第八章國際技術貿(mào)易法

1、 第八章第八章 國際技術貿(mào)易法國際技術貿(mào)易法第一節(jié)第一節(jié) 概述概述一、國際技術貿(mào)易的概念和特征一、國際技術貿(mào)易的概念和特征 國際技術貿(mào)易是指不同國家或地區(qū)的企業(yè)、其他組織或個人之間，按照一般的商業(yè)條件有償轉讓技術的一種貿(mào)易行為。 1標的是無形的技術知識。 2是技術與貨物、資本、勞務及生產(chǎn)結合的有償技術轉讓。 3標的價格往往具有較大的主觀性。 4國際技術貿(mào)易通常不改變技術所有權的歸屬。 5往往是一種合作與矛盾并存的長期行為。 6涉及的法律問題較為復雜。 7是跨國境的國際貿(mào)易。二、國際技術貿(mào)易的標的和形式二、國際技術貿(mào)易的標的和形式（一）標的分為以下四類（一）標的分為以下四類受工業(yè)產(chǎn)權法保護的技術

2、 發(fā)明和實用新型專利、外觀設計專利、商標、廠商名稱、產(chǎn)地標志和原產(chǎn)地名稱等。專有技術 保密的技術知識以及管理、商業(yè)、財務等方面的商業(yè)秘密。計算機軟件公開技術（二）國際技術貿(mào)易的形式 國際技術貿(mào)易的具體形式主要有以下幾種： 1國際許可貿(mào)易 2國際技術咨詢與服務 3國際技術工程承包 4國際合作生產(chǎn) 許可貿(mào)易：指的是技術貿(mào)易中最主要，最常用的方式，它是指技術擁有方，允許技術需求方在一定條件下使用其技術，進行產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售的一種商業(yè)性交易。 許可貿(mào)易主要指專利許可貿(mào)易、商標許可貿(mào)易和專用技術許可貿(mào)易。 三、調(diào)整國際技術貿(mào)易的法律規(guī)范三、調(diào)整國際技術貿(mào)易的法律規(guī)范 (一一)國際技術貿(mào)易的國內(nèi)立法國際技

3、術貿(mào)易的國內(nèi)立法 1保護工業(yè)產(chǎn)權和保護專有技術的法律； 2關于技術轉讓合同的法律； 3關于技術轉讓管制的法律。 各國的立法也不夠完善，且很不統(tǒng)一，但它們?nèi)允钦{(diào)整國際技術貿(mào)易的主要法律形式。(二二)國際技術貿(mào)易的國際立法國際技術貿(mào)易的國際立法 1國際公約 與技術貿(mào)易有關的國際公約主要有： 世界知識產(chǎn)權組織(WIPO) 的一系列知識產(chǎn)權公約 WTO的與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議(TRIPS)的規(guī)定。 2多邊協(xié)議（略） 四、我國技術進出口管理的法律規(guī)定四、我國技術進出口管理的法律規(guī)定 我國調(diào)整技術進出口的法規(guī)主要有國務院頒布并于2002年1月1日實施的技術進出口管理條例，以及中國禁止出口限制出口技術管理

4、辦法和技術引進和設備進口貿(mào)易工作管理暫行辦法等規(guī)章。 “技術進出口”，是指從中國境外向中境內(nèi)，或者從中國境內(nèi)向中國境外，通過貿(mào)易、投資或者經(jīng)濟技術合作的方式轉移技術的行為。 技術進出口行為包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、專利實施許可、技術秘密轉讓、技術服務和其他方式的技術轉移。技術進出口合同包括專利權轉讓合同、專利申請權轉讓合同、專利實施許可合同、技術秘密許可合同、技術服務合同和含有技術進出口的其他合同。(一)技術進出口的原則 我國技術進出口的主要原則有以下幾項。 1有限制的技術貿(mào)易自由化原則 2統(tǒng)一管理原則 3促進我國科技進步和對外經(jīng)濟技術合作的發(fā)展原則(二)進出口技術的分類 我國進出口技術

5、可分為禁止進出口的技術、限制進出口的技術和自由進出口的技術。此外，還有外商作為投資而進口的技術。 1禁止進出口的技術 2限制進出口的技術 3自由進出口的技術 4外商投資企業(yè)進口的技術 (三三)讓與人的法定義務（讓與人的法定義務（技術進出口管理條例技術進出口管理條例）：）： 讓與人的積極義務主要有讓與人的積極義務主要有： (1)權利擔保。即保證自己是所提供技術的合法擁有者或者有權轉讓、許可者。 (2)技術擔保。技術進口合同的讓與人應當保證所提供的技術完整、無誤、有效，能夠達到約定的技術目標。 (3)保密義務。 讓與人的消極義務主要有讓與人的消極義務主要有： 讓與人不得要求在技術進口合同中含有限制

6、性貿(mào)易條款 第二節(jié)第二節(jié) 國際技術許可合同國際技術許可合同一、國際技術許可合同的概念和種類一、國際技術許可合同的概念和種類 指許可方同意被許可方在合同規(guī)定的范圍和期限內(nèi)使用許可方的技術，而由被許可方支付一定報酬的合同。合同的標的是專利、商標、專有技術等無形財產(chǎn)的使用權。(一一)根據(jù)合同的標的不同劃分根據(jù)合同的標的不同劃分 1專利許可合同 2專有技術許可合同 3商標許可合同 4混合許可合同(二)根據(jù)被許可方對許可方的技術所享有使用權權限劃分 1獨占許可合同 2排他許可合同 3普通許可合同 普通許可合同的被許可方的法律地位較獨占許可合同的被許獨占許可合同的被許可方可方要遜色得多。如果發(fā)現(xiàn)在合同規(guī)定

7、地區(qū)內(nèi)侵犯許可合同的專利權或者商標權時，那么獨占許可的被許可方被許可方有權對侵權行為提起訴訟；而普通許可的被許可方則不能以自己的名義起訴，只能要求許可方對侵權行為提起訴訟。(三)根據(jù)被許可方是否將許可使用的技術再行轉讓劃分（略） 二、國際技術許可合同的主要條款二、國際技術許可合同的主要條款國際技術許可合同通常應當包含的主要條款有8大項。 (一一)序文和定義條款序文和定義條款（范本序文和第一章） 1序文 是國際技術許可合同必不可少的開頭部分。它包括合同的名稱和編號、簽約的時間和地點、雙方當事人的名稱、國籍和法律地位、法定地址以及鑒于條款。鑒于條款鑒于條款說明當事人簽訂合同的意圖及其轉讓技術的合法

8、性，具有明確當事人簽訂合同的目的、愿望和某些法律上的保證作用。鑒于條款對明確當事人的法律責任，尤其是明確許可方的法律責任具有重要意義。 2定義 由于合同當事人的國籍不同，對同一個名詞或術語的解釋和使用可能不一致，為避免在執(zhí)行合同過程中產(chǎn)生分歧，推卸責任，防止利用合同漏洞鉆空子，有必要對合同使用的一些關鍵詞匯作出解釋性的專門定義。關于鑒于條款的案例關于鑒于條款的案例 休斯公司訴某鉆頭廠專利侵權案休斯公司訴某鉆頭廠專利侵權案 我國某省鉆頭廠從美國史密斯公司進口一項地礦鉆頭生產(chǎn)我國某省鉆頭廠從美國史密斯公司進口一項地礦鉆頭生產(chǎn)專利技術，并很快生產(chǎn)出合同產(chǎn)品。當該產(chǎn)品銷往美國市場時，專利技術，并很快生

9、產(chǎn)出合同產(chǎn)品。當該產(chǎn)品銷往美國市場時，美國休斯公司指控我鉆頭廠與史密斯公司的許可合同中有一條美國休斯公司指控我鉆頭廠與史密斯公司的許可合同中有一條鑒于條款，即鑒于條款，即“史密斯公司擁有某地礦鉆頭生產(chǎn)專利，能夠合史密斯公司擁有某地礦鉆頭生產(chǎn)專利，能夠合法地向引進方授予制造某地礦鉆頭的生產(chǎn)許可證法地向引進方授予制造某地礦鉆頭的生產(chǎn)許可證”。根據(jù)此鑒。根據(jù)此鑒于條款，我鉆頭廠要求史密斯公司應訴。由于史密斯公司所授于條款，我鉆頭廠要求史密斯公司應訴。由于史密斯公司所授予鉆頭的技術法從休斯公司非法竊取，因此法院判休斯公司勝予鉆頭的技術法從休斯公司非法竊取，因此法院判休斯公司勝訴。最終，史密斯公司分別承

10、擔了侵權責任與合同違約責任，訴。最終，史密斯公司分別承擔了侵權責任與合同違約責任，賠償了休斯公司和我鉆頭廠的經(jīng)濟損失。賠償了休斯公司和我鉆頭廠的經(jīng)濟損失。 在該案中，合同規(guī)定的鑒于條款明確了許可方史密斯公司對其轉讓的某地礦鉆頭的生產(chǎn)專利技術的合法性承擔保證責任。如果無此鑒于條款，我鉆頭廠將處于較為被動的地位。關于定義條款的案例關于定義條款的案例 1984年中國某制藥廠年中國某制藥廠(甲方甲方)引進某國制藥有限公司引進某國制藥有限公司(乙方乙方)若若干品種的西藥技術，合同規(guī)定甲方以提成的方式按產(chǎn)品凈銷售干品種的西藥技術，合同規(guī)定甲方以提成的方式按產(chǎn)品凈銷售額的額的5向乙方支付技術費，但是合同未對

11、向乙方支付技術費，但是合同未對“產(chǎn)品凈銷售額產(chǎn)品凈銷售額”加以定義解釋，以致雙方在執(zhí)行合同過程中發(fā)生了爭議。甲方加以定義解釋，以致雙方在執(zhí)行合同過程中發(fā)生了爭議。甲方認為：產(chǎn)品凈銷售額認為：產(chǎn)品凈銷售額=產(chǎn)品銷售總額產(chǎn)品銷售總額-銷售退回銷售退回-銷售折讓銷售折讓-包裝包裝費費-運輸費運輸費-保險費保險費-銷售費用銷售費用-稅金。按照此定義計算，產(chǎn)品凈稅金。按照此定義計算，產(chǎn)品凈銷售額為銷售額為400萬美元，應支付的提成費為萬美元，應支付的提成費為20萬美元。而乙方則萬美元。而乙方則認為：產(chǎn)品凈銷售額認為：產(chǎn)品凈銷售額=產(chǎn)品銷售總額產(chǎn)品銷售總額-銷售退回銷售退回-銷售折讓。按銷售折讓。按照此定

12、義計算，產(chǎn)品凈銷售額為照此定義計算，產(chǎn)品凈銷售額為500萬美元，應支付的提成費萬美元，應支付的提成費為為25萬美元。雙方經(jīng)過多次談判，最終以甲方支付萬美元。雙方經(jīng)過多次談判，最終以甲方支付22萬美元萬美元提成費，才解決了因定義而引發(fā)的爭議。提成費，才解決了因定義而引發(fā)的爭議。(二二)技術轉讓合同的標的和內(nèi)容技術轉讓合同的標的和內(nèi)容（范本第二章） 又稱標的條款，主要內(nèi)容有四項。 1轉讓技術的名稱、具體內(nèi)容和要求 2授權范圍條款 3提供技術資料條款（范本第四章） 4技術傳授條款（范本第五章）(三三)合同的價格條款合同的價格條款（范本第四章） 包括計價方法、合同金額、幣種匯款的方式和時間等內(nèi)容。 計

13、價方式主要有三種： 1統(tǒng)包價格統(tǒng)包價格(Grand Total)，受方一次或分期支付； 2提成價格提成價格(Royalty) 按合同產(chǎn)品的生產(chǎn)數(shù)量、銷售價格或利潤等提取一定百分比的費用，按期向供方支付； 3入門費與提成費結合的價格入門費與提成費結合的價格(Initial Payment and Running Royalty) (四四)技術改進和發(fā)展條款技術改進和發(fā)展條款 合同期間，供方或受方都有可能對合同項下的技術進行改進或取得新的發(fā)展。根據(jù)互惠和對等原則，合同中應當規(guī)定任何一方的技術改進應當免費向對方提供，稱為交換條款。 應當規(guī)定技術改進和發(fā)展成果的所有權屬于作出改進和發(fā)展的一方所有，如果

14、符合申請專利條件的，專利申請權也應當歸作出改進和發(fā)展的一方享有。另一方未經(jīng)改進方的同意，不得申請專利。如果另一方要將改進和發(fā)展的技術轉讓給第三方，應規(guī)定須征得改進方的同意。 (五五)保證條款保證條款 在國際技術許可合同中，一般要求許可方對其提供的技術作出技術保證技術保證和權利保證權利保證。（范本第七章） (六六)保密條款保密條款 專利技術的轉讓一般不存在保密問題。 專有技術不受工業(yè)產(chǎn)權法保護，而主要依靠合同的保密條款維護其專有性。因此，許可方在轉讓專有技術時，尤其要關注保密條款。 保密條款中應當對保密的內(nèi)容、范圍、期限、保密措施和泄保密條款中應當對保密的內(nèi)容、范圍、期限、保密措施和泄密責任等加

15、以明確規(guī)定。密責任等加以明確規(guī)定。保密條款可以對合同當事人都適用。如果被許可方向許可方提供了有關生產(chǎn)經(jīng)營狀況等秘密，那么許可方同樣承擔保密義務。友誼食品廠員工泄密案友誼食品廠員工泄密案 1986年，我國某省友誼食品廠從德國某食品有限公司引進一項非獨占性的、生產(chǎn)某種食品的專有技術。1990年，友誼食品廠發(fā)現(xiàn)廠工程師王某擅自將該技術以1萬元人民幣的價格非法轉讓給一家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)得到該專有技術后，生產(chǎn)并銷售與友誼食品廠相同的產(chǎn)品，使得友誼食品廠失去了部分市場。當友誼食品廠決定追究該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)侵權責任時，德國某食品有限公司也獲悉王某泄密一事，要求友誼廠對王某泄密行為承擔違反保密義務的責任，賠償由

16、此而造成的損失。 由于合同條款規(guī)定友誼廠(包括接觸技術核心秘密的員工)負有保密義務，因此友誼廠不得不因王某的泄密行為賠償?shù)聡呈称酚邢薰绢A期利潤損失12萬元。 (七七)稅費稅費 稅費是國際許可合同不能回避的一個問題，應當在合同中明應當在合同中明確規(guī)定，確規(guī)定，受方所在國根據(jù)其現(xiàn)行稅法對受方征收的與執(zhí)行本合同有關的一切稅費由受方負擔，對供方征收的一切稅費由供方負擔，在受方所在國境外征收的與本合同有關的一切稅費由供方負擔。（范本第十二章）（八）支付方式、技術資料的交付、人員培訓、索賠、授權、不（八）支付方式、技術資料的交付、人員培訓、索賠、授權、不可抗力、爭議的解決、合同生效等也是國際技術許可合

17、同的主可抗力、爭議的解決、合同生效等也是國際技術許可合同的主要條款。要條款。 上述是技術許可合同的基本條款。（九）其他條款（九）其他條款 技術貿(mào)易合同有多種多樣。當事人在訂立合同時，應根據(jù)需要考慮其他一些條款，如檢驗和驗收條款、包裝條款等。 總的原則是要從商務上、技術上和法律上通盤考慮，保證合同條款內(nèi)容完整、結構嚴密、責任明確。 我國某一洗衣機廠通過某外貿(mào)公司向外國某公司引進洗衣機生產(chǎn)設備和專有技術。合同履行期間，該洗衣機廠在查閱專利文獻時，才偶然發(fā)現(xiàn)許可方已向專利局申請了該洗衣機的外觀設計專利，而在合同中未訂立有關專利許可條款。這就意味著只要該外觀設計專利有效，該洗衣機廠就不能擅自在我國生產(chǎn)

18、和銷售與該外觀設計相同或近似的洗衣機，而且基于相同原因也不能向有關國家出口該洗衣機。 我國某研究所與美國客戶簽訂一份進口合同，欲引進一精密儀器，合同規(guī)定9月份交貨。9月15日，美國政府宣布該儀器為高科技產(chǎn)品，禁止出口。該禁令自公布之日起15日后生效。美國政府來電以不可抗力為由要求解除合同。請問美國客戶的要求是否合理？我方應如何妥善處理？ 答案要點：合同的終止一般有三種情況：（1）自然終止。合同規(guī)定的有效期屆滿雙方當事人不準備延展合同，則合同自然終止。（2）不可抗力終止。合同簽訂后，某一方當事人遇到了不可抗力事故，致使合同無法執(zhí)行，則可以中途終止，雙方當事人可以免除法律責任。（3）違約造成的終止

19、。本案中美國政府宣布該儀器為高科技產(chǎn)品，禁止出口，但該禁令10月1日起生效，而合同規(guī)定9月份交貨。因此，美方來電以不可抗力為由要求解除合同不成立。我方應督促對方履行合同。第三節(jié)第三節(jié) 其他國際技術貿(mào)易合同其他國際技術貿(mào)易合同一、技術咨詢與技術服務合同一、技術咨詢與技術服務合同 咨詢方的主要義務咨詢方的主要義務是向委托方提供一定的技術服務或者負責解決委托方提出的委托課題。 委托方的主要義務委托方的主要義務是向咨詢方支付一定的報酬。 1標的通常是具有較高技術含量的勞務。 2咨詢方所提供的技術通常只是公知的技術或普通技術。 3不涉及所有權或其他權能的轉移。 4除合同另有約定外，咨詢方通?？擅庥诔袚?/p>

20、委托方實施咨詢報告所造成的風險損失。(一)形式 根據(jù)標的不同，國際技術咨詢與服務合同可分為以下幾種形式。 1技術咨詢合同 2技術資料合同 3技術勞務合同 4技術培訓合同 (二)內(nèi)容 技術咨詢與服務合同一般應包括以下內(nèi)容。（略） 二、國際工程承包合同二、國際工程承包合同 是確定工程業(yè)主與工程承包人工程業(yè)主與工程承包人之間權利和義務關系的合同。 標的包括有形財產(chǎn)有形財產(chǎn)，如全套生產(chǎn)設備、廠房等；無形財產(chǎn)無形財產(chǎn)，如專利、商標及專有技術等；技術勞務技術勞務，如培訓技術人員、派遣專家傳授技能和指導生產(chǎn)。 國際工程承包合同是一種既有技術轉讓內(nèi)容，又有商品出口，既有技術轉讓內(nèi)容，又有商品出口，還有勞務輸出

21、和技術服務還有勞務輸出和技術服務的綜合性合同。 國際工程承包合同一般采用FIDIC合同格式。三、合作生產(chǎn)合同三、合作生產(chǎn)合同 是兩國企業(yè)簽訂的合作生產(chǎn)某種產(chǎn)品、合作研究某個項目或聯(lián)合設計某種產(chǎn)品的經(jīng)濟合作和技術轉讓合同。 合作生產(chǎn)合同的特點是：合作的雙方根據(jù)共同簽訂的合作合同，確定雙方權利、義務關系。合作各方相互獨立、分別核算。但不需要建立企業(yè)組織。第四節(jié)第四節(jié) 國際技術貿(mào)易中限制性條款及其法律規(guī)定國際技術貿(mào)易中限制性條款及其法律規(guī)定一、限制性條款的概念和特征一、限制性條款的概念和特征 是指在國際技術貿(mào)易合同中，許可方以謀取高額利潤為目的，通過濫用專利等知識產(chǎn)權或以其他不正當競爭方式濫用專利等

22、知識產(chǎn)權或以其他不正當競爭方式，不合理地利用談判中的優(yōu)越地位，對被許可方施加的不合理的權利限制施加的不合理的權利限制條款。它同時具有以下三個特征。 1不合理不合理 限制性條款不適當?shù)財U大獨占權范圍，構成權利的濫用，表現(xiàn)為超越了工業(yè)產(chǎn)權等權利保護范圍、進行不合理的或沒有正當理由的限制。 2不平等不平等 限制性條款是一種主要由許可方對被許可方施加的單方面權利限制的行為，具有不平等性。 3不合法不合法 限制性條款是一種違反有關法律規(guī)定的行為，具有違法性。 二、限制性條款的種類二、限制性條款的種類 (一一)不競爭條款不競爭條款 許可方要求被許可方只能通過許可方獲得所需技術，限制被許可方通過其他渠道獲得

23、與許可方類似的技術，或者從許可方的競爭者獲得與許可方同樣的技術。 這類條款違反了締約自由的原則，限制了被許可方獲得所需技術的選擇自由，進而也限制了被許可方與許可方之間的競爭。日本天野制藥公司訴丹麥諾波因達斯特利公司案日本天野制藥公司訴丹麥諾波因達斯特利公司案 1966年，日本天野制藥公司與丹麥的諾波因達斯特利公司簽訂了引進一種堿性細菌蛋白分解酶的合同。合同規(guī)定，日本天野公司不得在合同終止后3年內(nèi)生產(chǎn)和銷售與引進技術競爭的工業(yè)用堿性細菌蛋白分解酶；不得在合同地區(qū)生產(chǎn)和銷售與引進技術競爭的其他細菌系統(tǒng)的堿性細菌蛋白分解酶。 1968年，丹麥諾渡因達斯特利公司提出解除合同，1969年12月合同終止。

24、但是，在1972年12月底前，丹麥公司一直禁止日本天野公司生產(chǎn)和銷售與原引進技術競爭的工業(yè)用堿性細茵蛋白分解酶，同時也禁止其生產(chǎn)和銷售與原引進技術競爭的其他細菌系統(tǒng)的堿性細菌蛋白分解酶。為此，天野公司向日本公平交易委員會投訴，指控丹麥公司有不公平競爭行為，違反了日本反壟斷法的有關規(guī)定，要求取消原引進合同規(guī)定的不合理限制。 日本公平交易委員會認為：限制生產(chǎn)和銷售競爭產(chǎn)品是一種限制競爭的行為。這類條款原則上屬限制性條款。但是，引進合同規(guī)定，日本天野公司取得的是獨占實施許可權，也就是說，只有日本天野公司才有權在合同規(guī)定的地區(qū)實施生產(chǎn)和銷售引進技術產(chǎn)品。為保障日本天野公司有效地生產(chǎn)和銷售引進技術產(chǎn)品，

25、限制其生產(chǎn)和銷售其他競爭產(chǎn)品，這不能簡單地按限制競爭對待。 本案限制競爭之處在于：日本天野公司在合同期滿后，不再享有獨占實施許可權。在此情況下，就不能限制天野公司生產(chǎn)和銷售競爭產(chǎn)品，否則，應屬不合理、不公平的限制競爭行為。(二二)搭售條款搭售條款 許可方在合同中規(guī)定被許可方在取得所需技術的同時，必須同時接受已經(jīng)過時的工藝、設計，或者被許可方并不需要的設備、零部件和服務等。這種一攬子交易的限制性規(guī)定，剝奪了被許可方選擇交易標的的權利，具有硬性搭售的不合理性質(zhì)。 快樂家禽公司訴思格爾公司案快樂家禽公司訴思格爾公司案 20世紀60年代中期，美國思格爾公司與快樂家禽公司簽訂了一項技術轉讓合同。合同規(guī)定

26、思格爾公司允許快樂家禽公司經(jīng)營其快餐食品，使用其注冊商標和商號，并向其傳授經(jīng)營管理技術訣竅。同時，還規(guī)定快樂家禽公司必須購買思格爾公司一定數(shù)量的煮鍋、煎鍋、餐具、包裝和調(diào)料等作為交換條件。而這些商品的價格都高于同類商品的市場價格。 后快樂家禽公司向地方法院指控思格爾公司有搭售行為，并獲勝訴，獲得三倍于原告實際損失的賠償。(三三)限制研究和發(fā)展條款限制研究和發(fā)展條款 許可方在合同中規(guī)定被許可方只能使用轉讓技術，但不得對轉讓的技術進行改進和更新，使之更好適應被許可方的生產(chǎn)需要；也不得從事新產(chǎn)品、新工藝的研究和發(fā)展。這類條款阻礙了技術進步，具有明顯的不合理性。(四四)回售條款回售條款 許可方要求被許

27、可方將取得技術后作出改進的技術無償?shù)鼗蚍腔セ莸靥峁┙o許可方；而許可方并沒有將其自己改進的技術提供給被許可方使用的義務。有的甚至還規(guī)定，被許可方改進的技術的所有權屬于許可方所有，被許可方只享有使用權。這類條款是典型的不平等條款。(五五)限制生產(chǎn)能力和產(chǎn)品價格條款限制生產(chǎn)能力和產(chǎn)品價格條款 許可方在合同中規(guī)定被許可方利用轉讓技術的生產(chǎn)產(chǎn)品的數(shù)量及其價格。這類條款已經(jīng)超出了技術獨占性范圍，如無正當理由，原則上屬不合理的限制。(六六)不合理的出口限制條款不合理的出口限制條款 出口限制條款的形式主要有： 在無正當理由的情況下，許可方在合同中規(guī)定被許可方出口使用轉讓技術生產(chǎn)的產(chǎn)品必須經(jīng)許可方同意； 或者對

28、出口合同產(chǎn)品施行地區(qū)、數(shù)量或出口渠道的限制； 或者通過規(guī)定出口合同產(chǎn)品的價格必須事先取得許可方同意的方法，間接限制被許可方出口合同產(chǎn)品； 或者規(guī)定合同產(chǎn)品的包銷權或獨家代理權必須授予許可方等。 出口限制條款是我國技術引進中最常見的一種限制性條款。 我國某公司在一項引進荷蘭某公司挖泥船設備和制造挖泥船我國某公司在一項引進荷蘭某公司挖泥船設備和制造挖泥船專有技術時，許可方提出挖泥船用戶在中國境外注冊的，必須專有技術時，許可方提出挖泥船用戶在中國境外注冊的，必須與許可方無利害沖突，有無利害沖突的認定則由許可方最終單與許可方無利害沖突，有無利害沖突的認定則由許可方最終單方?jīng)Q定。這一要求等于剝奪了被許可

29、方出口挖泥船的權利，即方?jīng)Q定。這一要求等于剝奪了被許可方出口挖泥船的權利，即使許可方以后同意出口，也會借口索取高額補償。使許可方以后同意出口，也會借口索取高額補償。(七七)經(jīng)營管理限制條款經(jīng)營管理限制條款 許可方要求被許可方提供合股資本，共同經(jīng)營，或者由許可方委派若干人員參與被許可方的經(jīng)營管理，以此作為轉讓技術的先決條件。這顯然超出了技術獨占性范圍。 (八八)對技術人員使用限制條款對技術人員使用限制條款 許可方要求被許可方不得使用當?shù)氐募夹g人員，或者在一些關鍵性生產(chǎn)部門必須使用許可方指定的技術人員而不得任用受讓方自己的技術人員，但許可方為了保證技術轉讓的質(zhì)量和開始使用時的效率而有此需要的除外。

30、(九九)技術使用范圍限制條款技術使用范圍限制條款 許可方在合同中規(guī)定被許可方使用轉讓技術的范圍和合同產(chǎn)品的范圍。這一規(guī)定限制了被許可方將引進技術運用到其他領域，造成人為的障礙。(十十)工業(yè)產(chǎn)權失效后支付條款工業(yè)產(chǎn)權失效后支付條款 許可方要求被許可方在其引進的專利技術期滿后或專有技術失效后還要繼續(xù)承擔支付義務，或者禁止被許可方繼續(xù)使用上述技術。(十一十一)不質(zhì)疑條款不質(zhì)疑條款 許可方要求被許可方對所轉讓的專利或其他工業(yè)產(chǎn)權的有效性不得提出異議。三、關于限制性條款的法律規(guī)定三、關于限制性條款的法律規(guī)定（一）限制性貿(mào)易條款產(chǎn)生的原因（一）限制性貿(mào)易條款產(chǎn)生的原因 有的出于正當?shù)膭訖C，如出于維護產(chǎn)品的

31、質(zhì)量和聲譽的考慮； 有的則是通過不合理的合同條款謀取更大的商業(yè)利潤。（二）各國對待限制性條款的態(tài)度（二）各國對待限制性條款的態(tài)度 各國法律并非一概禁止限制性，而都以禁止或限制不合理的各國法律并非一概禁止限制性，而都以禁止或限制不合理的技術貿(mào)易為限。技術貿(mào)易為限。但由于各國在經(jīng)濟、政治和法律等方面存在差異，因此在評判限制性條款的規(guī)定方面也存在分歧。 發(fā)達國家堅持競爭標準發(fā)達國家堅持競爭標準，即以對競爭是否具有限制作用作為衡量限制性條款的標準，如果合同條款對競爭起著限制作用，就屬限制性條款。 發(fā)展中國家則主張發(fā)展標準發(fā)展中國家則主張發(fā)展標準，即以是否不合理阻礙技術進口方所在國的經(jīng)濟與技術發(fā)展作為衡

32、量限制性條款的標準，如果合同條款中存在不合理限制進口方所在國的經(jīng)濟、技術的發(fā)展，就屬限制性條款。 （三）限制性條款的認定（三）限制性條款的認定 1、 WIPO列出的列出的17種限制性貿(mào)易條款種限制性貿(mào)易條款 技術轉讓合同管理示范法 如果技術引進合同包含其中的任何一條款，該國主管機關就可以要求當事人修改，否則對有關合同不予登記。 （1）要求受方進口在本國即能夠以相同或更低代價取得的技術； （2）要求受方支付過高的使用費； （3）搭賣條款； （4）限制受方選擇技術或選擇原材料的自由（但為保證許可證產(chǎn)品質(zhì)量而限制原材料來源的情況除外）； （5）限制受方使用供方無權控制的產(chǎn)品或原材料的自由（但為保證產(chǎn)品質(zhì)量而實行這種限制的除外）；（6）限制受方把按照許可證生產(chǎn)的產(chǎn)品大部或全部出售給供方或供方指定的第三方；（7）條件