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文檔簡介
1、實際控制人的界定(一)實際控制人1、控股股東指持有股份超過50%;或雖不足50%,但依其持有股份服享有的表決權(quán)已足以對股東大會的決議產(chǎn)生重大 影響的股東。2、實際控制人指雖不是公司股東,但通過投資關(guān)系、協(xié)議或其他安排,能夠?qū)嶋H支配公司行為的自然人或法人。3、控制權(quán)控制:指有權(quán)決定一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策,并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。有下列情形之 一的,為擁有上市公司控制權(quán):(1 )為上市公司持股 50%以上的控股股東;(2) 可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%;(3)通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任;(4)依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對
2、公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響;(5)中國證監(jiān)會或者本所認(rèn)定的其他情形。(二)要求實際控制人認(rèn)定的首要標(biāo)準(zhǔn)是要求近三年不得發(fā)生變化。在現(xiàn)實案例中,有的公司雖然運營超過了三年, 但股東發(fā)生了變化。(三)實際控制人持股方式直接,間接(通過境外的特別說明)(四)實際控制人的幾種情況1、單一實際控制人關(guān)于單一控制人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn):持股超過50%;合并持股超過50%;受托持股超過50%;第一大股東(其它股東持股低,法人股東可以合并報表,自然人股東體現(xiàn)實際控制權(quán),包括董事長、董事會人員委派人數(shù)、 財務(wù))。小股東是實際控制人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn):由小股東們簽署一致行動協(xié)議,簽署的時點在報告期前,且需經(jīng)過公證;公司的股權(quán)結(jié)
3、構(gòu)(包括大股東)在報告期內(nèi)不能有大的變化;小股東們的鎖定期是36個月。案例一:(真正控制人,資金方還是企業(yè)經(jīng)營者)某創(chuàng)業(yè)者在2003年由于資金問題與一家有實力資金方合作成立公司運營電子業(yè)務(wù),資金方為大股東,但是公司一直由創(chuàng)業(yè)者經(jīng)營管理。2008年底公司擬設(shè)立股份有限公司并發(fā)行上市。由于實際控制人確定存在問 題,需進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓,即由資金方將控股權(quán)轉(zhuǎn)讓給創(chuàng)業(yè)者。因為已進入2009年度,如需利用2009年的業(yè)績,則需確定創(chuàng)業(yè)者自2009年1月1日起即享有公司相關(guān)權(quán)利。 鑒于管理層未有較大的變化,可在股權(quán)轉(zhuǎn) 讓協(xié)議中約定權(quán)益的享有日。因此,可以確定創(chuàng)業(yè)者為實際控制人,但關(guān)鍵是,資金方為法人企業(yè),一直
4、合并報表,則無充分證明。案例二:(國有企業(yè)特殊認(rèn)定)湖北一家化工企業(yè),原為國有企業(yè),歷經(jīng)管理層持股,國有股東仍為第一大股東,但持股比例不足30%,董事長持股18%,其它管理層共計持股 30%,其它法人股單獨持股均不超過5%。實際控制人的認(rèn)定有三種選擇:國有股東、董事長個人、管理層共同控制,如確定董事長,則為小股東是 實際控制人。如選擇國有,則從國有管理體制是否納入國有控股管理,包括合并報表等2、共同控制關(guān)于多人共同控制的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn):前提是股權(quán)比例分散、各股東持股比例接近。具體標(biāo)準(zhǔn)如下:(1)每人都必須直接持有公司股份和 /或者間接支配公司股份的表決權(quán):(2)公司治理結(jié)構(gòu)健全、運行良好,多人共同擁
5、有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作;(3)多人共同擁有公司控制權(quán)的情況,一般應(yīng)當(dāng)通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確,有關(guān)章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權(quán)力義務(wù)清晰、責(zé)任明確,該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定、有效存在的,共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有岀現(xiàn)重大變更;(4 )發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認(rèn)為發(fā)行人應(yīng)該符合的其他條件。案例三:(創(chuàng)業(yè)者共同控制)如某計算機技術(shù)股份有限公司,公司共擁有103名自然人股東和7名法人股東,其中6名自然人被界定為公司實際控制人,該 6名股東持有公司股份比例合計為38.41%。確定共同控制的理由如下:第一,實際控制的對公司的表決權(quán)始終
6、高于 50%,實際擁有的股權(quán)比例合計始終高于 30%,自1996年有 限公司設(shè)立至2007年8月發(fā)行人整體變更為股份有限公司期間, 自然人股東持股比例穩(wěn)定, 共同控制中的 第一大股東始終未發(fā)生變化;第二,自公司成立以來,上述 6人擔(dān)任公司董事的人數(shù)始終不低于董事(含獨立董事)總數(shù)的50%;第三,公司主要高級管理人員均由上述6人擔(dān)任;第四,該6名自然人通過在股東會、董事會表決時保持一致,實現(xiàn)了對發(fā)行人共同、有效的控制。2010年申報的創(chuàng)業(yè)板深圳匯川技術(shù)股份有限公司,為共同控制案例四:(家族共同控制)北京某包裝企業(yè),實際控制人認(rèn)定不存在問題,但在申請上市過程中實際控制人被綁架并遭撕票。在遺產(chǎn) 繼承
7、手續(xù)完成后,企業(yè)由原實際控制人的家族繼續(xù)經(jīng)營,董事長也發(fā)生了相應(yīng)的變更。因為實際控制人的 死亡而導(dǎo)致實際控制人發(fā)生了變化,因此該企業(yè)的上市未被證監(jiān)會通過。創(chuàng)業(yè)板企業(yè)眾多案例五:(共同控制關(guān)系設(shè)置)某擬上市主體重組前的股權(quán)結(jié)構(gòu)圖如下所示:27.75% 22.75% 22.75% 22.75% 4%說明:個人1為董事長,且與其夫人共同持有香港和大陸身份證。擬上市主體某商業(yè)連鎖有限公司在設(shè)立 時,兩夫妻是用大陸身份證登記成為公司的股東,因此公司公司的性質(zhì)為內(nèi)資企業(yè)。重組后的股權(quán)結(jié)構(gòu)圖如下所示:50.5% 22.75% 22.75% 4%案例六:(共同控制人均應(yīng)按實際控制人披露,故根據(jù)其中控制人從事業(yè)務(wù)情況是否選擇共同控制)深圳某已上市公司(
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