FIDIC解讀之二.doc

FIDIC合同主要條款解讀(2)國內(nèi)工程應(yīng)用FIDIC施工合同指引第1.1.1.7條 資料表 解讀：“資料表”的英文原詞是“schedule”。資料表這個定義是99版FIDIC新增的定義。由“schedule”的字面意思，容易想到這是把“進度計劃”的重要性提高了。這與大多數(shù)項目開發(fā)者更關(guān)心項目何時投入使用的事實相符合。按FIDIC合同，schedule所涵蓋的內(nèi)容要廣。條款里有詳細(xì)定義，這里不展開了。 第1.1.1.8條 投標(biāo)書 解讀：投標(biāo)書的外延范圍是招投標(biāo)過程定義的，這里不展開來講。只是說一下，作為文件形式的投標(biāo)書也是一個簽字的地方，而且一般都是招標(biāo)方提供的自定義格式，里面會有許多的要求投標(biāo)方直接承諾的事項。這份“格式投標(biāo)書”與后面所有投標(biāo)文件的關(guān)聯(lián)關(guān)系及其承諾的事項一定要吃得透，才能去投標(biāo)。FIDIC合同條件下最好是少存僥幸心理。如果有能力在FIDIC合同條件下完成索賠，那一定有能力吃得透招標(biāo)文件要求；如果沒能力吃透招標(biāo)文件要求，千萬不要想著靠“索賠”來實現(xiàn)合同利潤。否則一“索”一個跟頭。 第1.1.1.9條 投標(biāo)書附錄 解讀：一份合同，特別是格式合同，在招投標(biāo)階段大家真正想要去溝通的事項并不多，而且范圍相對都比較明確，比如開竣工時間、付款條件、材差調(diào)整方式、保函條件等等。為了把這些必須溝通的事項從巨大的合同體量中“凸現(xiàn)”出來，就搞了這樣一個“投標(biāo)書附錄”。它是對投標(biāo)過程中除投標(biāo)價款之外、次重要的、合同內(nèi)必須進行招投標(biāo)承諾的項目的一個提煉性總括。 投標(biāo)書附錄雇主在招標(biāo)時可以把自己的要求先寫進去，這構(gòu)成招標(biāo)要求的一個部分。投標(biāo)方必須接受雇主的這些要求，如果有什么疑問，可以走招標(biāo)答疑澄清程序，但一旦雇主確定了這些要求，那就要按實質(zhì)性響應(yīng)進行。如果不能接受，就只有放棄投標(biāo)。 “投標(biāo)書附錄”要求頁頁簽字。FIDIC合同在這些細(xì)節(jié)上的要求，體現(xiàn)了其嚴(yán)密性。 第1.1.1.10條 工程量清單及計日工作單 解讀：FIDIC工程量清單的性質(zhì)與其定義的外延這里就不講了，到第二部分FIDIC施工合同工作原理會專門講。計日工作單這里簡單談?wù)劇?計日工作單簡單了理解就是對付“清單外”變更的。由于沒有相應(yīng)的綜合單價可參考，就只能依靠這個“計日工作單”中的各項單價考慮合理消耗量以單項工程量的形式來核算變更價款。計日工作單中的人工機械價都是綜合單價，這與我們國家人工機械信息價只是直接費不同。所以單價乘工程量就是結(jié)算工程價，這樣一個“清單外變更”就簡化成簡單的工程量審核。由于項目的復(fù)雜性，“清單外變更”的處理當(dāng)然不可能就這么簡單，但有了“計日工作單”及相應(yīng)的合同規(guī)定，處理這類事件至少有了方向。計日工作單有一個缺點，就是主材消耗量無法反映在“工作單”中，比如臨時增加一個設(shè)備基礎(chǔ)，砼工程是3m3，現(xiàn)實際使用了3.2 m3，這算是用得多了還是用得少了？清單與計日工作單中都難以定義。 國內(nèi)情況下處理這樣的“清單外變更”事項，我倒是建議直接引入定額，可以把主材消耗量同時規(guī)范下來?！扒鍐紊蠜]有的綜合單價按上海93定額確定其分項工程單價，取費標(biāo)準(zhǔn)按二類建筑，讓利”。畢竟“清單外”變更不會大，定額引入也只引入到單價，主材損耗率在定額中包干，最多按實際調(diào)整一下。這樣子定一下變更，沒什么問題。 FIDIC合同框架下引入國內(nèi)定額的變更處理原則，也許是我首創(chuàng)，不過我覺得在國內(nèi)目前造價協(xié)會對“計日工作單”支持不夠，計日工作單又在主材耗量上很難定義得好這個現(xiàn)實情況下，引入定額處理“清單外變更”可能是一種比較不錯的解決辦法。定額再怎么不符合現(xiàn)場實際，也是經(jīng)過科學(xué)測定的，其中各種消耗量的測定還是有著很大的科學(xué)性，正好拿來利用。雖然會由于措施與定額的不同而與實際會有相當(dāng)?shù)某鋈?，但這種偏差在處理“清單外”的變更這樣的事的時候，就不是什么大問題了。 FIDIC合同下我沒有操作過這種變更處理，因為要外資的領(lǐng)導(dǎo)接受定額是有難度的。但國內(nèi)單價合同我一直用這個辦法。它至少給“沒有單價”的單價合同變更指出了一個處理問題的路子。不象以前，沒有了可參照的單價，大家就只能談起來看了。 第1.1.2. 各方和人員 第1.1.2.1條 當(dāng)事方 解讀：這是一個法律定義。按法律要求，合同當(dāng)事人只包括達(dá)成合同協(xié)議的簽字方。這樣合同當(dāng)事人就只有兩方。國內(nèi)有時候也搞三方四方合同，那當(dāng)事人就是簽字的各方。 第1.1.2.2條 雇主 解讀：法律意義上，法人與自然人是有著本質(zhì)區(qū)別的。所以不要稱某房產(chǎn)公司老板為“雇主”，那要出笑話了。他是雇主人員。 關(guān)于雇主概念的另一個錯誤理解是“我是雇主我怕誰？”。FIDIC合同關(guān)于雇主人員在工程項目上的權(quán)利義務(wù)規(guī)定的很嚴(yán)密，并不是雇主人員想怎樣就怎樣。雇主很大部分的工作實際是依靠工程師進行的。即使工程師是雇主派出人員，那也不意味著雇主高層管理人員就可以隨意越過工程師直接指揮承包商。比如，房產(chǎn)公司老總直接越過自己派出的“工程總監(jiān)”發(fā)了一個文到承包商項目部，要求他們整改某某正在施工的工程項目。這個不但是暴露了雇主工程管理水平低下的狀況給外人看，還違反了合同。房產(chǎn)公司老總盡可關(guān)起門來把自己的工程總監(jiān)罵到臭要死，越級發(fā)文，就成了低級玩笑了。 雇主在國內(nèi)也有一些特稱，應(yīng)該在合同中也定義一下：招標(biāo)及合同文件內(nèi)的甲方，“業(yè)主”、“發(fā)包方”、“建設(shè)單位”等名稱都是習(xí)慣稱法，如果覺得有必要不妨在合同中補充定義清楚。第1.1.2.3條 承包商 解讀：國內(nèi)還有“總承包商”、“施工單位”“主包”、“總包”、“總承包”等名稱，覺得有必要也可以寫進合同定義。 第1.1.2.4條 工程師 解讀：工程師由雇主委托。兩種可能都成立：雇主直接委派自己的工程師；雇主委托專業(yè)咨詢公司擔(dān)任工程師。99版FIDIC合同下，這兩種委托形式已經(jīng)沒了本質(zhì)區(qū)別。 第1.1.2.5條 雇主人員 第1.1.2.6條 承包商人員 第1.1.2.7條 分包商 第1.1.2.8條 DAB 第1.1.2.9條 菲迪克 除了上面FIDIC定義的各方與人員外，國內(nèi)情況下也會有一些特定的各方與人員，如有必要也可以在合同中定義。比如： 第1.1.2.10條 設(shè)計院 第1.1.2.11條 監(jiān)理 第1.1.2.12條 顧問工程師/工程師 第1.1.2.13條 造價咨詢或者投資監(jiān)理等 第1.1.2.14條 專業(yè)承包商（國內(nèi)要求防水幕墻等必須是專業(yè)公司） 第1.1.2.15條 指定承包商 第1.1.2.16條 指定供應(yīng)商。 等等。 第1.1.3. 日期、試驗、期限和竣工 第1.1.3.1條 基準(zhǔn)日期 解讀：基準(zhǔn)日期是99版FIDIC引入的新概念。 國內(nèi)合同，一般是以開工日期為基準(zhǔn)的，也即以一個提交批準(zhǔn)后的“總進度計劃”的第一天作為所有后續(xù)日期的基準(zhǔn)。但這個規(guī)定有問題。提交批準(zhǔn)的“總進度計劃”一般都是承包商已經(jīng)進場優(yōu)化原投標(biāo)文件后形成的。如果在進場與批準(zhǔn)進度計劃之間的時間差里有了關(guān)于工期的爭議，或者對于這樣一個“進度計劃”本身就沒能真正達(dá)成一致，那這個時候的工期爭議就極難確定與解決。此外，雇主的項目開發(fā)計劃是包含從立項開始到工程交付使用所有階段的進度計劃，由承包商實施的從招投標(biāo)開始到工程竣工這段的進度計劃，雇主也必然要納入自己的大進度計劃之中。由于上述原因，F(xiàn)IDIC把這個基準(zhǔn)日期定的很前，定為投標(biāo)截止前28天。這樣就可以使所有的后續(xù)日期都可以與這個基準(zhǔn)匹配起來。第1.1.2.3條 承包商 解讀：國內(nèi)還有“總承包商”、“施工單位”“主包”、“總包”、“總承包”等名稱，覺得有必要也可以寫進合同定義。 第1.1.2.4條 工程師 解讀：工程師由雇主委托。兩種可能都成立：雇主直接委派自己的工程師；雇主委托專業(yè)咨詢公司擔(dān)任工程師。99版FIDIC合同下，這兩種委托形式已經(jīng)沒了本質(zhì)區(qū)別。 第1.1.2.5條 雇主人員 第1.1.2.6條 承包商人員 第1.1.2.7條 分包商 第1.1.2.8條 DAB 第1.1.2.9條 菲迪克 除了上面FIDIC定義的各方與人員外，國內(nèi)情況下也會有一些特定的各方與人員，如有必要也可以在合同中定義。比如： 第1.1.2.10條 設(shè)計院 第1.1.2.11條 監(jiān)理 第1.1.2.12條 顧問工程師/工程師 第1.1.2.13條 造價咨詢或者投資監(jiān)理等 第1.1.2.14條 專業(yè)承包商（國內(nèi)要求防水幕墻等必須是專業(yè)公司） 第1.1.2.15條 指定承包商 第1.1.2.16條 指定供應(yīng)商。 等等。 第1.1.3. 日期、試驗、期限和竣工 第1.1.3.1條 基準(zhǔn)日期 解讀：基準(zhǔn)日期是99版FIDIC引入的新概念。 國內(nèi)合同，一般是以開工日期為基準(zhǔn)的，也即以一個提交批準(zhǔn)后的“總進度計劃”的第一天作為所有后續(xù)日期的基準(zhǔn)。但這個規(guī)定有問題。提交批準(zhǔn)的“總進度計劃”一般都是承包商已經(jīng)進場優(yōu)化原投標(biāo)文件后形成的。如果在進場與批準(zhǔn)進度計劃之間的時間差里有了關(guān)于工期的