法律盡職調(diào)查流程

.第21條【準備階段需確定事項】盡職調(diào)查工作以承辦律師就被調(diào)查企業(yè)出具盡職調(diào)查報告為目的。所以，在接受委托時，承辦律師團隊牽頭人(通常為項目負責合伙人)即應依據(jù)限定的時間，以經(jīng)驗和認識水平來判斷盡職調(diào)查的范圍和深度，并就以下方面與委托人達成共識：(1)確認盡職調(diào)查的原因：確認委托人擬進行的商業(yè)交易和要求調(diào)查的原因。這有助于承辦律師準確把握委托人的服務需求，確定盡職調(diào)查工作的方向。(2)確認盡職調(diào)查所服務的交易模式：詢問委托人已經(jīng)確定或計劃采取的具體商業(yè)交易模式。這有助于承辦律師圍繞商業(yè)交易模式所可能發(fā)生的風險點，合理確定盡職調(diào)查工作范圍，最大限度降低和規(guī)避交易風險。如果委托人已經(jīng)確認交易模式，則承辦律師應當根據(jù)法律、法規(guī)和執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，預判該交易模式的合法性和可行性。如果認為委托人確認的交易模式存在瑕疵、法律障礙或其他不可行因素，承辦律師應當在盡職調(diào)查準備階段提出，并建議委托人做出合理調(diào)整。(3)確認商業(yè)交易基準日：承辦律師應當與委托人確認擬從事商業(yè)交易和調(diào)查的基準日，法律盡職調(diào)查服務僅應涵蓋該基準日之前被調(diào)查企業(yè)的法律情況。該基準日通常也與財務盡職調(diào)查基準日相同，并作為商業(yè)交易確認交易價格的日期。(4)確認被調(diào)查企業(yè)：承辦律師應當在了解委托人陳述的盡職調(diào)查原因以及交易模式后，根據(jù)自己的法律知識和經(jīng)驗，幫助委托人準確地選擇和確認被調(diào)查企業(yè)，以免遺漏應當被列入交易和調(diào)查范圍的企業(yè)，導致后續(xù)需要補充盡職調(diào)查，或者將多余的被調(diào)查企業(yè)列入盡職調(diào)查范圍，浪費委托人的時間和金錢。(5)確認盡職調(diào)查的具體范圍、深度和廣度：明確盡職調(diào)查擬包含以及排除的事項，以及應考慮的關鍵經(jīng)營、商業(yè)和法律因素。這有助于委托人和承辦律師對盡職調(diào)查工作作出合理的期待和預判，同時有效減少委托人與承辦律師之間對于盡職調(diào)查工作范圍和工作量的爭議。(6)確認參加盡職調(diào)查的人員數(shù)量和資歷：根據(jù)盡職調(diào)查的范圍、深度和廣度，與委托人確認參加盡職調(diào)查的專業(yè)律師數(shù)量、資歷。這有助于委托人樹立對承辦律師即將從事的盡職調(diào)查工作的信心，同時也給委托人提供了對具體提供服務的承辦律師的數(shù)量和資歷提出異議的機會。(7)確認盡職調(diào)查過程和方法：包括擬詳細核查的事項、調(diào)查取樣程序、需要被調(diào)查企業(yè)參與調(diào)查的人員范圍、需要走訪的有關機關和單位以及調(diào)查人員將使用的問卷格式等內(nèi)容。(8)確認盡職調(diào)查服務期限：根據(jù)對盡職調(diào)查工作范圍和工作量的預判，確認承辦律師需要的工作時間，并盡量留一些機動時間。一般而言，承辦律師的工作期限可能因為被調(diào)查企業(yè)是否配合，提供資料、文件的快慢等而受到影響。因此，承辦律師在確定大致服務期限時，要把可能的影響因素向委托人事先說明。(9)評估盡職調(diào)查的成本數(shù)據(jù)：為每一位調(diào)查人員或起草人員制定時間成本和支出預算(特別注意從事較多外圍工作的人員)。這有助于承辦律所控制服務成本，并可以提前讓委托人了解除了法律服務費以外未來需要報銷的費用幅度。第22條【承辦律師團隊組建】在委托人及自身條件允許的情況下，承辦律師團隊組建應考慮：(1)選定團隊主要負責人、總審承辦律師及主要承辦律師團隊成員;(2)確定工作小組及工作分配。一般情況下，可以由每兩名承辦律師組成一個工作小組，其中一名承辦律師主要擔任摘要及報告部分的起草人，另一名律師在協(xié)助前者從事同樣的工作外，將主要負責調(diào)查訪談、獨立性調(diào)查等工作;(3)選定總聯(lián)絡人，協(xié)助總審承辦律師負責團隊的對外聯(lián)系，以及對內(nèi)發(fā)布指示、公告、督促盡職調(diào)查工作進度和催收報告草稿等工作;(4)選定文件管理員，協(xié)助總審承辦律師負責調(diào)查項目相關文件的整理(總協(xié)調(diào)工作)以及文件保管工作;(5)如果團隊人數(shù)較多且須出差至外地進行盡職調(diào)查，還可視需要配備一名或多名生活秘書負責處理團隊的一切非業(yè)務雜務，并協(xié)助文件管理員完成相應工作;(6)盡職調(diào)查的程度、具體要求常常在調(diào)查進行過程中才會明確。在需要時應當對團隊做根本性的改變或增加人員配備，但是團隊負責人就此類變動事宜應積極與委托人溝通，且應嚴格把控;(7)前述團隊人員及分工，可根據(jù)盡職調(diào)查項目的實際需要合理兼任，但須經(jīng)團隊主要負責人或總審承辦律師同意。第23條【具體工作安排】如果報告將由二人以上組成的團隊完成，以下問題必須盡早解決：23.1選定總審承辦律師，負責以下內(nèi)容：(1)監(jiān)督每一部分起草人員對盡職調(diào)查報告中各自負責的部分進行摘要事項的準備，檢查其所寫摘要的精確性和完整度(如與每個起草人員開會討論所分配的事項);(2)向承辦律師團隊確定盡職調(diào)查工作質(zhì)量要求和質(zhì)量控制措施，確保事先確認的質(zhì)量控制措施得以實施;(3)詳審摘要要點的關聯(lián)性，匯編摘要的終稿;(4)匯編、匯總盡職調(diào)查報告，理清附錄順序，力求格式、定義的使用與章節(jié)編號(特別是在目錄、摘要部分)、寫作體例具有一致性;(5)協(xié)調(diào)起草人員，確定最后期限。督促進展慢的調(diào)查人員，重新分配人員以盡快完成較繁重的任務;(6)負責向委托人做匯總報告。23.2如果項目具有可分性，可指定兩位“總審律師”，就上述總審工作再做分配。具體工作安排如下：(1)制備“盡職調(diào)查基礎事項”、“盡職調(diào)查方法”部分和“盡職調(diào)查假設”、“盡職調(diào)查一般考慮事項”等附件，并確保附件已備好并發(fā)放，以使所有的起草人員了解這幾部分附件的內(nèi)容，并在做自己報告部分時建議增改。原則上，前述附件在交到每個人手中時已經(jīng)是定稿文件，不應進行修改;(2)準備并發(fā)放一套擬在報告中使用的定義(并隨時更新)，所有的起草人員應遵循此定義，并在必要時規(guī)定新的定義;(3)讓所有起草人員了解擬使用的盡職調(diào)查報告格式范例，分配其各自應負責編寫的部分。確定需要進一步分配任務的部分，并分配工作任務。每位起草人要提供被分配部分的摘要事項，以供與總審律師討論時使用;(4)為每位調(diào)查人員制定嚴格的時間表并監(jiān)督其遵守;(5)與內(nèi)部人員及委托人制定將用于被調(diào)查企業(yè)訪談的盡職調(diào)查清單、問卷。確保調(diào)查人員了解清單、問卷的全部內(nèi)容和調(diào)查目的;(6)附錄的內(nèi)容、格式及擬用的標題應盡早達成共識。請切記要充分重視附錄將被用于被盡職調(diào)查的主要收購/股東協(xié)議的可能性，非常有必要在開始時就保證附錄內(nèi)容和格式的準確，這將為以后修改長篇的附件時節(jié)省大量時間;(7)確定分組負責人或承辦律師的職責;(8)負責與被調(diào)查企業(yè)或/及其指定人員或/及代理人員(“被調(diào)查企業(yè)聯(lián)絡人”)確定交接工作職責，并與其保持必要的良好溝通關系;(9)在早期確定對每部分盡職調(diào)查報告承擔最終責任并最后定稿的最終責任人。一般情況下，每部分盡職調(diào)查報告的最終責任人應當由執(zhí)業(yè)律師來承擔。最終責任人應當根據(jù)其負責部分的結論，最終確定本部分的摘要要點以及假設、一般考慮事項部分的明確條文。第24條【制作法律依據(jù)文件夾】承辦律師應當根據(jù)法律盡職調(diào)查所涉及的領域，被調(diào)查企業(yè)的內(nèi)、外資性質(zhì)，經(jīng)營范圍以及本次商業(yè)交易等特性進行專項法律調(diào)研，并制作法律、法規(guī)依據(jù)的文件夾(可為電子文檔)，供承辦律師團隊隨時查閱。第25條【制作盡職調(diào)查清單】承辦律師應當根據(jù)盡職調(diào)查工作范圍并結合被調(diào)查企業(yè)和被調(diào)查項目的實際情況，制作盡職調(diào)查清單。盡職調(diào)查清單的制作過程中，需要注意以下事項：(1)盡職調(diào)查清單是法律盡職調(diào)查最經(jīng)常使用的工具，項目投資、收購兼并、公司股票發(fā)行和上市使用的清單不同，但都包括：被調(diào)查企業(yè)組織結構的基本法律文件、重大資產(chǎn)、重大合同、稅務、勞動人事管理、重大債權債務、訴訟、仲裁和行政處罰等基本內(nèi)容。(2)盡管存在調(diào)查內(nèi)容的共性，但是，法律盡職調(diào)查清單仍然要圍繞盡職調(diào)查的重點目標起草。例如，在公司股權并購盡職調(diào)查中，盡職調(diào)查清單內(nèi)容要更加側重公司的歷史沿革、股東出資是否充實、股權是否存在質(zhì)押等權利負擔;在資產(chǎn)并購盡職調(diào)查中，盡職調(diào)查清單內(nèi)容要更加側重并購資產(chǎn)的權屬合法性，是否存在抵押、出租或其他權利負擔等。(3)承辦律師應當要求被調(diào)查企業(yè)準確填寫盡職調(diào)查清單問題并提供相關文件資料，要求被調(diào)查企業(yè)對全部資料的真實、完整、有效性負責，對于適用于被調(diào)查企業(yè)但其未能提供的相關文件，應當要求被調(diào)查企業(yè)明確注明未能提供之理由。(4)承辦律師應根據(jù)被調(diào)查企業(yè)對盡職調(diào)查清單的反饋開展下一步的盡職調(diào)查工作。第26條【盡職調(diào)查資料獲取】依據(jù)制作的盡職調(diào)查清單，承辦律師應當向被調(diào)查企業(yè)獲取相關文件和資料，并注意：(1)有效安排承辦律師團隊內(nèi)關于文件索取的分工，避免向被調(diào)查企業(yè)重復索取;(2)要充分重視被調(diào)查企業(yè)延誤提交調(diào)查資料的可能性，做好督促工作。這直接關系到承辦律師正式進入被調(diào)查企業(yè)開始盡職調(diào)查的時間、盡職調(diào)查工作的效率以及完成的盡職調(diào)查工作的期限;(3)在獲準進入被調(diào)查企業(yè)專為團隊開放的檔案室后，承辦團隊應在盡可能短的時間內(nèi)按分組將調(diào)查文件重新整理;(4)應遵守被調(diào)查企業(yè)事先確定的閱卷規(guī)則，如果規(guī)定不能復印、掃描文件，就盡早開始閱卷并仔細摘抄相關信息，制作工作底稿;(5)重視在早期階段與被調(diào)查企業(yè)總聯(lián)絡人建立良好的合作關系;(6)調(diào)查人員應當重視通過面對面溝通的方式獲取信息，但同時應當注意此類信息的客觀性;(7)負責文件獲取工作的人員應當定期查看被調(diào)查企業(yè)對資料提供的回復，并對遺漏或延誤進行跟進處理。第27條【制作補充盡職調(diào)查清單】在完成上述工作后，律師團隊應迅速對已獲取的全部文件進行初審，并依據(jù)經(jīng)驗判斷、發(fā)現(xiàn)可能漏掉或其他原因造成的文件缺失狀況。調(diào)查承辦律師應及時將前述文件缺失情況匯總至被調(diào)查企業(yè)總聯(lián)絡人，并在總聯(lián)絡人進行甄別后開始著手制作第一次補充盡職調(diào)查清單。第28條【提供補充盡職調(diào)查清單并繼續(xù)索取資料】承辦律師應將起草完畢的補充盡職調(diào)查清單提供給被調(diào)查企業(yè)，并委托專人聯(lián)系被調(diào)查企業(yè)，督促其提供相關資料。第29條【制作被調(diào)查企業(yè)高級管理人員、實際控制人訪問提綱】根據(jù)法律盡職調(diào)查的需要，為了更加準確和詳細地了解被調(diào)查企業(yè)的情況、實現(xiàn)調(diào)查目的，承辦律師在取得委托人許可后，可以在盡職調(diào)查過程中對被調(diào)查企業(yè)的高級管理人員、實際控制人進行訪問，并在訪問前制作相關訪問提綱。第30條【制作被調(diào)查企業(yè)客戶訪問提綱】對于某些被調(diào)查企業(yè)，尤其是對于服務類企業(yè)，客戶評價更能夠反映被調(diào)查企業(yè)的實際實力和發(fā)展前景。如有必要，承辦律師在征得委托人同意后可以事先制作被調(diào)查企業(yè)客戶訪問提綱，在征得被調(diào)查企業(yè)同意后，對其客戶進行訪問。第31條【創(chuàng)建文檔管理系統(tǒng)】盡職調(diào)查承辦律師團隊應當建立一個新的文件檔案系統(tǒng)，并將按照上述方式獲取的所有的文件和資料存儲至系統(tǒng)。對于獲取的相關文件、信件和備忘錄等，都要做到：(1)為每個文件編一個獨特的識別號碼;(2)列出文件接收表;(3)決定需要復印的份數(shù)。通常至少應有一份庫存本、一份復制本。保存復制本以備調(diào)查人標記重要事項之用。第32條【選定文件管理人】依據(jù)工作需要，可以選定文件管理人負責以下內(nèi)容：(1)由文件管理員負責出借資料、催促歸還。庫存本絕對不準借給調(diào)查人員。(2)給所有調(diào)查人員發(fā)放每次收到文件的更新表。(3)隨時了解所有文件的位置。第33條【律師獨立調(diào)查】律師獨立調(diào)查是一種重要的盡職調(diào)查手段，通常情況下是指承辦律師通過在被調(diào)查企業(yè)所在地的政府部門或主管機關進行工商、稅務、土地、房產(chǎn)等公開查詢來核實相關法律事實或文件。33.1獨立性調(diào)查是否開展取決于被調(diào)查企業(yè)的配合程度，以及工作時間的要求。33.2獨立性調(diào)查一般應當在盡職調(diào)查的過程中進行。為了全面了解被調(diào)查企業(yè)資料，對于工商登記資料、不動產(chǎn)登記資料等歷史性文件，盡量在盡職調(diào)查開始時進行，由此，承辦律師可以幾乎同時取得獨立性調(diào)查取得的資料和被調(diào)查企業(yè)提供的資料，便于相互印證和節(jié)約調(diào)查時間。當然，獨立性調(diào)查也可以在出具報告初稿之后及正式報告之前有針對性地進行。33.3承辦律師進行獨立性調(diào)查，應當要求其走訪和調(diào)查的政府部門或主管機關出具相關被調(diào)查資料的復印件，并加蓋查詢章以證明與原件核對一致。如果有的政府部門或主管機關拒絕出具被調(diào)查資料或蓋章，承辦律師應當將獨立性調(diào)查情況制作為工作底稿并記錄在案，由同去查詢的承辦律師簽字備查。33.4律師獨立調(diào)查過程中應當盡量促使被調(diào)查企業(yè)配合。有的政府部門或主管機關不允許律師或律師所調(diào)取被調(diào)查企業(yè)的某些信息，但是允許被調(diào)查企業(yè)調(diào)取和復制本企業(yè)的信息。所以承辦律師應當盡量促使被調(diào)查企業(yè)在律師獨立性調(diào)查中能夠提供一切方便，高效、完整地完成法律盡職調(diào)查任務。第34條【文件資料的讀取】調(diào)查承辦律師不應機械化或模板化地閱讀文件，而應當對可能偏離或者阻撓文件及委托人預期商業(yè)目的的條文和情形進行審慎識別與提示。調(diào)查承辦律師應當做到：(1)能夠意識到與被調(diào)查企業(yè)業(yè)務相關以及與交易背景相關的問題;(2)遇到任何疑問都與承辦律師負責人討論或向相關政府部門咨詢，確保對相關問題采取了正確的方法;(3)閱讀過的文件應制作文件清單，對于閱讀中發(fā)現(xiàn)的問題，在工作底稿中做相應記載;(4)結合在工作底稿中發(fā)現(xiàn)的問題進行綜合分析，找出矛盾點并找到矛盾原因。第35條【進行調(diào)查訪談及記錄】35.1在法律盡職調(diào)查中，通常在以下情況下進行訪談：(1)在委托人和承辦律師認為必要時，對被調(diào)查企業(yè)的高級管理人員、實際控制人、被調(diào)查企業(yè)客戶等進行訪談;(2)如出現(xiàn)即使提出補充盡職調(diào)查清單被調(diào)查企業(yè)依然無法提供相應資料的情況，承辦律師可以對被調(diào)查企業(yè)進行調(diào)查訪談。35.2訪談過程中，應當注意律師應有的保密義務及友好態(tài)度。35.3調(diào)查訪談一般可采用書面問卷方式或指派調(diào)查人員當面訪談并做出書面問卷記錄的方式，但調(diào)查人員應當確保訪談對象在問卷上簽字確認承辦律師應盡量要求受訪人在訪談記錄上簽字。有時，被調(diào)查企業(yè)會有意、無意地隱瞞或不披露一些本企業(yè)的真實情況，但是，通過訪談的形式，有時能夠獲得事實真相。如果對某些事實問題，委托人和被調(diào)查企業(yè)存