公司控制權(quán)理論概述

1、公司控制權(quán)理論概述部分一、公司控制權(quán)詞源在現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典里, 控制 , 已經(jīng)成為一個(gè)固定用法得組合詞, 就是控與制兩者所組成得關(guān)聯(lián)。控“掌握 ; 操縱?！敝?, “管束 ; 約束?！睆默F(xiàn)代漢語(yǔ)得用法來(lái)瞧“控”與“制”具有不可分離性。其表達(dá)了一個(gè)主體對(duì)她得相對(duì)對(duì)象進(jìn)行某種支配得觀念?？刂? “掌握、支配 ,使不越出一定范圍?！薄皬目刂频脙?nèi)容上瞧 , 公司控制就是指所行使得控制力作用于什么事情或什么事務(wù)”就是指對(duì)一個(gè)公司得經(jīng)營(yíng)者或方針政策具有決定性得影響力, 這種影響力可以決定一個(gè)董事會(huì)得選任, 決定公司得財(cái)務(wù)與經(jīng)營(yíng)者管理活動(dòng), 甚至使該公司成為某種特定目得得工具。二、公司控制權(quán)概念解析如果將公司控

2、制理解為一種與公司有關(guān)得相關(guān)“控制”, 即一種更寬泛得“控制”理解 , 那么上述得“公司控制”定義也可以說(shuō)就是一種公司內(nèi)部控制得定義。相對(duì)于這種內(nèi)部控制而言就會(huì)產(chǎn)生外部控制得理解 , 即公司作為一個(gè)即存物與外部發(fā)生聯(lián)系時(shí)產(chǎn)生之控制內(nèi)容“控制還可以從公司之間得關(guān)系來(lái)考察?！睋Q言之 , 公司控制還應(yīng)包括 , 公司之間得控股關(guān)系產(chǎn)生得控制, 以及 “除了控股一種因素或方式之外 , 并不排除其她因素與方式也可以形成”之控制公司之間得控制所形成母子公司關(guān)系或控制從屬公司形成企業(yè)集團(tuán)或關(guān)系企業(yè)關(guān)系。從嚴(yán)格意義上講, 控制權(quán)并不就是像“所有權(quán)”或“股東權(quán)”一樣有著明確權(quán)利內(nèi)涵得概念, 控制權(quán)更多得就是一種事

3、實(shí)狀態(tài), 一種對(duì)公司資源得實(shí)際控制, 其實(shí)質(zhì)得股東權(quán)與法人財(cái)產(chǎn)權(quán)相互博弈得一個(gè)過(guò)程。本文認(rèn)為。公司控制權(quán), 就是指股東、管理層或其她利益相關(guān)者在事實(shí)狀態(tài)下, 擁有對(duì)公司經(jīng)營(yíng)決策、日常管理以及財(cái)務(wù)政策制定等得可能性與現(xiàn)實(shí)性結(jié)合, 就是一種權(quán)力與權(quán)利觀念得結(jié)合, 即制度化了得影響公司財(cái)務(wù)決策與經(jīng)營(yíng)決策得能力與暗含于私權(quán)觀念下得 “意思自治”得“權(quán)利”觀念得結(jié)合。三、公司控制權(quán)與所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)管理權(quán)三者之間得概念辨析本文中將公司控制權(quán)與所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)管理權(quán)三者得關(guān)系界定為:公司控制權(quán)就是指對(duì)公司得所有可供支配與利用資源得控制與管理得權(quán)利 , 它與剩余索取權(quán)一起構(gòu)成所有權(quán), 公司控制權(quán)源于公司所有權(quán) ,

4、公司所有權(quán)就是公司控制權(quán)得基礎(chǔ)。公司控制權(quán)派生出投票權(quán)、決策權(quán)等經(jīng)營(yíng)管理權(quán), 但以上派生權(quán)利并非控制權(quán)得全部。下面就以上觀點(diǎn)進(jìn)行如下論述: 首先企業(yè)所有權(quán)得核心就是剩余索取權(quán) , 全部得所有權(quán)擁有合同權(quán)利之外得剩余控制權(quán), 而控制權(quán)從屬于所有權(quán), 控制權(quán)由所有權(quán)派生。即就是說(shuō), 經(jīng)營(yíng)管理權(quán)出自于控制權(quán)且受制于控制權(quán), 但同時(shí)經(jīng)營(yíng)管理權(quán)又就是控制權(quán)賴以實(shí)現(xiàn)得重要途徑 , 因?yàn)樗袡?quán)與控制權(quán)存在分離得傾向, 控股股東只有通過(guò)股東會(huì)選舉出代表自己得董事會(huì), 才能真正實(shí)施對(duì)公司得控制。因此 , 公司控制權(quán)雖然與所有權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)在內(nèi)容上存在交叉,但就是控制權(quán)已經(jīng)超越了所有權(quán)得邊界, 經(jīng)營(yíng)管理權(quán)也只就是

5、公司控制權(quán)派生出來(lái)得一種實(shí)現(xiàn)公司控制權(quán)得權(quán)利。法學(xué)中得權(quán)利不僅包括法律明確規(guī)定得具體法律制度, 還包括實(shí)體法未明確規(guī)定得權(quán)利。在此我們可以論證控制權(quán)實(shí)際上就是一種法律權(quán)利 , 主要體現(xiàn)在以下幾方面: 首先 , 公司控制權(quán)就是公司實(shí)踐中實(shí)際存在得一種為實(shí)現(xiàn)公司制度得正常運(yùn)行發(fā)揮基礎(chǔ)功能得權(quán)利狀態(tài)。公司權(quán)利體系形成、發(fā)展與完善內(nèi)在邏輯, 并為社會(huì)資源得優(yōu)化組合得確立奠定制度基礎(chǔ); 其次 , 公司控制權(quán)就是指控制者支配公司全部資源得權(quán)利, 并享有其利益得排她性權(quán)利得總與。即控制者依據(jù)自己得意志實(shí)現(xiàn)對(duì)公司全部財(cái)產(chǎn)得利用與處置, 且通過(guò)權(quán)利得工具性運(yùn)用獲得排她性得控制權(quán)利益; 可見(jiàn) , 公司控制權(quán)就是一

6、組權(quán)利并非單一得權(quán)利。由此 , 我們可以發(fā)現(xiàn), 盡管控制權(quán)沒(méi)有所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)管理權(quán)一樣明確得內(nèi)涵, 但卻無(wú)法否認(rèn)控制權(quán)得法律屬性。四、公司控制權(quán)得背景介紹公司控制或者控制權(quán)問(wèn)題涵蓋了非常豐富得制度內(nèi)容, 代表著公司決策得形成過(guò)程與外化效力, 就是近 100 年來(lái)研究公司行為或者公司組織領(lǐng)域得核心問(wèn)題。在實(shí)踐領(lǐng)域, 隨著公司規(guī)模得不斷擴(kuò)大, 公司組織體力量得逐漸成長(zhǎng)公司對(duì)世界得影響不亞于一個(gè)強(qiáng)大得國(guó)家與政權(quán)。在公司領(lǐng)域,法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)共同關(guān)注得就就是公司治理問(wèn)題, 因?yàn)楣救绾沃卫頉Q定著一個(gè)公司得成長(zhǎng)方式及最終形態(tài)。隨著公司得力量不斷延伸世界各個(gè)領(lǐng)域基本達(dá)成一個(gè)共識(shí): 公司控制權(quán)就是公司治理得關(guān)鍵問(wèn)

7、題。而公司治理得實(shí)質(zhì)就就是公司控制權(quán)得安排與設(shè)計(jì)。立足中國(guó)本身, 公司尤其就是上市公司, 控制股東得恣意妄為、肆無(wú)忌憚地侵害少數(shù)股東利益得現(xiàn)象頻繁發(fā)生, 使得圍繞公司控制權(quán)設(shè)計(jì)得討論具有迫切性及重要意義。雖然公司控制權(quán)這個(gè)概念已被公司法學(xué)界廣泛使用, 但其內(nèi)涵卻仍處于變動(dòng)不定中, 其具體含義也似乎并不十分清楚, 并且不符合法律上權(quán)利得要件規(guī)定, 如權(quán)利有明確得主體、內(nèi)容與客體, 并產(chǎn)生于法律得明確規(guī)定或合法得契約約定。它在某種程度上仍然就是一個(gè)較新得概念 , 并且就是一個(gè)比較難理解得概念。其行使主體, 即控制人可能就是股東 , 也可能不就是股東, 通常包括股東控制、經(jīng)理人控制與生產(chǎn)者控制三種。

8、控制股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)一方面就是因?yàn)榭刂茩?quán)本身得權(quán)利屬性、財(cái)產(chǎn)屬性與可交易性, 另一方面則在控制權(quán)轉(zhuǎn)讓中往往能獲得高額得控制權(quán)溢價(jià)。因此研究控制權(quán)得真實(shí)原因在于控制概念得公司法化一定程度上填補(bǔ)了控制人責(zé)任追究得公司法空白。目前為止, 還沒(méi)有一個(gè)國(guó)家得法律明確過(guò)控制權(quán)得定義。我們比較熟悉得國(guó)外與”控制權(quán)“這個(gè)概念有關(guān)得命題 , 最初就是由美國(guó)學(xué)者伯利(Adolf A Berle,JR、)與米恩斯(Gardiner C Means法其現(xiàn)代公司與私有財(cái)產(chǎn)一書中, 提出得“所有權(quán)與控制權(quán)相分離”(separation of ownership and control) 命題。同樣 , 目前我國(guó)公司法也沒(méi)有

9、關(guān)于公司控制權(quán)得概念闡述,但第四條、第十二條、第二十一條與第二百一十七條等已經(jīng)揭示了公司控制權(quán)得內(nèi)容與規(guī)則。同時(shí) , 很多關(guān)于公司法得規(guī)范性文件已經(jīng)多次使用公司控制權(quán)這一概念 :2001 年 3 月 28日施行得上市公司新股發(fā)行管理辦法第九條使用了公司控制權(quán)得概念; 中國(guó)證監(jiān)會(huì)2004年1 月 7日專門發(fā)布得 關(guān)于規(guī)范上市公司實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移行為有關(guān)問(wèn)題得通知與深圳證券交易所2007 年 5 月 17 日發(fā)布實(shí)施得中小企業(yè)板上市公司控股股東、實(shí)際控制人行為指引規(guī)定了善意使用控制權(quán)得法定義務(wù)。中國(guó)證監(jiān)會(huì)2006年 上市公司收購(gòu)管理辦法第 84條明確指出了擁有上市公司控制權(quán)得五種情形。五、公司控制權(quán)

10、得存在形態(tài)及概念分類關(guān)于公司控制權(quán)得分類, 本文比較贊同得就是詹森Jensen(1993)得公司控制權(quán)系統(tǒng)劃分思想, 即可以把公司控制系統(tǒng)劃分為兩個(gè)大得方面 : 公司內(nèi)部控制系統(tǒng)與公司外部控制系統(tǒng)。內(nèi)部控制系統(tǒng)包括公司內(nèi)部管理者之間得競(jìng)爭(zhēng), 董事會(huì)得控制功能, 大股東得監(jiān)督以及激勵(lì)得契約設(shè)計(jì)在這當(dāng)中董事會(huì)得構(gòu)成了內(nèi)部控制系統(tǒng)得核心。公司外部控制系統(tǒng)則包含了產(chǎn)品市場(chǎng)與要素市場(chǎng)、以資本市場(chǎng)為特征得公司 控制權(quán)市場(chǎng)以及政府與法律管制體系。與此相似，本文對(duì)公司控制權(quán)得分類情況亦建立在詹森Jensen得思想上結(jié)合我國(guó)目前得實(shí)際情況對(duì)公司控制權(quán)作如下分類：公司對(duì)內(nèi)控制權(quán)包含：人事管理（普通員工及董監(jiān)高）、股權(quán)設(shè)計(jì)、 日常經(jīng)營(yíng)管理、財(cái)務(wù)制度完善管理與風(fēng)險(xiǎn)控制以及公司資產(chǎn)（含動(dòng)產(chǎn)、 不動(dòng)產(chǎn)及對(duì)外債權(quán)債務(wù)）制度完善；公司對(duì)外得合同風(fēng)險(xiǎn)控制及投資、 融資方案設(shè)計(jì)與公司結(jié)構(gòu)變更設(shè)計(jì)。外部控制系統(tǒng)'廣.I種-內(nèi)部控制岐J:由于公司控制權(quán)問(wèn)題涵蓋了非常豐富得制度內(nèi)容 ，代表著公司決 策得形成過(guò)程與外化效力，就是近100年來(lái)研究公司行為或者公司組 織領(lǐng)域得核心問(wèn)題。在探討該問(wèn)題之前弄清公司控制權(quán)得研究意義就 是十分必要得，概括來(lái)說(shuō)表現(xiàn)為以下；公司控制權(quán)得正當(dāng)行使，對(duì)公司 企業(yè)得產(chǎn)生與發(fā)展發(fā)揮了關(guān)鍵得推動(dòng)作用 ，有利于建立股東之