精品資料（2021-2022年收藏的）論公司法關于保護公司債權(quán)人權(quán)益的規(guī)定及不足之處

1、論文摘要：營造一個健康的市場經(jīng)濟社會，維護債權(quán)人的合法權(quán)益與維護公司、股東的合法權(quán)益應該同等重要，本文論述了我國目前公司法對債權(quán)的現(xiàn)行保護制度，并對保護債權(quán)人制度的不足之處提出了一些自己的觀點。逐步發(fā)展和完善有關對公司債權(quán)人利益的保護措施，以維護公司法律關系各方當事人利益的均衡，對促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展具有非常重要的意義。關鍵詞：公司法 債權(quán)人利益保護制度 法人人格否認 不足 完善公司是一種企業(yè)組織形式，是指依照法律規(guī)定，由股東出資設立的以營利為目的的社團法人。在我國公司的主要形式為有限責任公司和股份有限公司，兩類公司均為法人，能夠獨立承擔民事責任，投資者可受到有限責任保護。自改革開放以后

2、，各行各業(yè)大大小小的公司像雨后春筍般地不斷涌現(xiàn)。經(jīng)過將近三十年，公司已經(jīng)發(fā)展成為我國市場經(jīng)濟之中極為重要而且不可或缺的重要主體，對促進我國經(jīng)濟的高速發(fā)展發(fā)揮著巨大的作用。目前我國的法律只允許成立有限責任形式的公司，也就是說公司股東只是以其出資為限對公司債務承擔責任，公司債權(quán)人不能對公司股東除出資之外的其他財產(chǎn)提出請求，因此投資者以公司形式開辦企業(yè)，要比其他形式比如個體戶、個人企業(yè)、合伙企業(yè)等安全得多。大多數(shù)投資者之所以選擇公司形式來開辦企業(yè)，除了公司能滿足籌資需要、經(jīng)營規(guī)范等原因之外，股東只以出資對公司債務承擔有限責任也是重要原因之一。凡事有利必有弊，有的人成立公司后因為有限責任的原故，放下顧

3、慮大膽創(chuàng)業(yè)，為國家的經(jīng)濟發(fā)展發(fā)揮自己的作用；但有的人卻盯著公司的有限責任，或開皮包公司四處行騙，或成立公司后抽逃資本、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)來逃避債務，這些行為嚴重損害債權(quán)人的權(quán)益，擾亂了市場秩序和破壞了信用體系。我國企業(yè)經(jīng)營中的誠信缺失問題由來已久，這些年可以說是愈演愈烈，社會的無賴現(xiàn)象日益膨脹，整個社會誠信鏈條相當脆弱。誠信的缺失導致糾紛大幅度增加，根據(jù)最高人民法院在2008年3月10日在第十一屆全國人民代表大會第一次會議上所作的工作報告，法院2004到2008年審結(jié)合同糾紛案件1144萬件，同比上升56.80%。信用體系的破壞使得更多尋求不義之財?shù)娜藢⒂邢薰井斪鲾控敽吞颖茇熑蔚墓ぞ?。筆者作為律師，在

4、代理當事人起訴有限公司的一些案件當中，因為對方已經(jīng)被工商行政管理局吊銷了營業(yè)執(zhí)照或公司財產(chǎn)已經(jīng)被轉(zhuǎn)移等原因，生效的判決得不到執(zhí)行，當事人的人權(quán)益得不到救濟。有些當事人發(fā)牢騷稱以后不與公司做生意了，確實要做也要現(xiàn)金交易或者要求公司老板擔保。公司股東的有限責任可以說是債權(quán)人的權(quán)益不可能得到充分保護的根本原因，但不能說公司就因此不能存在了。只要逐步完善好公司法，做好各種必要的監(jiān)控措施，同時提高投資者的誠信程度，公司作為社會不可或缺的主體，必然能對國家的經(jīng)濟發(fā)展繼續(xù)發(fā)揮巨大的積極作用。一、我國公司法中對保護債權(quán)人利益的相關規(guī)定、保障債權(quán)人依法了解公司的經(jīng)營狀況。、公司決定合并、分立、減少注冊資本和解散

5、時，必須按照公司法的強制性規(guī)定通知債權(quán)人。之所以這樣規(guī)定，是因為公司合并、分立、減少注冊資本和解散，肯定會影響到公司的償債能力和債權(quán)人權(quán)益的實現(xiàn)，因此用法律來規(guī)定公司作出這些決定時，必須及時通知債權(quán)人，以便債權(quán)人作出必要的措施來保障自己的權(quán)益。公司法第174條、176、178條規(guī)定，公司在合并、分立和減少注冊資本時，應在作出相關決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。對于公司合并或減少注冊資本的情形，債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司法第186條規(guī)定，公司解散時清算組應當自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人

6、，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應當自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。如果公司在合并、分立、減少注冊資本或者進行清算時，不依照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機關責令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。、中華人民共和國公司登記管理條例第57條規(guī)定，公司登記機關應當將登記的公司登記事項記載于公司登記簿上，供社會公眾查閱、復制。債權(quán)人可以到工商行政管理部門查閱公司登記資料來了解公司成立的基本情況。、針對上市公司、股份有限公司，公司法還有特別規(guī)定。比如上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開其財務狀況、經(jīng)營情況及重大訴訟，在每會

7、計年度內(nèi)半年公布一次財務會計報告；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務會計報告。、對公司注冊資本的規(guī)定。注冊資本是公司法規(guī)定的公司成立時必須達到的最低資本額，它不僅是公司設立時必須具備的基本要件之一，而且是公司成立之后開展生產(chǎn)、經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎，也是公司履行債務的總擔保和社會衡量公司償債能力的重要指標。公司股東必須按照公司法的規(guī)定繳納出資，不得抽逃出資。公司法第23條規(guī)定“股東出資達到法定資本最低限額”。公司法的第26條至第29條普對通類型有限責任公司注冊資本的出資期限、最低限額、出資方式、驗資等作了詳細的規(guī)定；第31條規(guī)定了若非貨幣出資的實際價額顯著低于公司章程所定價額時股東應承擔的責

8、任；第36條規(guī)定了“公司成立后，股東不得抽逃出資”；第200、201條規(guī)定了虛假出抽逃出資的行政責任。對于一人責任有限公司、股份有限公司，公司法還對注冊資本的最低限額、出資期限作出特別規(guī)定。、公司財產(chǎn)獨立于股東的規(guī)定公司設立后，股東的出資和經(jīng)營收入均屬于公司財產(chǎn)。股東必須依據(jù)公司法及公司章程的規(guī)定分配公司利潤、分配公司剩余資產(chǎn)或通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)來收回投資、獲取投資回報，股東不得濫用股東權(quán)及關聯(lián)交易來侵占、非法分配公司財產(chǎn)。公司法第3條規(guī)定“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)”，第16條第2款規(guī)定“公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者

9、受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決” ，第21條規(guī)定“公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任” 公司法第167條則規(guī)定，公司彌補虧損和提取公積金之后所余的稅后利潤才能用于股東的分配。除特殊情況外，公司不得收購本公司的股份。由于公司收購本公司的股份，會減少公司的注冊資本和資產(chǎn)，增加債權(quán)人的風險。公司法第75條、143條規(guī)定了公司可以收購本公司的股份的情形及相關程序。、對公司的財務報表進行年審的制度為防止公司股東隱瞞收入，虛報支出和轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，公司法第165條規(guī)定，公司應當在每一會

10、計年度終了時編制財務會計報告，并依法經(jīng)會計師事務所審計。、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得損害公司利益。公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員雖然由股東會（或大會）決定，但往往是控股股東自己兼任或聘請代言人擔任，如果對董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為不加以控制，將會損害小股東和債權(quán)人的利益。為防止董事、監(jiān)事、高級管理人員濫用職權(quán)損害公司利益，公司法制定了相應的規(guī)定。第21條規(guī)定，董事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益;第147條對董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格作出規(guī)定；第148到149條規(guī)定董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實義務和勤勉義務，并且不得作出侵占、挪用公司財產(chǎn)等有損公司利益的行為

11、；針對國有獨資公司、股份有限公司，公司法還作出一些特別的規(guī)定，比如第116規(guī)定（股份有限）公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。、公司內(nèi)控制度公司法制定了一些關于公司內(nèi)部控制方面的規(guī)定，目的是為了維護和平衡股東之間的利益，這些規(guī)定在一定程度上同時發(fā)揮著保護債權(quán)人利益的作用。公司法第54條至第56條規(guī)定，公司設監(jiān)事會或設監(jiān)事，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事，監(jiān)事會或監(jiān)事對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督。在董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的情況下，公司法還賦予監(jiān)事會提起訴訟的權(quán)利。、清算制度為了保護公司債權(quán)人

12、不受公司股東或清算人非法處分公司財產(chǎn)行為的危害，公司法規(guī)定公司時破產(chǎn)或解散，公司或有關單位應當按照法律的要求及時組成清算組織對公司的資產(chǎn)債務進行清算，逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。債權(quán)人有向清算組申報其債權(quán)和要求債權(quán)受償?shù)臋?quán)利。清算組應當忠于職守，依法履行清算義務，不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。清算組因故意或重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應當承擔賠償責任。、公司債權(quán)人的利益非正常受損的法律救濟。公司債權(quán)人的利益非正常受損有多種情況，如股東出資不實、抽逃出資、隱瞞收入和轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等導致公司財務狀況嚴重惡化，致使公司

13、債權(quán)人的債權(quán)得不到實現(xiàn)。除股東之外，如清算組、驗資機構(gòu)不當?shù)男袨槎伎赡軗p害公司債權(quán)人的利益。為了債權(quán)人能得到更好的法律救濟，公司法第30條第3款規(guī)定“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任”，這就是公司法修改之前被法學界炒得揚揚沸沸的揭穿公司面紗(pierce the corporation veil)原則。第190條規(guī)定“清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應當承擔賠償責任”，第208條第3款規(guī)定“承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明

14、自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔賠償責任”。二、我國公司法對保護債權(quán)人利益的不足之處我國2005年10月修訂的新公司法，體現(xiàn)了放松管制、強化自治的公司法新理念。為了鼓勵投資、便利公司的設立，我國新公司法降低了對公司最低資本額的要求并采用了折衷授權(quán)資本制。雖然不是必然減弱了對公司債權(quán)人的保護，但是債權(quán)人的風險畢竟會進一步增大，還是會對債權(quán)人利益造成一定的負面影響。為此，應該有一些有效的彌補措施來解決交易安全和債權(quán)人保護問題。、無法保障債權(quán)人對公司經(jīng)營狀況的知情權(quán)。首先，債權(quán)人能夠知道的信息有限。雖然，中華人民共和國公司登記管理條例第57條規(guī)定，公司登記機關應當將登記的公司登

15、記事項記載于公司登記簿上，供社會公眾查閱、復制，但債權(quán)人通過這種渠道了解的只是公司過時的、靜態(tài)的狀況信息，并不能掌握到公司最近的、動態(tài)的狀況信息。正是因為債權(quán)人不能及時了解公司的經(jīng)營狀況，仍然賒貨給一些實際上已經(jīng)負債累累的公司。其次，公司供社會公眾查閱、復制的信息缺乏真實性。能真實反映公司經(jīng)營狀況的莫過于財務報表，但由于我國稅制和銀行帳戶監(jiān)督制度的不完善，大多數(shù)的有限公司為了逃稅都做了兩套帳，俗稱對公帳（即假帳）、私帳（即真帳），提供社會公眾查閱的年檢財務報表其實就是假帳。筆者曾經(jīng)查閱過一間注冊資金為6000萬的集團公司的年檢資料，這間公司的對外宣傳鋪天蓋地，但其在登記機關的年檢報表反映，該公

16、司一年的營業(yè)收入只有區(qū)區(qū)10多萬。另外，新公司法為了提高公司以合并或分立方式進行重組的效率，公司合并分立的公告次數(shù)由三次減少為一次，并縮短了債權(quán)人主張清償或提供擔保的期限。本來，目前公告的手段能讓債權(quán)人得知的機率就比較低，公告次數(shù)及主張權(quán)利期限的縮短更加降低了對公司債權(quán)人保護的水平。 、在股東出資不實或者是抽逃出資的情況下，公司法只偏重于對內(nèi)承擔責任，沒有明確股東對債權(quán)人應該承擔的責任。股東出資不實、抽逃出資不僅侵害了其它股東的利益，更侵害了公司債權(quán)人的利益，而公司法在這方面對他們的保護則出現(xiàn)漏洞。因此，公司法應當賦予債權(quán)人訴權(quán)，當他們的權(quán)利受到出資不實、抽逃出資的侵害時，他們可以要求責任人對

17、自己的損失進行賠償。雖然公司法第二十條中規(guī)定了公司法人格否認制度，但公司法第二十條中的適用條件是“公司股東濫用法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害債權(quán)人利益的，應當對公司承擔連帶責任?！边@就要求股東必須有“逃避債務”的主觀過錯才行，而且法人人格否定制度的適用在實踐上條件十分嚴格。如果公司不追究出資不實股東的民事責任，公司債權(quán)人即使利益受損也無法采取有利于自己的措施，而只能請求公司償清其債權(quán)，這對債權(quán)人是不公平的。、公司法沒有針對第75條公司回購股東股份的情形作出如何保護債權(quán)人利益的相關規(guī)定。如果公司與股東達成股權(quán)收購協(xié)議，意味著公司將會減少資產(chǎn)，這種情形與公司減少注冊資金一樣都會導致

18、債權(quán)人的保障程度被削弱。公司法規(guī)定，減少注冊資金必須要公告，且債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務或者提供相應的擔保，但公司法卻沒針對第75條公司回購股東股份的情形作出相應的規(guī)定。、公司法未明確規(guī)定公司董事、監(jiān)事、高級管理人員因其不當?shù)穆殑招袨閾p害公司利益從而損害到公司債權(quán)人的利益時，董事、監(jiān)事、高級管理人員是否應對債權(quán)人承擔賠償責任。根據(jù)公司法，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。董事、監(jiān)事、高級管理人員的違法違規(guī)行為，損害了公司的利益，同時也侵害了公司債權(quán)人的利益，因為它們削弱、動搖了債權(quán)實現(xiàn)的基礎，然而公司債權(quán)人對此卻無能

19、為力，因為公司法沒有規(guī)定董事、監(jiān)事、高級管理人員在執(zhí)行職務時是否亦就其過錯行為對公司債權(quán)人負責。按照民法通則的規(guī)定，企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動承擔民事責任。即使董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成巨大損失致使債權(quán)人的利益得不到實現(xiàn)，相關的責任只能由公司承擔，債權(quán)人也只能起訴公司而不能起訴董事、監(jiān)事、高級管理人員。雖然根據(jù)公司法的規(guī)定，公司或股東、董事會、監(jiān)事會可以起訴董事、監(jiān)事、高級管理人員要求賠償損失，但董事、監(jiān)事、高級管理人員畢竟與公司實際控制人有著各種復雜的利益關系，如果基于這樣的關系公司或股東、董事會、監(jiān)事會選擇不

20、起訴，公司的損失得不到彌補，債權(quán)人的利益必然會受到損害。、公司法沒有規(guī)定清算期限、股東的清算義務與法律責任，不利于保障債權(quán)人的利益。公司法沒有規(guī)定清算期限，這樣可能導致公司成立清算組后，故意拖延清算，以便拖延清償公司債務。公司法沒有規(guī)定股東的清算義務與法律責任，如果股東不配合清算工作，比如被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司的股東藏匿起來，不提供原始的會計憑證和相關資料，公司的資產(chǎn)及對外債權(quán)、債務的真實性無法查明，債權(quán)人的利益將不能得到充分的保障。另外，如果公司股東不出現(xiàn)，清算費用勢必會轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人承擔。、公司法的第二十條和第六十四條對公司人格否認制度作了原則性的規(guī)定，但規(guī)定過于簡單粗略、彈性較大，沒有規(guī)定具

21、體的適用條件和程序，因此缺乏可操作性。比如，A公司欠B巨額貨款，此后A公司將自己持有其他公司的股份全部轉(zhuǎn)讓，但巨額的轉(zhuǎn)讓收入?yún)s沒有入帳，那么B應該在起訴A公司清償貨款的同時起訴A公司的股東，還是要等到生效判決執(zhí)行中止證實債權(quán)確實受到嚴重損害時再起訴該公司的股東？目前法院審理案件缺乏具體解釋的指導，法官基于對法條的不同理解，對同一事實的審理有可能會得出不同甚至是相反的結(jié)論。2006年2月，北京博士倫眼睛護理產(chǎn)品有限公司（以下簡稱北京公司）因買賣合同糾紛將長沙市佳健眼鏡有限公司（以下簡稱長沙公司）訴至北京市崇文區(qū)人民法院。5月，北京公司向法院申請將長沙公司的“大股東、法定代表人”朱某追加為共同被告

22、，承擔連帶責任。北京公司在向法院提交的追加被告申請書中稱，其在訴訟過程中發(fā)現(xiàn)長沙公司股東朱某利用其持有的被告公司80%股份、及其法定代表人的身份實際掌控著長沙公司，并將從北京公司購買的貨物的90%轉(zhuǎn)交給了上海佳健眼鏡有限公司（以下簡稱上海公司）進行銷售。長沙公司只是名義上的貨主，實際上是貨物中轉(zhuǎn)的倉庫，上海公司才是直接受益人。而上海公司的股東也正是朱某及其丈夫兩人各持股50%。北京公司認為朱某以長沙公司名義在長沙向其購貨，再將長沙公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到上海公司，然后在長沙消失，退租店面，使長沙公司僅剩下一個法律空殼，債權(quán)人即使取得勝訴判決，也難以得到執(zhí)行。因此依據(jù)新公司法第二十條第一款以及第三款的規(guī)

23、定，提出申請追加股東朱某為本案共同被告，對長沙公司的對外債務承擔連帶責任。2006年8月中旬，考慮了舉證難度、訴訟耗費等問題后，北京公司與朱某達成了庭外和解協(xié)議，主動向法院撤回起訴。從本案中，我們可以看出，雖然在法律條文中已經(jīng)明確了可以適用公司法人人格否認，但其規(guī)定較為籠統(tǒng)，僅為原則性規(guī)定，因而在現(xiàn)實操作中還是存在著因舉證難等原因而難于實現(xiàn)的情況。三、完善公司法關于債權(quán)人保護制度的建議綜上所述，目前的公司法雖然注重對公司債權(quán)人的保護，也引進了公司人格否認制度等救濟措施，但仍然有不足之處需要逐步完善，以切實保護廣大公司債權(quán)人利益和保障市場經(jīng)濟的健康發(fā)展，在此提出如下四點建議。、從立法上加強對公司

24、的年檢制度，避免公司年檢走過場、造假化，準許債權(quán)人查閱公司的年檢資料。事實上由于稅收的原因我國的企業(yè)普遍存在兩套帳，在工商行政管理機構(gòu)備查的年檢報表絕大部份是造假的，而且會計師事務所起著部份推波助瀾的作用，這種造假之風對債權(quán)人不利，對社會和國家都不利。因此，要從制度和責任兩方面落實公司法第165條的規(guī)定，如果公司做假帳用于年檢，損害了債權(quán)人的利益，其股東及法定代表人應承擔賠償責任，同樣的如果會計師事務所審計時不負責任，必須承擔相應的賠償責任。、允許債權(quán)人在其債權(quán)被久拖不償?shù)那闆r下申請對欠債公司進行審計。一般來說，債權(quán)人在其債權(quán)被久拖不償?shù)那闆r下申請欠債公司破產(chǎn)的成功率低，即使申請成功破產(chǎn)清算的

25、時間也比較長，因此對欠債公司進行審計是比較合理的方式。、嚴格落實董事、高級管理人員的責任，確立違反法定義務、有欺詐行為或惡意、重大過失的董事、高級管理人員對公司債權(quán)人的損失賠償制度。在公司行為中，董事、經(jīng)理一般由股東擔任，且作為具體的執(zhí)行人員無疑處于公司最核心的地位。公司的一切活動，都是由董事、經(jīng)理參與決策、負責執(zhí)行的。 因此，要從法律上規(guī)定董事、高級管理人員的以下責任：1、董事、經(jīng)理有保證公司財務會計資料真實、完整的義務與責任，否則應和公司有責任的股東（特別是控制股東或?qū)嶋H控制人）對債權(quán)人承擔連帶賠償責任。如果公司財務會計資料真實、完整，公司債權(quán)人在其債權(quán)得不到清償時，能夠通過訴訟實現(xiàn)債權(quán)，法院在執(zhí)行時能夠很容易查明可以執(zhí)行的公司財產(chǎn)，因此這對保護公司債權(quán)人利益是很重要的。2、董事、經(jīng)理有保證公司的財產(chǎn)不被轉(zhuǎn)移和侵占的義務與責任，如果被非法轉(zhuǎn)移和侵占，必須采取必要的途徑追回，否則應對債權(quán)人承擔連帶賠償責任。在公司財產(chǎn)非正常損失情況下，如果董事、經(jīng)理有惡意或欺詐行為，或者有