服務(wù)期與競業(yè)限制

1、服務(wù)期與競業(yè)限制專題,一、服務(wù)期的相關(guān)規(guī)定,?,第二十二條,用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，,對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié),議，約定服務(wù)期。,勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用,人單位支付違約金。約定違反服務(wù)期違約金的數(shù)額,不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。違約時，勞動,者所支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所,應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。,用人單位與勞動者約定的服務(wù)期較長的，用人,單位應(yīng)當(dāng)按照工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期間,的勞動報(bào)酬。,(,一,),什么叫服務(wù)期？,?,服務(wù)期是勞動合同當(dāng)事人通過協(xié)商約定的勞,動者為用人單位必須服務(wù)的期限。,設(shè)定服務(wù)期的條件,?,（,1,）用

2、人單位提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用,?,（,2,）對勞動者進(jìn)行的是專業(yè)技術(shù)培訓(xùn),?,（,3,）培訓(xùn)的形式，可以是脫產(chǎn)的，半脫產(chǎn)的，,也可以是不脫產(chǎn)的,服務(wù)期與勞動合同的期限,?,本法沒有對服務(wù)期的年限做出具體規(guī)定,?,用人單位在與勞動者協(xié)議確定服務(wù)期年限時,要遵守兩點(diǎn)：,第一，要體現(xiàn)公平合理的原則，,不得濫用權(quán)利。第二，用人單位與勞動者約,定的服務(wù)期較長的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照工資,調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期間的勞動報(bào)酬。,?,要正確理解本條的規(guī)定，必須處理好兩個,關(guān)系：第一，約定與法定的關(guān)系；第二，調(diào),動用人單位提供培訓(xùn)的積極性與保護(hù)勞動者,合法權(quán)益的關(guān)系。,案例：,?,趙某于,1995,年,7,月,1,日

3、于某師鍋爐廠簽訂勞動合同約定期,限為,8,年，期限未滿而單方解除勞動合同應(yīng)按未履行時限,每月償付對方違約金,200,元。,1995,年,10,月，由于物色到更,好的工作，趙某書面通知廠方。自,12,月,1,日起解除勞動合,同。廠方同意解除，但是要求趙某支付違約金,18200,元。,趙某拒不支付，仲裁后廠方訴至法院。法院查明事實(shí)后認(rèn),為：被告解除勞動合同行為符合勞動法第,17,條的規(guī)定，,勞動關(guān)系一旦依法建立，即對雙方當(dāng)事人都有法律約束力，,本案中誒搞違反約定提前解除勞動合同，應(yīng)依法承擔(dān)違約,責(zé)任。判決如下：,1,、解除原被告之間的勞動合同；,2,、被,告向原告支付違約金；,3,、訴訟費(fèi)由被告承

4、擔(dān)。,用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動者在服務(wù)期的,合理報(bào)酬,案例：小李畢業(yè)后被省城一家精密儀器廠錄用，第二年，經(jīng),過廠領(lǐng)導(dǎo)開會討論，決定把發(fā)展?jié)摿芎玫男±钆赏虾＝?受兩個星期的,脫產(chǎn)技術(shù)培訓(xùn)，,3,萬元的培訓(xùn)費(fèi)用由廠里支付。,為了慎重起見，雙方協(xié)商后簽訂了一份培訓(xùn)協(xié)議，規(guī)定小李,回來后要為廠子服務(wù)五年，工資將由現(xiàn)在的每月,2200,元提,高到,3000,元。,小李培訓(xùn)回來后，按照培訓(xùn)協(xié)議的規(guī)定在廠里繼續(xù)工作。從,第三年開始，為了吸引優(yōu)秀的人才，新入廠的員工工資有所,上調(diào)，與小李相同的技術(shù)崗位的工資已經(jīng)上調(diào)為,3200,元,/,月。,小李要求廠方按此標(biāo)準(zhǔn)上調(diào)自己的工資，廠方稱當(dāng)初小李脫,產(chǎn)培訓(xùn)已經(jīng)享受

5、了廠方,3,萬元的全額費(fèi)用支持，而且協(xié)議中,明確規(guī)定小李的勞動報(bào)酬是,3000,元,/,月，當(dāng),初小李對此并沒,有異議，因而拒絕為其提高工資待遇，雙方爭執(zhí)不下。,?,違約金的規(guī)定,?,?,第一，違約金是勞動合同雙方當(dāng)事人約定的結(jié)果,第二，用人單位與勞動者約定違約金時不得違法，即約定違,反服務(wù)期違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用,第三、專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用一般可包括培訓(xùn)費(fèi)、差旅費(fèi)、住宿費(fèi)等。,第四、在培訓(xùn)過程中，應(yīng)要求員工填寫培訓(xùn)記錄，提交培訓(xùn),報(bào)告，注明培訓(xùn)時間。,第五、企業(yè)必須保留支付培訓(xùn)費(fèi)用的相關(guān)票據(jù)，并要求員工,簽字確認(rèn)。否則可能“人財(cái)兩空“，無法得到應(yīng)有的賠償。,?,?,?,二、保密義

6、務(wù)和禁業(yè)限制,?,第二十三條,用人單位與勞動者可以在勞,動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與,知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的事項(xiàng)。,對負(fù)有保秘義務(wù)的勞動者，用人單位可,以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定,競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動,合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng),當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。,商業(yè)秘密的特點(diǎn),第一，商業(yè)秘密的前提是不為公眾所知悉，而其他,知識產(chǎn)權(quán)都是公開的，對專利權(quán)甚至有公開到相當(dāng),程度的要求；,?,第二，商業(yè)秘密是一項(xiàng)相對的權(quán)利。商業(yè)秘密的專,有性不是絕對的，不具有排他性。,?,第三，能使經(jīng)營者獲得利益，獲得競爭優(yōu)勢，或具

7、,有潛在的商業(yè)利益。,?,第四，商業(yè)秘密的保護(hù)期不是法定的，取決于權(quán)利,人的保密措施和其他人對此項(xiàng)秘密的公開。,?,商業(yè)秘密和競業(yè)限制區(qū)別,?,?,?,(1),商業(yè)秘密保護(hù)是限制對商業(yè)秘密的泄漏和使用,;,競業(yè)限制,是限制從事某種業(yè)務(wù)、行為和營業(yè)。前者是通過對知識產(chǎn)權(quán),采取保密措施來保護(hù)用人單位的,財(cái)產(chǎn)權(quán)利,;,后者是通過對勞,動者就業(yè)和擇業(yè)的限制來維持用人單位的競爭優(yōu)勢。,(2),競業(yè)限制只是保守商業(yè)秘密的手段之一，它除了約定,保守商業(yè)秘密外，還可以約定在約定的期限內(nèi)不得自己設(shè)立,競爭企業(yè)或者到存在競爭的企業(yè)工作。,(3),保守商業(yè)秘密只是競業(yè)限制的目的之一。除了這個目,的，競業(yè)限制還可達(dá)到

8、保護(hù)企業(yè)經(jīng)營利益的目的。如避免離,職的勞動者因過于熟悉原用人單位情況而在競爭上給原用人,單位造成其他的不利等，這也目的未必與保護(hù)商業(yè)秘密有,關(guān)。,?,(4),保守商業(yè)秘密義務(wù)的存在是沒有期限的，只要商業(yè)秘密,存在，義務(wù)人的保密義務(wù)就存在,;,而競業(yè)限制義務(wù)的存在是,有期限的，在職競業(yè)限制的期限是勞動合同的存續(xù)期間，離,職競業(yè)限制的期限由當(dāng)事人在競業(yè)限制協(xié)議中約定。,(5),保守商業(yè)秘密可以是無條件的，競業(yè)限制需要支付相,應(yīng)的代價(jià)。,(6),違反保守商業(yè)秘密的規(guī)定或約定是一種侵權(quán)行為，它,可能引起勞動爭議仲裁、民事訴訟甚至刑事訴訟,;,違反競業(yè),限制協(xié)議是一種違約行為，如果競業(yè)禁止限制中又包括了

9、保,守商業(yè)秘密，那么違反了競業(yè)禁止協(xié)議既是侵權(quán)行為又是違,約行為。,(7),根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，保守商業(yè)秘密不能約定,違約金，而違反競業(yè)限制協(xié)議的則可以約定違約金。,?,?,?,（二）競業(yè)限制的范圍,第二十四條,競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理,人員、高級技術(shù)人員和其他知悉用人單位商業(yè)秘密的人員。,競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競,業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。,在解除或者終止勞動合同后，限制前款規(guī)定的人員到與,本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用,人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營與本單位有競爭關(guān)系的,同類產(chǎn)品、業(yè)務(wù)的期限不得超過二年。,?,1

10、,、競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理,人員、高級技術(shù)人員和其他知悉用人單位商,業(yè)秘密的人員。實(shí)際上限于知悉用人單位商,業(yè)秘密和核心技術(shù)的人員，不可能面對每個,勞動者，企業(yè)每人給一份經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金也無力,承受。,2,、競業(yè)限制的范圍要界定清楚。由于競業(yè)限,制限制了勞動者的勞動權(quán)利，競業(yè)限制一旦,生效，勞動者要么改行要么賦閑在家，因此,不能任意擴(kuò)大競業(yè)限制的范圍。,?,3,、約定競業(yè)限制必須是保護(hù)合法權(quán)益所必需。自由競爭和,貿(mào)易自由是市場經(jīng)濟(jì)的基本原則，競業(yè)限制本身是對自由競,爭的一種限制。因此，競業(yè)限制的實(shí)施必須以正當(dāng)利益的存,在為前提。必須是保護(hù)合法權(quán)益所必需。首先是存在競爭關(guān),系，最重要的是

11、不能夸大商業(yè)秘密的范圍，勞動者承擔(dān)義務(wù),的范圍被無限制的擴(kuò)張，損害勞動者的合法權(quán)益。,?,4,、在解除或者終止勞動合同后，受競業(yè)限制約束的勞動者,到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其,他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營與本單位有競爭關(guān),系的同類產(chǎn)品、業(yè)務(wù)的期限不得超過二年。,注意問題,1.,競業(yè)限制可以有效避免高級和核心人才的流失，,但是勞動合同法規(guī)定的競業(yè)限制適用范圍縮小，,成本增高，代價(jià)高昂，企業(yè)應(yīng)謹(jǐn)慎運(yùn)用，不要輕易,與員工約定競業(yè)限制義務(wù)，對沒有保密義務(wù)的普通,員工也簽訂競業(yè)限制協(xié)議,?,2.,約定競業(yè)限制的，企業(yè)應(yīng)按規(guī)定在勞動關(guān)系結(jié)束,后、在競業(yè)限制期限內(nèi)按月支付。如

12、果企業(yè)沒有盡,到這一義務(wù)，就無法要求員工履行,競業(yè)限制,的義,務(wù)。在此情況下，勞動者有權(quán)解除競業(yè)限制協(xié)議。,?,3.,為避免出現(xiàn)糾紛，在簽訂競業(yè)限制協(xié)議時，最好,明確本單位的經(jīng)營范圍和業(yè)務(wù)范圍,(,可以列出競爭單,位名單,),。,?,4.,簽訂競業(yè)限制協(xié)議一定要記得約定違約金。只有,約定了違約金，一旦勞動者違約，即使企業(yè)沒有損,失，也可以依據(jù)違約責(zé)任要求勞動者支付違約金，,如果勞動者給企業(yè)造成的損失超過違約金的話，企,業(yè)還可以要求支付賠償金（違約金和賠償金選一個,高的執(zhí)行）。反之，如果事先不約定違約金，當(dāng)勞,動者違約而沒有給企業(yè)造成損失的話，企業(yè)是無法,主張賠償?shù)?，即便造成損害，也要證明損失的

13、存在,才可以要求賠償。,?,案例：,?,某高級技術(shù)人員王某與其原來的用人單位,A,簽訂有,服務(wù)期協(xié)議，約定如果王某違約應(yīng)該承擔(dān),70,萬元,的違約金。,B,公司急需王某這樣的人才，經(jīng)過獵頭,公司將王某招聘至旗下，王某也愿意到,B,公司工作，,但是面臨著向,A,公司支付巨額違約金的難題，,B,公司,考慮到王某的技能，愿意替王某支付,70,萬元的約金，,于是,2007,年,3,月，,B,公司與王某簽訂了一份關(guān)于出資,招用的服務(wù)期協(xié)議，如果王某違約應(yīng)該向,B,公司支,付違約金,70,萬元。,?,小章,2007,年,7,月大學(xué)畢業(yè)，和上海的一家單位,達(dá)成了工作意向，該上海單位承諾給小章辦,理上海市戶籍

14、，但是要與小章約定,3,年的服務(wù),期，如果小章違約應(yīng)該承擔(dān)兩萬元的違約金。,這兩種做法是否合適,?,?,小王在某,IT,公司從事編程工作，與公司訂有三年期勞動合同，并簽訂有,競業(yè)限制協(xié)議。協(xié)議約定,:,小王不管因何原因離開公司，一年之內(nèi)不得,前往與公司有競爭業(yè)務(wù)的單位工作，否則承擔(dān)違約金二十萬元,;,作為補(bǔ),償，公司將按小王的守約情況給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償費(fèi),.,”,后小王印個人原因辭職，,公司按時為其辦理了離職手續(xù)。結(jié)算工資時，小王要求公司給予競業(yè)限,制補(bǔ)償金，公司未置可否。小王離開公司后未找工作，公司也仍未向他,支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。,三個月后，小王再次向原公司提出支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的要求，而公司,表示,:,

15、公司在終止勞動關(guān)系時未支付小王經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，就意味著放棄了,令小王遵守,竟業(yè)限制的要求，競業(yè)限制協(xié)議自動解除，不需支付經(jīng)濟(jì),補(bǔ)償金,;,此外，有銷售部經(jīng)理舉報(bào)，小王在走的時候帶走了公司非常重,要的客戶名單，并在過去的三個月里，將一些重要客戶介紹給了公司的,競爭對手，給公司造成幾筆項(xiàng)目流失的損失。針對以上情況，公司要求,小王賠償損失,;,而小王則要求公司賠償與自己遵守三個月競業(yè)限制協(xié)議,相對應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。,對企業(yè)高級管理人員和普通勞動者不作分類適,用的制度安排，是我國勞動法的一大缺陷。,?,首先，一方面，企業(yè)高級管理人員代表著企業(yè)與普通勞動者訂立勞動合同，另,一方面企業(yè)也要與他們訂立勞動合同，而對于企業(yè)主要管理者而言，由于他們,本身就是企業(yè)的代表，因而總是會出現(xiàn)他們自己與自己訂立勞動合同的怪異現(xiàn),象（部分居心不良者甚至能夠利用這樣的便利為自己獲取不道德的利益）；,其二，一方面他們被賦予重要職責(zé)而獲得豐厚的報(bào)酬，另一方面，他們又可以,像普通勞動者一樣獲得相應(yīng)倍數(shù)的加班工資，甚至他們中的