義利之爭與民法基本原則(一)

1、義利之爭與民法根本原那么 一一、民法根本原那么的內(nèi)在矛盾隨著民法學(xué)研究的深入，對民法根本原 那么的探討和總結(jié)也日臻成熟和完善。從國內(nèi)一些影響較大的民法學(xué)教 材和專著來看，我國民法大致有這么幾個根本原那么：民事權(quán)利神圣原 那么、身份平等原那么、意思自治原那么、老實信用原那么、公序良俗原那么、 公平與等價有償原那么、權(quán)利不得濫用原那么。 O1從對民事權(quán)利的保護(hù)與 限制來看，民事權(quán)利神圣原那么和意思自治原那么側(cè)重于對民事權(quán)利及其 行使的保護(hù)，其余原那么側(cè)重于對民事權(quán)利行使的限制。對民事權(quán)利及 其行使的既保護(hù)又限制揭示了貫穿于民法調(diào)整全過程的一對深刻矛盾， 即私人利益與國家、社會利益國家利益不同于社會

2、利益，但它往往 又是以社會利益的面目出現(xiàn)的矛盾。法律可分為不同的部門。大陸 法系一個根本的分類是將法律分為公法和私法，其歷史淵源可追溯到 羅馬法。?法學(xué)總論 法學(xué)階梯?中說： “法律學(xué)習(xí)分為兩局部，即公法 與私法。公法涉及羅馬帝國的政體，私法那么涉及個人利益。0這種分 類不僅界分了公、私法法律關(guān)系主體，而且界分了各自所保護(hù)的利益 的性質(zhì)以及對不同利益的保護(hù)手段。公法側(cè)重保護(hù)的是國家利益和社 會利益，其法律保護(hù)手段是國家公權(quán)力，而私法側(cè)重保護(hù)的是私人利 益，其法律保護(hù)手段是公民私權(quán)利。因而，這種分類凸顯了法律調(diào)整 中國家、社會與個人，國家利益、社會利益與個人利益，公權(quán)力與私 權(quán)利之間的對立統(tǒng)一。

3、什么是民法？法律上沒有明確的概念界定。不 過，我國?民法通那么?從民法調(diào)整社會關(guān)系范圍的角度作了一個粗略 的規(guī)定，即民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之 間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，也就是調(diào)整私人之間的關(guān)系。這就意味著?民法通那么?是私法，側(cè)重于保護(hù)公民和法人的 私利為此，?通那么? 賦予了民事主體廣泛的民事權(quán)利。這樣，不少學(xué)者便將民事權(quán)利神圣 作為我國民法的一條根本原那么。張俊浩教授認(rèn)為，民事權(quán)利受到法律 充分保障，任何人或者任何權(quán)力均不得侵犯，并且，非依公正的法律 程序，不得限制或者剝奪。03彭萬林教授更是認(rèn)為，民法的重要內(nèi)容 就是規(guī)定和保障民事主體的合法民事權(quán)利。民法的一切制度

4、都是以權(quán) 利為軸心建立起來的，它規(guī)定了權(quán)利的主體、行使的方式、民事權(quán)利 的種類、權(quán)利保護(hù)的方式、權(quán)利保護(hù)的時間限制等內(nèi)容，這完全是一 個以權(quán)利為中心建立起來的體系。民法就是以權(quán)利為本位的法。04民事權(quán)利神圣意味著私人利益應(yīng)得到法律的成認(rèn)和保護(hù)，合法的私人利 益神圣不可侵犯。但僅止于此還缺乏以指導(dǎo)各項民事法律制度和全部 民法標(biāo)準(zhǔn)的創(chuàng)設(shè)，因而有了意思自治原那么。當(dāng)事人的私人利益只有他 自己最清楚，他會根據(jù)自己的利益指向或要求，選擇他認(rèn)為最有效的 行為方式和形式設(shè)立、變更、終止具體的民事法律關(guān)系，來實現(xiàn)或保 護(hù)其利益。意思自治，從公、私法劃分的層面理解，是指私法主體有 權(quán)自主實施私法行為，他人不得非

5、法干預(yù)；私法主體僅對基于自由表 達(dá)的真實意思而實施的私法行為負(fù)責(zé)；在不違反強行法的前提下，私 法主體自愿達(dá)成的協(xié)議優(yōu)先于私法之適用， 即私人協(xié)議可變通私法。05 因此，意思自治原那么有力地保障了私人活動的意志自由和私人權(quán)益，使其不受國家權(quán)力所支持的國家利益和社會利益的非法干預(yù)和入侵。 民事權(quán)利神圣原那么和意思自治原那么有力地支持和保護(hù)了私人利益的法 律地位和自主實現(xiàn)，但私人利益易于惡性膨脹。為了一己之利的最大 化，人們可能會千方百計、無所不為，正如管子所言：商人通賈，倍道兼行，夜以繼日，千里而不遠(yuǎn)者，利在前也。漁人入海，海深萬仞， 就彼逆流，乘危萬里，宿夜不出者，利在水也。故利之所在，雖千仞

6、之山，無所不上，深淵之下，無所不入焉。o這種 無所不上、無 所不入的謀利行為極有可能侵犯國家利益、社會利益和其他個人利益， 破壞特定社會的法定利益結(jié)構(gòu)和社會秩序，不利于階級統(tǒng)治和社會穩(wěn) 定。為此，有必要遏制私人利益的惡性膨脹，對私人權(quán)利的行使加以 限制。權(quán)利不得濫用原那么是對民事權(quán)利行使的一個總旨性限制，許多 國家的立法都有這一規(guī)定。我國?憲法?第五一條規(guī)定：中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時候，不得損害國家的、社會的、集 體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利。這一憲法規(guī)定必定要在民 法中加以貫徹。這里的集體的利益和其他公民的合法的權(quán)利其實也意 味著社會公共利益，因為這里并沒有特別指出某個

7、集體性質(zhì)的單位和 某個具姓名的個人，而這種利益和權(quán)利主體的不特定性乃是社會公共 利益主體公眾即公共社會的實質(zhì)所在。 07不特定性也就意味著整體性 和普遍性。因此，權(quán)利不得濫用原那么就意味著出于對國家和社會利益 的保護(hù)而對私人利益和權(quán)利的限制。對私人利益和權(quán)利的比擬具體化 的原那么性限制表達(dá)在：平等原那么是從權(quán)利主體身份層面加以限制，誠 實信用原那么是從權(quán)利主體的意思表示層面加以限制，公序良俗原那么和 公平與等價有償原那么是從權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容上加以限制。身份平等，是 指民事主體享有獨立的法律人格，在具體的民事財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系中互不 隸屬，地位平等，能獨立表達(dá)自己的意志，其依法取得的權(quán)利平等地 受到法律

8、保護(hù)。08民事主體在參加民事法律關(guān)系之前也許有不同法律 上的身份，但只要參加了某個具體的民事法律關(guān)系，其民事權(quán)利能力 與其他當(dāng)事人是平等的。他不能憑借其他法律上的身份和特權(quán)來侵害 其他當(dāng)事人或第三者的民事權(quán)利和利益。所謂老實信用，是市場經(jīng)濟(jì) 活動中形成的道德規(guī)那么。它要求人們在市場活動中講究信用，恪守諾 言，老實不欺，在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利 益。 09可見，老實信用原那么是預(yù)防當(dāng)事人意思表示的成心欺詐，最終 目的在于 “要求民事主體在民事活動中維持雙方的利益平衡，以及當(dāng)事 人利益與社會利益的平衡。 0 1公0序良俗是一個社會優(yōu)良傳統(tǒng)的積淀， 已被全體社會成員潛移默化地接受和遵循。它是社會公共利益升華為 倫理道德的表達(dá)。違背公序良俗的權(quán)利的行使，顯然侵害了社會公共 利益，會遭到全體社會成員的一致反對。公平原那么要求民事主體應(yīng)本 著公平的觀念從事民事活動，正當(dāng)行使權(quán)利和履行義務(wù)，在民事活動 中兼顧他人利益和社會公共利益。等價有償原那么是指民事主體在從事 移轉(zhuǎn)財產(chǎn)等民事活動中，要按照價值規(guī)律的要求進(jìn)