商法教學(xué)課件(商法總論一、二、三章).ppt

商法學(xué),主講:劉運(yùn)根商法學(xué)體系結(jié)構(gòu),商事主體法：公司法； 企業(yè)法（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法；合伙企業(yè)法；外商投資企業(yè)法） 商事行為法：票據(jù)法；保險(xiǎn)法；證券法；海商法 商事救濟(jì)法：企業(yè)破產(chǎn)法,推薦閱讀書(shū)目: 1、高在敏，王延川，程淑娟編著：商法，法律出版社2006年版。 2、趙旭東：商法學(xué)教程，中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版。 3、張民安，龔賽紅：商法總則，中山大學(xué)出版社2004年版。 4、孫新強(qiáng)：美國(guó)統(tǒng)一商法典及其正式評(píng)述，中國(guó)人民大學(xué)出版社2004年版。 5、德羅伯特霍恩等著：德國(guó)民商法導(dǎo)論，中國(guó)大百科全書(shū)出版社1996年版。 6、許崇苗、李利：中國(guó)保險(xiǎn)法原理與實(shí)用，法律出版社2006年版。 7、王小能編著：中國(guó)票據(jù)法律制度研究，北京大學(xué)出版社2001年版。 8、梁宇賢：票據(jù)法新論，中國(guó)人民大學(xué)出版社2004年版。 9、王欣新：破產(chǎn)法專(zhuān)題研究,法律出版社2002年版。 10、鄒海林：破產(chǎn)程序和破產(chǎn)實(shí)體制度比較研究，法律出版社1995年版。 11、日石川明：日本破產(chǎn)法，中國(guó)法制出版社2000年版。 12、人大復(fù)印資料：民商法學(xué),第一編 商法總論 內(nèi)容： 第一章 商法概述 第二章 商事法律關(guān)系 第三章 有關(guān)商事主體的若干主要商事制度,第一章 商法概述,第一節(jié) 商法的概念與特征 一、商法的概念 （一）商的含義 泛指一切以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的總稱(chēng)。其范圍可以作以下四類(lèi)劃分： 第一，“固有商”，學(xué)說(shuō)中又稱(chēng)為“第一種商”，即直接媒介財(cái)物交易的商事活動(dòng)。 第二，“輔助商”，學(xué)說(shuō)中又稱(chēng)為“第二種商”，指間接媒介貨物交易的商事活動(dòng)。 第三，“第三種商”，指雖不具有直接或者間接媒介貨物交易活動(dòng)的目的，但其行為性質(zhì)與固有商和輔助商有密切聯(lián)系或者為其提供商業(yè)條件的營(yíng)業(yè)活動(dòng)。 第四，“第四種商”，指僅與輔助商或者第三種商有牽連關(guān)系的營(yíng)業(yè)。,（二）商法的概念 商法即商事法，是指調(diào)整市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系中商人及商事活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱(chēng)。 二、商法的性質(zhì) 1、商法是私法 2、商法是權(quán)利法 三、商法的特征 1、商法具有復(fù)合性能私法與公法規(guī)范的融合 2、商法規(guī)范的具有較強(qiáng)的操作性和技術(shù)性 3、商法具有明顯的營(yíng)利性 4、商法具有顯著的國(guó)際性,第二節(jié) 商法的基本原則 一、促進(jìn)交易簡(jiǎn)便快捷原則 1、短期時(shí)效主義 2、交易規(guī)則的定型化 3、權(quán)利的證券化 4、行為的要式性 二、強(qiáng)化商事組織原則 1、商事主體法定原則（商事主體類(lèi)型法定；商事主體內(nèi)容法定；商事主體程序法定） 2、商事主體財(cái)產(chǎn)維護(hù)規(guī)則 3、企業(yè)破產(chǎn)、解散的風(fēng)險(xiǎn)回避規(guī)則 4、有限責(zé)任原則 5、風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)規(guī)則,三、維護(hù)交易安全原則 1、公示主義 2、強(qiáng)制主義 3、外觀主義 4、嚴(yán)格責(zé)任主義 四、維護(hù)交易公平原則 1、平等交易原則 2、誠(chéng)實(shí)信用原則,第三節(jié) 商法的地位,一、商法與民法 （一）民商立法體例 （二）商法與民法的關(guān)系： 商法作為民法的特別法，自然就有特別之處，這也就是商法與民法的區(qū)別，主要有以下幾個(gè)方面： 第一、立法價(jià)值取向不同，民法最基本的價(jià)值取向是公平，奉行公平至上，。商法的價(jià)值取向是效益，奉行效益至上，第二、兩者產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)不同，民法產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是商品經(jīng)濟(jì)，商法產(chǎn)生的基礎(chǔ)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。 第三、適用主體不同 第四、法律規(guī)范的表現(xiàn)形式不同，民法多為倫理性規(guī)范，商法多為技術(shù)性規(guī)范。,二、商法與經(jīng)濟(jì)法 第一，調(diào)整對(duì)象不同 第二，法律規(guī)范的屬性的不同 第三，調(diào)整方法不同 第四，規(guī)范內(nèi)容不同 三、商法與行政法 一是調(diào)整對(duì)象及其性質(zhì)不同 二是主體不同 三是保護(hù)的利益不同 四是規(guī)范的屬性和調(diào)整方法不同,第二章 商事法律關(guān)系,第一節(jié) 商事法律關(guān)系概述 一、商事法律關(guān)系的概念和特征 1、基本主體是商人。 2、客體是具有營(yíng)利性和連續(xù)性的商行為 3、內(nèi)容是經(jīng)營(yíng)性商事權(quán)利和經(jīng)營(yíng)性商事義務(wù) 二、確定商事法律關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn) 1、客觀標(biāo)準(zhǔn)，即以商行為為基本標(biāo)準(zhǔn)，凡是以商行為產(chǎn)生的關(guān)系就是商事法律關(guān)系，不問(wèn)主體是否是商人，其法律關(guān)系主要規(guī)定商行為的條件和范圍。 2、主觀標(biāo)準(zhǔn)，即在商事立法中將商人確定為判斷商事法律關(guān)系的基本標(biāo)準(zhǔn)，凡是商人作為營(yíng)業(yè)活動(dòng)所從事的行為而產(chǎn)生的法律關(guān)系都確定為商事法律關(guān)系。 3、折衷標(biāo)準(zhǔn)，即在立法中將客觀主觀兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)確定為判斷商事法律關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)。,第二節(jié) 商事主體 一、商事主體的概念和特征 二、商事主體的種類(lèi) （一）商個(gè)人、商法人和商合伙 1、商個(gè)人：是指依法定程序取得商事主體資格的自然人或公民。 2、商法人：指按照法定要件和程序設(shè)立的，具有法人資格，能夠獨(dú)立進(jìn)行商事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并享有商事權(quán)利和承擔(dān)商事義務(wù)的各種商事企業(yè)。 3、商合伙：是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，合伙人對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的商事組織。,（二）法定商人、注冊(cè)商人和任意商人 （三）大商人和小商人,三、商事能力 （一）商事能力的概念（與民事能力的差異） 1、商事能力是權(quán)利能力與行為能力的統(tǒng)一。 2、商事能力的內(nèi)容具有差異性。 3、商事能力以商業(yè)登記而確定。 （二）關(guān)于商事能力的特別限制 1、未成年人商事能力的限制 2、對(duì)于公務(wù)人員商事能力的限制 3、外國(guó)人商事能力的限制,第三節(jié) 商事行為,一、商行為的概念與特征 商事行為是商主體以營(yíng)利性為目的，旨在設(shè)立、變更或消滅商事法律關(guān)系的經(jīng)營(yíng)性行為。 特征：商事行為是以營(yíng)利為目的的行為；商事行為是經(jīng)營(yíng)性行為；商事行為是商主體所為的行為。 二、商事行為分類(lèi)：（一）單方商行為與雙方商行為（二）基本商行為與附屬商行為（三）絕對(duì)商行為與相對(duì)商行為（四）固有商行為與準(zhǔn)商行為 三、商事代理行為 與民法上的代理行為相比，具有獨(dú)自的特點(diǎn)： 第一，非顯名主義 第二，本人的死亡不影響代理權(quán)的存續(xù) 第三，代理人的權(quán)限范圍較廣,第三章 有關(guān)商事主體的若干主要商事制度,第一節(jié) 商事登記 一、商事登記的概念和特征 （一）商事登記的概念：是指商事主體或商事主體的籌辦人，為了設(shè)立、變更或終止商事主體資格，依照法律法規(guī)的規(guī)定，將登記事項(xiàng)向登記機(jī)關(guān)提出，并經(jīng)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的法律行為。 （二）商事登記的特征：創(chuàng)設(shè)性；要式性；公法性。 二、商事登記的作用和意義 （一）確認(rèn)商事主體的商事活動(dòng)資格，保護(hù)商事主體的合法營(yíng)業(yè)活動(dòng) （二）公示 （三）有利于國(guó)家的監(jiān)督管理，維護(hù)良好的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序,三、商事登記的范圍、管理機(jī)關(guān)、種類(lèi)和程序 （一）商事登記范圍 （二）商事登記管理機(jī)關(guān) （三）商事登記的種類(lèi)和程序 1、設(shè)立登記（名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)登記 ；申請(qǐng)與受理 ；審查；核準(zhǔn)發(fā)照；公告 ）2、變更登記；3、注銷(xiāo)登記 四、商事登記的效力 （一）對(duì)商事主體的效力 （二）對(duì)第三人的效力 1、必須登記的事項(xiàng)在未履行登記或已履行登記但尚未公告的情況下，對(duì)第三人的效力。 2、應(yīng)登記事項(xiàng)在得到正確登記和公告之后對(duì)行為人和第三人的效力 3、已登記事項(xiàng)在公告發(fā)生差錯(cuò)的情況下對(duì)第三人的效力。,第二節(jié) 商業(yè)名稱(chēng)（商號(hào)） 一、商業(yè)名稱(chēng)的概念與特征 商業(yè)名稱(chēng)又稱(chēng)商號(hào)，是商事主體在從事商事行為時(shí)為表明不同于他人特征而使用的名稱(chēng)。 第一，商業(yè)名稱(chēng)的使用者是商事主體 第二，商業(yè)名稱(chēng)是商事主體在營(yíng)業(yè)活動(dòng)中使用的名稱(chēng) 第三，商業(yè)名稱(chēng)具有主體間的區(qū)別功能。 注意與商標(biāo)的區(qū)別：第一，商業(yè)名稱(chēng)用于區(qū)分不同的商事主體，而商標(biāo)則用來(lái)區(qū)分不同的商品；第二，一個(gè)商事主體只能有一個(gè)商業(yè)名稱(chēng)，但可以有多個(gè)商標(biāo)第三，商業(yè)名稱(chēng)只能以文字形態(tài)存在，而商標(biāo)可以文字、圖形、數(shù)字、字母、顏色及其組合的形態(tài)來(lái)表示；第四，一個(gè)商事主體可以沒(méi)有商標(biāo)，但是必須具備商業(yè)名稱(chēng)；第五，商業(yè)名稱(chēng)的空間效力范圍以被核準(zhǔn)機(jī)關(guān)轄區(qū)為限，而商標(biāo)的專(zhuān)用權(quán)在全國(guó)范圍內(nèi)有效。,二、商業(yè)名稱(chēng)的選定、構(gòu)成和取得 （一）商業(yè)名稱(chēng)的選定 關(guān)于商業(yè)名稱(chēng)的選定，目前各國(guó)法律中主要存在兩種立法主義，即商業(yè)名稱(chēng)選定的嚴(yán)格主義和自由主義。 （二）商業(yè)名稱(chēng)的構(gòu)成 商業(yè)名稱(chēng)的構(gòu)成是指商業(yè)名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)由哪些要素組成。根據(jù)企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定第7條的規(guī)定，在我國(guó)，商業(yè)名稱(chēng)必須具備下列幾個(gè)要素： 地名；字號(hào)；行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)；組織形式。 （三）商業(yè)名稱(chēng)的取得 我國(guó)企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定第3條規(guī)定：“企業(yè)名稱(chēng)在企業(yè)申請(qǐng)登記時(shí)，由企業(yè)名稱(chēng)的登記主管機(jī)關(guān)核定。企業(yè)名稱(chēng)經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊(cè)后方可使用，在規(guī)定的范圍內(nèi)享有專(zhuān)用權(quán)。”,三、商業(yè)名稱(chēng)登記的效力（排他效力；救濟(jì)效力） 四、商業(yè)名稱(chēng)權(quán)及其保護(hù) （一）商業(yè)名稱(chēng)權(quán)的概念和特征 商業(yè)名稱(chēng)權(quán)，即商業(yè)名稱(chēng)專(zhuān)用權(quán)，是指商業(yè)名稱(chēng)經(jīng)登記，商事主體即取得該商業(yè)名稱(chēng)的專(zhuān)有使用的權(quán)利。商業(yè)名稱(chēng)權(quán)有以下特征： 地域性；公開(kāi)性；可轉(zhuǎn)讓性；時(shí)間上的無(wú)限性。 （二）商業(yè)名稱(chēng)權(quán)的權(quán)能（專(zhuān)有使用權(quán)；許可使用權(quán)；商業(yè)名稱(chēng)變更權(quán)；商業(yè)名稱(chēng)轉(zhuǎn)讓權(quán)） （二）商業(yè)名稱(chēng)權(quán)的保護(hù) 保護(hù)商業(yè)名稱(chēng)權(quán)的立法模式在各國(guó)并不統(tǒng)一。目前我國(guó)可以適用的法律主要包括民法通則、公司法、企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例及企業(yè)名稱(chēng)登記管理規(guī)定。,第三