經(jīng)濟(jì)法律通論-第六章合同法.ppt

第六章 合同法,第一節(jié) 合同法概述,Company name,,一、合同的概念、特征和種類,（一）合同的概念 廣義而言，合同泛指當(dāng)事人之間確立一定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，可以表現(xiàn)財(cái)產(chǎn)關(guān)系、行政關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系、身份關(guān)系等法律關(guān)系； 狹義的合同，是指民事合同，即當(dāng)事人之間確立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，是發(fā)生私法上效果的法律行為，包括債權(quán)合同、物權(quán)合同和身份合同 。 （二）合同的法律特征 1合同是一種民事法律行為。 2合同是雙方或多方當(dāng)事人意思表示一致的法律行為 3合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)為目的民事法律行為。,Company name,,一、合同的概念、特征和種類,（三）合同的種類 1典型合同（有名合同）與非典型合同（無名合同） 2雙務(wù)合同和單務(wù)合同。 3有償合同與無償合同。 4諾成性合同與實(shí)踐性合同。 5主合同與從合同。 6要式合同與非要式合同。 7預(yù)備合同（預(yù)約）和本合同（本約）。,Company name,,二、合同法的概念和基本原則,（一）合同法的概念 合同法，即有關(guān)合同的法律規(guī)范的總稱，是調(diào)整平等主體之間在訂立、履行、變更和終止合同過程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律。 （二）合同法的基本原則 1合同自由原則 （1）締約自由，即當(dāng)事人有權(quán)自由決定是否與他人締結(jié)合同； （2）選擇相對(duì)人的自由，即當(dāng)事人可以自由決定與何人締結(jié)合同； （3）合同內(nèi)容自由，即當(dāng)事人雙方可以自由決定合同的內(nèi)容； （4）合同方式自由，即當(dāng)事人可以選擇以何種形式訂立合同； （5）變更或解約自由，即當(dāng)事人可以協(xié)商變更或解除合同，或依約定行使解除權(quán)解除合同 2合同正義原則,Company name,,三、合同法的作用,（一）維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益 （二）維護(hù)市場(chǎng)秩序 （三）促進(jìn)經(jīng)濟(jì)效益,第二節(jié) 合同的訂立,Company name,,一、合同的訂立與合同成立,合同的訂立是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人為意思表示并達(dá)成合意的過程。 合同成立是合同訂立階段的完成，說明的是合同的形成與否；合同有效說明的是合同形成后是否具有法律的約束力。 合同法第8條第一款規(guī)定，“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同”。,Company name,,二、合同訂立的程序,（一）要約 1要約的概念與構(gòu)成 要約，又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)、出價(jià)或報(bào)價(jià)，是指一方當(dāng)事人以訂立合同為目的向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。 要約應(yīng)具有如下要件： （1）要約必須是特定的當(dāng)事人所為的意思表示； （2）要約人須具有與對(duì)方簽訂合同的主觀愿望并表明一經(jīng)承諾即受拘束的意旨； （3）內(nèi)容須為具體確定； （4）須為向要約人希望與之訂立合同的特定相對(duì)人發(fā)出。 2要約的形式,Company name,,二、合同訂立的程序,3要約的效力 要約的效力，是指要約的生效及其對(duì)要約人和受要約人所具有的拘束力。 （1）要約的生效。 （2）要約的存續(xù)期間。 （3）要約的拘束力的內(nèi)容。 （4）要約的撤回與撤銷。 4要約的失效 （1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人； （2）要約人依法撤銷要約； （3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； （4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。,Company name,,二、合同訂立的程序,（二）承諾 1承諾的概念與構(gòu)成 承諾，是指受要約人同意要約的內(nèi)容，并向要約人明確表示愿意與要約人簽訂合同的意思表示。承諾的法律效力在于，一經(jīng)承諾并送達(dá)要約人合同即告成立。 要件： （1）承諾必須由受要約人作出。 （2）承諾應(yīng)當(dāng)向要約人作出。 （3）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。 （4）承諾應(yīng)當(dāng)在承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人。,Company name,,二、合同訂立的程序,2承諾的方式 （1）明示的承諾。 （2）默示的承諾。 （3）沉默。 3承諾的撤回 4承諾的生效時(shí)間 合同法第26條規(guī)定，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。,Company name,,三、合同的形式與內(nèi)容,（一）合同的形式 1書面形式 2口頭形式 3其他形式 （二）合同的內(nèi)容 1格式條款的概念與特征 格式條款，是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并且在訂立合同時(shí)不與對(duì)方協(xié)商的合同條款。 （1）其要約的廣泛性、持續(xù)性及細(xì)節(jié)性。 （2）承諾的附和性。 （3）當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)地位的非對(duì)等性 （4）締約的低成本與高效率。 2格式條款的法律規(guī)制,Company name,,四、締約過失責(zé)任,（一）締約過失責(zé)任的意義 1締約過失責(zé)任的概念 締約過失責(zé)任，是指在締約過程中，一方當(dāng)事人過失地違反根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則應(yīng)負(fù)擔(dān)的先合同義務(wù)，在合同不成立、無效或被撤銷而給對(duì)方造成損害時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。 特征： （1）此責(zé)任發(fā)生在締約階段。 （2）此責(zé)任是因一方當(dāng)事人違反誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的先合同義務(wù)所致。 （3）須有行為人的過錯(cuò)和相對(duì)人的信賴?yán)娴膿p失,Company name,,四、締約過失責(zé)任,2締約過失責(zé)任的構(gòu)成 （1）違反先合同義務(wù) （2）造成損失 （3）有締約過失存在 3締約過失責(zé)任的類型 （1）合同未成立型的締約過失責(zé)任 （2）合同無效型的締約過失責(zé)任 （3）合同有效性型的締約過錯(cuò)責(zé)任 （二）我國(guó)合同法上的締約過失責(zé)任 1惡意磋商而致對(duì)方損害。 2故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況而致相對(duì)人損害。 3泄露或不正當(dāng)使用商業(yè)秘密而致相對(duì)人損害。 4因無權(quán)代理發(fā)生的損害。 5因合同無效或被撤銷而致對(duì)方損害。 6其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則而致他方損害時(shí)發(fā)生的損害。,第三節(jié) 合同的效力,Company name,,一、合同的效力概述,（一）合同效力的界定 所謂合同效力，又稱合同的法律效力，是指合同在法律上所具有的債的效果，即法律賦予依法成立的合同所具有的對(duì)當(dāng)事人乃至第三人的強(qiáng)制力。 （二）合同的效力狀態(tài) 合同的效力是法律對(duì)業(yè)已成立的合同的評(píng)價(jià)，換言之，一項(xiàng)合同雖在法律上已經(jīng)成立但其并非當(dāng)然有效，基于法律的規(guī)定，它可能為有效或無效等確定的狀態(tài)，亦可能以當(dāng)事人的意思予以補(bǔ)正或確定，即在法律上呈效力未定、可變更或可撤銷等狀態(tài)。,Company name,,二、合同的有效,合同的有效，是指合同作為一項(xiàng)法律行為符合法律行為的有效要件，其確定的發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果。 合同有效應(yīng)具備的要件有： 1、當(dāng)事人的主體資格合法 2、意思表示真實(shí) 3、不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)行規(guī)定或者社會(huì)公共利益 4、合同的形式符合法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定,Company name,,三、合同有效要件的欠缺,（一）無效的合同 無效的合同，是指雖經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商訂立，但因嚴(yán)重欠缺生效要件，在法律上不按當(dāng)事人的合意產(chǎn)生效力的合同。 無效的合同包括以下幾種： 1一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； 2惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人的利益； 3以合法形式掩蓋非法目的； 4損害社會(huì)公共利益； 5違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 合同被確認(rèn)無效的法律后果： 1返還財(cái)產(chǎn) 2損害賠償 3非民法上的法律后果,Company name,,三、合同有效要件的欠缺,（二）可撤銷的合同 可撤銷的合同指當(dāng)事人有權(quán)提請(qǐng)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷的合同。 合同法第54條的規(guī)定，當(dāng)事人因重大誤解訂立的合同或者訂立合同時(shí)合同內(nèi)容顯失公平的，以及一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，屬于可撤銷的合同。 （三）效力未定的合同 效力未定的合同指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全具備生效要件，因此，其效力能否發(fā)生尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)予以補(bǔ)正后其才能生效。 1無權(quán)代理人訂立的合同。 2限制民事行為能力人訂立的須經(jīng)法定代理人追認(rèn)的合同。 3無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同。,第四節(jié) 合同的履行,Company name,,一、合同的履行概述,（一）合同履行的意義 合同的履行是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人做出作為合同債務(wù)的給付，實(shí)現(xiàn)合同債權(quán)并使合同歸于消滅的過程和結(jié)果。 （二）合同的履行原則 1全面履行原則 2親自履行原則 3協(xié)作履行原則 4同時(shí)履行原則,Company name,,二、約定不明的合同的履行,合同法第61條規(guī)定，“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人雙方可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定”。 合同法第62條 ，也對(duì)約定不明的合同履行做出了規(guī)定。,Company name,,三、雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán),（一）雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)概念 雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)，是指在符合法律規(guī)定的條件下，當(dāng)事人一方得對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人的履行請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行自己義務(wù)的權(quán)利。 （二）同時(shí)履行抗辯權(quán) 1同時(shí)履行抗辯權(quán)的意義 同時(shí)履行抗辯權(quán)，即在雙務(wù)合同得為同時(shí)履行時(shí)，一方當(dāng)事人在對(duì)方未為對(duì)待給付前，有拒絕履行自己的債務(wù)的權(quán)利。 2同時(shí)履行抗辯權(quán)的構(gòu)成 依合同法第66條的規(guī)定，同時(shí)履行抗辯權(quán)須具有以下要件： （1）雙方當(dāng)事人于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。 （2）雙方所互負(fù)之債務(wù)均已屆清償期 （3）對(duì)方當(dāng)事人在沒有履行其所負(fù)債務(wù)或履行不符合約定的情況下請(qǐng)求履行。 3同時(shí)履行抗辯權(quán)的效力 當(dāng)事人之拒絕履行，但拒絕履行并不導(dǎo)致其為自動(dòng)債權(quán)而主張抵銷，也不因同時(shí)履行之抗辯而致債務(wù)人于遲延。,Company name,,三、雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán),（三）先履行抗辯權(quán) 1先履行抗辯權(quán)的意義 先履行抗辯權(quán)，是指雙方當(dāng)事人互負(fù)之債務(wù)有先后履行之順序，在先行履行一方未為履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求并可請(qǐng)求其履行之權(quán)利。 2先履行抗辯權(quán)的構(gòu)成 （1）須為雙方當(dāng)事人于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù) （2）雙方所負(fù)債務(wù)有履行期限的先后順序。 （3）須為雙方所負(fù)之債務(wù)已屆清償期。 （4）須為先履行一方為未履行或履行不符合約定。 3先履行抗辯權(quán)的效力 其行使，使后履行一方得中止履行其義務(wù)以對(duì)抗對(duì)方的履行請(qǐng)求，但其只是暫時(shí)阻止先履行一方之履行請(qǐng)求，在其履行合同義務(wù)后，后履行一方抗辯權(quán)消失，而得為履行。,Company name,,三、雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán),（四）不安抗辯權(quán) 1不安抗辯權(quán)的概念 不安抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中負(fù)擔(dān)債務(wù)并應(yīng)先為給付者，發(fā)現(xiàn)他方當(dāng)事人于締約后有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力，因而有可能危及其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的情形，在他方未為給付或提供有效擔(dān)保之前，該先為給付者可以拒絕他方之履行請(qǐng)求的權(quán)利。 2不安抗辯權(quán)的構(gòu)成 （1）須為雙方當(dāng)事人于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。 （2）后履行義務(wù)一方有喪失或可能喪失履約能力的情形。 （3）不安事由危及后履行債務(wù)一方債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。 3不安抗辯權(quán)的效力 使先為給付一方有中止或拒絕自己之給付的權(quán)利。,第五節(jié) 合同的擔(dān)保與保全,Company name,,一、合同的擔(dān)保,（一）保證 1保證的含義 保證，是指?jìng)鶆?wù)人以外的第三人作為保證人與債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人屆期不履行合同債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式（擔(dān)保法第6條）。 2保證方式 保證方式分為一般保證和連帶責(zé)任保證 3保證人的資格 擔(dān)保法第7條規(guī)定，“具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以做保證人”。,Company name,,一、合同的擔(dān)保,4保證合同的形式與內(nèi)容 被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；保證的方式；保證擔(dān)保的范圍；保證的期間；雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。 5保證擔(dān)保的范圍 保證擔(dān)保的范圍，依保證合同當(dāng)事人的約定確定。 6保證期間與保證責(zé)任 （二）定金 定金，是指當(dāng)事人為確保合同的履行，由當(dāng)事人一方在合同尚未訂立或合同訂立后、履行前，按合同標(biāo)的的一定比例先行給付對(duì)方的貨幣。,Company name,,二、合同的保全,（一）債權(quán)人代位權(quán) 1債權(quán)人代位權(quán)的概念 債權(quán)人代位權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人為了保全自己的債權(quán)，以自己的名義行使債務(wù)人對(duì)第三人權(quán)利的權(quán)利。 2債權(quán)人代位權(quán)行使的要件 （1）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法； （2）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害； （3）債務(wù)人的債權(quán)已到期； （4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán) 3債權(quán)人代位權(quán)的行使。,Company name,,二、合同的保全,（二）債權(quán)人的撤銷權(quán) 1債權(quán)人的撤銷權(quán)的概念 債權(quán)人的撤銷權(quán)，是指在債務(wù)人實(shí)施處分財(cái)產(chǎn)或權(quán)利的行為危害債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院對(duì)該行為予以撤銷的權(quán)利。 2撤銷權(quán)的構(gòu)成要件 （1）有債務(wù)人以財(cái)產(chǎn)或債權(quán)為標(biāo)的的處分行為 （2）債權(quán)有效成立并繼續(xù)存在； （3）債務(wù)人的行為須危及債權(quán)。 3債權(quán)人的撤銷權(quán)的行使,第六節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓,Company name,,一、合同的變更,（一）合同變更的含義 合同的變更，是指在合同成立后，尚未履行或尚未履行完畢以前，基于法律的規(guī)定、當(dāng)事人的行為或裁判行為，在不改變合同的主體的情況下改變合同內(nèi)容的情形。 （二）合同變更的要件 1須存在有效的合同關(guān)系； 2須有合同內(nèi)容的變化，包括合同標(biāo)的、履行條件、價(jià)款或報(bào)酬、所附的條件或期限及其他內(nèi)容等的變化； 3須變更本身有效，即須有當(dāng)事人的協(xié)商一致或法律的規(guī)定等； 4變更本身的明確性 （三）合同變更的效力,Company name,,二、合同的轉(zhuǎn)讓,（一）合同的轉(zhuǎn)讓的含義 合同的轉(zhuǎn)讓，是指在不改變合同內(nèi)容的前提下，合同一方當(dāng)事人將其合同權(quán)利、義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的情形。 （二）合同債權(quán)讓與 1合同債權(quán)讓與的意義 2合同債權(quán)讓與自由及其限制 3債權(quán)讓與的效力,Company name,,二、合同的轉(zhuǎn)讓,（三）合同債務(wù)承擔(dān) 1合同債務(wù)承擔(dān)的意義 2合同債務(wù)承擔(dān)的要件 （1）須有有效債務(wù)存在； （2）須債務(wù)人與第三人達(dá)成協(xié)議并經(jīng)債權(quán)人同意； 3合同債務(wù)承擔(dān)的法律效力,Company name,,二、合同的轉(zhuǎn)讓,（四）合同債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn) 1合同承受 合同承受，又叫合同移轉(zhuǎn)，即合同法第88條之規(guī)定，當(dāng)事人之間意定的權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)。 2當(dāng)事人（法人或其他組織）合并、分立導(dǎo)致的合同債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn),第七節(jié) 合同權(quán)利義務(wù)終止,Company name,,一、概述,（一）合同權(quán)利義務(wù)終止的含義與法律效果 合同權(quán)利義務(wù)終止，又稱合同終止或合同消滅，是基于一定的法律事實(shí)，導(dǎo)致原合同法律關(guān)系的消滅，合同中的權(quán)利義務(wù)也因此而終止。 （二）合同權(quán)利義務(wù)終止的原因 1債務(wù)已經(jīng)按照約定履行； 2合同解除； 3債務(wù)相互抵消； 4債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存； 5債權(quán)人免除債務(wù)； 6債權(quán)債務(wù)同歸于一人； 7法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。,Company name,,二、合同解除,（一）合同解除的含義 合同解除，是指合同成立后履行完畢之前，因一方或雙方當(dāng)事人的意思表示終止合同效力，使基于合同而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅的行為。 （二）合同解除的種類 （三）行使解除權(quán)的程序與期限 （四）合同解除的后果 按合同法第97條的規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。,Company name,,三、抵銷,（一）概述 抵銷，是指合同雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時(shí)，各自用其債權(quán)來充當(dāng)債務(wù)的清償，從而使其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等數(shù)額內(nèi)相互消滅。 （二）法定抵銷的要件 1當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)； 2當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)的標(biāo)的物種類與品質(zhì)相同； 3當(dāng)事人雙方所負(fù)債務(wù)已屆清償期； 4當(dāng)事人雙方所負(fù)債務(wù)非為不能抵銷的債務(wù)。 （三）抵銷的方法和效力,Company name,,四、提存,（一）提存的概念 提存是指由于債權(quán)人的原因使債務(wù)人無法向其交付合同標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物提交提存機(jī)關(guān)從而消滅債務(wù)的制度