施了中華人民共和國經(jīng)濟合同法中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法中華人民共和國技術(shù)合同法，此外，中華人民共和國民法通則也對合同制度作了大量規(guī)定，對促進經(jīng)濟發(fā)展發(fā)揮了重要作用。但是，在 我國實行社會主義市場經(jīng)濟和加大對外開放力度后，這三部合同法的計劃 經(jīng)濟色彩已顯現(xiàn)出來，同時，由于三部合同法并存的弊端和沖突，顯然已 經(jīng)不能滿足社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要。為了維護社會主義