簽訂抵押合同應(yīng)注意的幾點

簽訂抵押合同應(yīng)注意的幾點為確保債權(quán)的實現(xiàn)，債務(wù)人往往自己或請第三人提供財產(chǎn)為債務(wù)提供擔(dān)保，相應(yīng)的與債權(quán)人訂立抵押合同，債權(quán)人隨之取得抵押權(quán)。即當(dāng)債務(wù)人不能清償債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)以折價、拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償，以確保債務(wù)的履行。然而，在實踐中，由于人們法律知識的缺乏，有很多抵押合同是無效的，從而致使債權(quán)無法得到保障。那么簽訂抵押合同應(yīng)該注意哪些事項呢？一、抵押合同的形式要件擔(dān)保法第38條規(guī)定，抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立抵押合同。所謂書面形式，既可以是專門的書面抵押合同，也可以在主合同中訂立抵押條款，由抵押人簽字、蓋章。但不能以口頭形式訂立，凡未以書面形式簽訂的抵押合同均為無效。二、抵押財產(chǎn)的范圍并非任何財產(chǎn)都可以用于抵押，只有法律規(guī)定范圍內(nèi)的財產(chǎn)方可設(shè)立抵押。對此，我國擔(dān)保法從正反兩個方面作出了規(guī)定，從而為當(dāng)事人在簽訂抵押合同時選擇合法的抵押財產(chǎn)提供了依據(jù)。根據(jù)擔(dān)保法第34條規(guī)定，下列財產(chǎn)可以抵押：1、 抵押人所有的房屋和其他地上定著物；2、 抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；3、 抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；4、 抵押人依法有權(quán)處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；5、 抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；6、 依法可以抵押的其他財產(chǎn)。法律在規(guī)定上述可以抵押的財產(chǎn)的同時，又規(guī)定了不得抵押的財產(chǎn)范圍，擔(dān)保法第37條規(guī)定，如果以下列財產(chǎn)抵押，則該抵押也是無效的：1、 土地所有權(quán)；2、 耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但本法第三十四條第5項、第三十六條第三款規(guī)定的除外（即：鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時抵押）；3、 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；4、 所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；5、 依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；6、 依法不得抵押的其他財產(chǎn)。三、抵押物的登記及其效力抵押合同的訂立并不一定就意味著該合同生效。法律規(guī)定某些抵押合同需向特定部門辦理登記方為有效。實踐中，人們在辦理房產(chǎn)抵押時，抵押人常將房產(chǎn)證交給抵押權(quán)人，認(rèn)為這樣就可以成立抵押了。而在法律上，抵押是不轉(zhuǎn)移抵押物占有的一種擔(dān)保方式，即抵押人無需將抵押物交給抵押權(quán)人，大部分抵押必須履行特定的登記方為有效。所以以房產(chǎn)證交給抵押權(quán)人不能成立對該房產(chǎn)的抵押權(quán)。在我國，按照抵押物的不同，抵押合同的生效要件有所不同：法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀奶囟ㄘ斘锉仨毜怯?，否則抵押合同不具有法律約束力。法律規(guī)定自愿登記的財物，雖然不登記不會影響抵押合同的效力，但是卻不能對抗第三人。我國擔(dān)保法規(guī)定下列財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)辦理登記，抵押合同自登記之日起生效：1、以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，向核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門登記；2、以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)廠房等建筑物抵押的，向縣級以上人民政府規(guī)定的部門登記；3、以林木抵押的，向縣級以上林木管理部門登記；4、以航空器、船舶、車輛抵押的，向運輸?shù)牡怯洸块T辦理登記；5、以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，向財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門登記。前述財產(chǎn)以外的其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。但建議您最好辦理登記，因為這些未經(jīng)登記的抵押合同是不能對抗善意第三人的。例如債務(wù)人將已經(jīng)抵押給債權(quán)人的電腦，在抵押后轉(zhuǎn)讓給其他人