西北政法(法碩法學)期末考試--經(jīng)濟法

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頁A.經(jīng)濟法的調整方法經(jīng)濟法的調整方法即法律對社會關系進行整頓和調控的具體方式。每一個法律部門都有自己的調整社會關系的方法。調整方法具有法定性和多樣性特點。經(jīng)濟法的調整方法主要有三種：（一）國家公權力強行介入的調整方法此種調整方法是指國家以公權力者的身份介入經(jīng)濟活動并對經(jīng)濟活動進行強制性的整頓和調整，其目的是為了使經(jīng)濟的發(fā)展符合國家意志和社會公共利益的需要，使國民經(jīng)濟持續(xù)、高效的發(fā)展。包括經(jīng)濟手段和非經(jīng)濟手段強制性的經(jīng)濟手段，指國家運用計劃、稅收、價格、利率等手段對國民經(jīng)濟進行組織，它帶有強制性的色彩，具有法律強制力，必須予以實施。強制性的非經(jīng)濟手段，指國家運用非經(jīng)濟的強制性手段組織經(jīng)濟。政府以行政命令的方法調節(jié)經(jīng)濟，表現(xiàn)為在法律法規(guī)中規(guī)定了政府實施公權力而采取命令、禁止、撤銷、許可等強制性的行政方法。（二）國家公權力非強行性介入的調整方法是指國家以公權力者的身份介入經(jīng)濟活動并對經(jīng)濟活動進行非強制性的整頓和調整，主要是指國家對經(jīng)濟活動的行政指導。行政指導有以下的方式：引導，建議，提倡，經(jīng)濟政策，發(fā)布官方信息。國家對經(jīng)濟活動主體進行指示性引導；國家對經(jīng)濟活動主體的具體經(jīng)濟活動提出具有可行性的供其參考的建議；國家鼓勵和支持市場主體為一定的經(jīng)濟行為；國家發(fā)布某項經(jīng)濟政策，通過利益誘導來影響市場主體的經(jīng)濟活動；國家發(fā)布信息，增強信息傳播透明度，指導市場經(jīng)營主體的經(jīng)濟活動；行政指導不具有強制性，不要求相對人必須接受，不接受指導也不會受到法律的制裁，這種方法有利于達到政府與市場的統(tǒng)一。（三）國家私權介入的調整方法主要指國家以非公權力的手段直接參與經(jīng)濟活動并以此達到對整體經(jīng)濟運行進行整頓和調控的目的。國家私權介入的調整方法主要有：1，投資創(chuàng)辦國有企業(yè)；2，投資進行基礎設施、公益設施建設政府采購3，政府出售與收購4，發(fā)行國債5，買賣外匯6，政府補貼此方法符合市場經(jīng)濟對構筑私權秩序的要求，反映了市場經(jīng)濟對國家主體的特殊要求B.反壟斷法分析反壟斷法分為廣義和狹義。廣義：不僅包括有關規(guī)制壟斷行為的法律，還包括有關反限制競爭的法律。狹義：僅指有關反壟斷的法律我國大多數(shù)學者也采納了廣義的觀點反壟斷法是用以規(guī)制獨占市場、限制競爭、破壞市場競爭機制等一系列的壟斷行為和限制競爭行為，維護公平合理的競爭秩序的各種法律法規(guī)的總稱。壟斷分為合法性的壟斷和違法壟斷。合法性壟斷：自然資源領域：特殊行業(yè)（農(nóng)用領域，公用企業(yè)） 知識產(chǎn)權領域違法壟斷：濫用市場支配地位；壟斷協(xié)議；資本集中；行政性壟斷（一）濫用市場支配地位市場支配地位是指經(jīng)營者在相關市場上能夠控制產(chǎn)品的價格、數(shù)量或者其他交易條件或者能夠阻礙影響其他經(jīng)營者進入市場的一種能力。表現(xiàn)：1，壟斷高價或者壟斷低價，即以不公平高價銷售商品或者不公平低價購買商品2，掠奪性定價，即無正當理由以低于成本價格銷售商品3，拒絕交易行為，即無正當理由拒絕與交易相對人交易4，強制交易行為，即無正當理由限定交易相對人只能與其或者與其指定經(jīng)營者交易5，差別待遇行為，即無正當理由對條件相同的交易人在交易條件上的差別待遇6，搭售及附條件交易行為，即無正當理由搭售商品或者在交易中附加不合理的條件7，國務院反壟斷執(zhí)行機構認定的其他濫用市場支配地位的行為推定經(jīng)營者具有市場支配地位1，一個經(jīng)營者在相關市場的市場份額達到1/2的2，兩個經(jīng)營者在相關市場的市場份額達到2/3的3，三個經(jīng)營者在相關市場的市場份額達到3/4的4，但2、3項規(guī)定情形中，有的經(jīng)營者市場份額不足1/10的，不應當推定該經(jīng)營者具有市場支配地位（二）壟斷協(xié)議1，橫向壟斷協(xié)議具有競爭關系的經(jīng)營者之間通過共謀，以書面或者口頭的方式簽訂、限制或者排除競爭的協(xié)議或者協(xié)同行為，還包括企業(yè)集團或者行業(yè)協(xié)會制定的具有排除、限制競爭的決定。（1）固定或者變更商品價格（2）限制商品生產(chǎn)或者銷售數(shù)量（3）分割銷售或者原材料采購市場，即劃分市場（4）限制購買新技術設備或者限制開發(fā)新產(chǎn)品（5）聯(lián)合抵制交易（6）其他壟斷協(xié)議2，縱向壟斷協(xié)議（1）固定向第三人轉售商品的價格（2）限定向第三人轉售商品的最底價格（3）其他（三）壟斷協(xié)議的豁免1，為改進技術研發(fā)新產(chǎn)品的2，為提高產(chǎn)品質量，降低成本，增進效率，統(tǒng)一產(chǎn)品的規(guī)格或者實行專業(yè)化分工的3，為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強中小經(jīng)營者的競爭力的4，為實現(xiàn)節(jié)約能源，保護環(huán)境，救災救助等社會公共利益的5，因為經(jīng)濟不景氣，為了緩解銷售嚴重下降或者明顯生產(chǎn)過剩的6，為保障對外貿易和對外經(jīng)濟合作中的正當利益的7，其他其中1-5項，經(jīng)營者應當證明所達成的協(xié)議不會嚴重限制相關市場的競爭，并能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益（四）行政性壟斷行政性限制競爭行為，是指行政機關濫用行政權力排除或者限制競爭，妨礙政策的市場競爭秩序的行為。有兩個表現(xiàn)：1，地區(qū)封鎖（限制商品自由流通；限制投招標；限制投資與設立分支機構）2，行政機關的其他限制競爭行為（限制交易與強制交易行為）（五）經(jīng)營者集中經(jīng)營者集中是指以下影響市場競爭結構的活動（認定）：1，經(jīng)營者合并2，經(jīng)營者通過取得股權或者資產(chǎn)取得對其他經(jīng)營者的控制權3，經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權或者能夠對其他經(jīng)營者施加決定性影響經(jīng)營者集中審查的執(zhí)法機關是商務部豁免：1，該集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響2，該集中符合社會公共利益C.產(chǎn)品質量的法律適用及處理產(chǎn)品質量法中的產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作、用于銷售的產(chǎn)品。產(chǎn)品質量包括產(chǎn)品合格與產(chǎn)品不合格兩種，產(chǎn)品合格是指符合標準或者滿足需求，產(chǎn)品不合格包括瑕疵產(chǎn)品、缺陷產(chǎn)品、劣質產(chǎn)品和假冒產(chǎn)品（一）產(chǎn)品質量法的適用：主體適用：主體適用非常廣泛，包括產(chǎn)品質量監(jiān)督管理部門；保護消費者權益的社會組織；用戶和消費者；受害者等客體適用：質量不合格產(chǎn)品，包括瑕疵產(chǎn)品，劣質產(chǎn)品，假冒產(chǎn)品（二）生產(chǎn)者的義務保障性義務：生產(chǎn)者對其生產(chǎn)的產(chǎn)品質量負責 生產(chǎn)者使其產(chǎn)品或者包裝上的標志符合法律規(guī)定禁止性義務：1，不得生產(chǎn)國家明令淘汰產(chǎn)品 2，不得偽造產(chǎn)地、冒用他人場地廠名 3，不得偽造、冒用認證標志 4，不得摻雜摻假，以假充真、以次充好、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品（三）銷售者義務保障性義務：1，執(zhí)行進貨檢查驗收制度 2，采取措施，保持銷售產(chǎn)品質量 3，銷售的產(chǎn)品標識符合產(chǎn)品質量法的規(guī)定禁止性義務：同上產(chǎn)品質量責任與產(chǎn)品責任的區(qū)別1，概念不同。產(chǎn)品質量責任是指生產(chǎn)者、銷售者以及其他對產(chǎn)品質量負有責任的人違反產(chǎn)品質量法規(guī)定的產(chǎn)品質量義務應承擔的法律責任。產(chǎn)品責任僅指因產(chǎn)品存在缺陷造成消費者、用戶和第三人的人身、財產(chǎn)損害而應承擔的侵權賠償責任。產(chǎn)品質量責任是包含產(chǎn)品責任在內的一種綜合的法律責任。2，責任性質和范圍不同。產(chǎn)品質量責任包括產(chǎn)品瑕疵擔保責任、產(chǎn)品侵權賠償責任、行政責任、刑事責任等，可以是民事責任、行政責任、刑事責任，既調整平等主體之間的責任，又調整不平等主體之間的關系，是一種綜合責任。而產(chǎn)品責任僅指民事侵權賠償責任，只調整平等主體之間的關系。3，責任主體不同。產(chǎn)品質量責任的責任主體包括產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者以及其他對產(chǎn)品質量負有責任的人，如產(chǎn)品質量法第61條規(guī)定的產(chǎn)品運輸者、保管者、倉儲者。而產(chǎn)品責任的責任主體一般僅限于產(chǎn)品的生產(chǎn)者與銷售者。4，責任形式不同。產(chǎn)品質量責任的責任形式包括修理、重作、更換、減少價款或報酬、賠償損失、罰款以及追究刑事責任等；而產(chǎn)品責任僅指賠償損失，包括精神損害賠償，產(chǎn)品質量責任中的其他責任形式不包括精神損害賠償。5，歸責原則不同。產(chǎn)品責任的歸責原則，對生產(chǎn)者適用嚴格責任原則，對銷售者適用推定過錯責任原則，且必須有損害事實。而產(chǎn)品質量責任不同責任形式的歸責原則不同，如產(chǎn)品瑕疵擔保責任，適用一般歸責原則，且不以有損害事實為要件。6，免責事由不同。產(chǎn)品責任的免責事由，對生產(chǎn)者的免責條件，由產(chǎn)品質量法第41條第2款規(guī)定，一是未將產(chǎn)品投入流通；二是產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在；三是將產(chǎn)品投入流通時的科學技術水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在。對銷售者的免責條件，是其能夠證明產(chǎn)品缺陷并非出于自己的過錯，且能夠指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者或供貨者。而產(chǎn)品質量責任免責事由不同，如產(chǎn)品瑕疵擔保責任，不可抗力為免責事由。7，舉證責任不同。產(chǎn)品責任的受侵害人，不需證明加害人的過錯，生產(chǎn)者也不能通過證明自己無過錯而免責，受侵害人只需證明損害事實及因果關系。產(chǎn)品質量責任則不同，如產(chǎn)品瑕疵擔保責任，一般是“誰主張誰舉證”。8，訴訟時效不同。產(chǎn)品責任的訴訟時效為兩年，自當事人知道或應當知道其權益受到損害時起計算。而產(chǎn)品質量責任則不同，如產(chǎn)品瑕疵擔保責任的訴訟時效為1年。產(chǎn)品瑕疵與產(chǎn)品缺陷對比：一、概念產(chǎn)品瑕疵責任是指產(chǎn)品質量不合格，或者不符合法定標準，或者不符合約定標準，但是不具有危害人身和財產(chǎn)安全的不合理危險，致使購買者的合法權益受到損害的，應當承擔的責任。產(chǎn)品缺陷責任是指生產(chǎn)者、銷售者因產(chǎn)品存在缺陷而造成他人人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)損害時，應承擔的賠償責任。二、兩者的區(qū)別 1、兩者的責任性質不同產(chǎn)品缺陷責任是指產(chǎn)品的生產(chǎn)者或銷售者因產(chǎn)品缺陷造成人身、他人財產(chǎn)損害時應當承擔的法律責任。我國侵權責任法專列產(chǎn)品責任一章，該法中的產(chǎn)品責任僅限產(chǎn)品缺陷責任，該法將產(chǎn)品缺陷責任定性為特殊侵權責任，生產(chǎn)者應當為缺陷產(chǎn)品造成的損害承擔無過錯責任，而不能指明產(chǎn)品來源的銷售者也應承擔侵權責任。而產(chǎn)品瑕疵責任是指則是指產(chǎn)品銷售者就買賣標的物的使用性、效用性或其它品質對買受者承擔的默示或明示擔保責任，它屬于民事合同中違約責任范疇。故而從內容上說，兩者責任的性質是迥然不同的。2、兩者的責任主體產(chǎn)品缺陷責任為特殊侵權責任，其責任主體包括：（1）產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者。（2）服務的提供者。（3）營業(yè)執(zhí)照的持有人或借用人。（4）展銷會的舉辦者或者柜臺的出租者。（5）廣告經(jīng)營者。（6）對產(chǎn)品質量做出承諾、保證的社會團體、社會中介機構。（7）產(chǎn)品質量認證機構。產(chǎn)品瑕疵責任主體：（1）產(chǎn)品的銷售者，不包括生產(chǎn)者，根據(jù)產(chǎn)品質量法第40條的規(guī)定，生產(chǎn)者或供貨者的責任由銷售者去追償。消費者只向銷售者請求賠償。（2）服務的提供者。（3）其他由于其產(chǎn)品瑕疵造成消費者損害的主體。3、兩者的權利主體不同產(chǎn)品缺陷責任的權利主體可以是產(chǎn)品的消費者也可以是因產(chǎn)品致?lián)p的第三人。而由于產(chǎn)品瑕疵責任本質上是違約責任，依據(jù)合同的相對性原則，產(chǎn)品瑕疵責任的權利主體只包括消費者或者說是產(chǎn)品的購買者。4、兩者的歸責原則不同產(chǎn)品缺陷責任是特殊侵權，采取的是無過錯歸責原則。而產(chǎn)品瑕疵責任實質上是違約責任，采取的是過錯責任歸責原則。5、兩者的免責條件不同根據(jù)產(chǎn)品質量法第41條規(guī)定，產(chǎn)品缺陷責任的免責條件有三個，即未將產(chǎn)品投入流通的；產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在的；將產(chǎn)品投入流通時的科學技術尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在的。而產(chǎn)品瑕疵的免責條件是，銷售者對其銷售的產(chǎn)品存在的瑕疵事先向買受者做出了說明，或者產(chǎn)品存在瑕疵，但符合合同約定的免于承擔責任的情形的，可