企業(yè)研究論文-論公司財產(chǎn)權(quán)及國有企業(yè)改革.doc

企業(yè)研究論文-論公司財產(chǎn)權(quán)及國有企業(yè)改革【提要】:在市場經(jīng)濟體制下，我國要建立產(chǎn)權(quán)清晰的現(xiàn)代企業(yè)制度，要將國有企業(yè)改組為現(xiàn)代意義上的公司，最終確立國有公司的法人地位。公司產(chǎn)權(quán)性質(zhì)為法人所有權(quán)，公司享有法人所有權(quán)，國家享有股權(quán)，公司產(chǎn)權(quán)就是公司財產(chǎn)所有權(quán)和股權(quán)的有機結(jié)合?！娟P(guān)鍵詞】:公司財產(chǎn)權(quán)法人所有權(quán)股權(quán)創(chuàng)立現(xiàn)代企業(yè)制度是建立社會主義市場經(jīng)濟的重要環(huán)節(jié)。在我國企業(yè)制度創(chuàng)新尤其是國有企業(yè)制度的創(chuàng)新，是改革中的難點及熱點問題之一。所以，如何建立現(xiàn)代企業(yè)制度成為目前改革的關(guān)鍵。公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的基本形式，我國國有企業(yè)改革的基本思路就是把傳統(tǒng)的國有企業(yè)改造為國有公司，最終確立國有公司的法人地位。而國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度的變革，則成為國有公司設立的前提和關(guān)鍵，所以國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度的研究也應從傳統(tǒng)的“兩權(quán)分離”轉(zhuǎn)移到一種新型的產(chǎn)權(quán)制度研究，即股權(quán)的研究。一、公司法人所有權(quán)下面我們從所有權(quán)角度來分析公司法人所擁有的產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)。對所有權(quán)的定義，在現(xiàn)代各國法律中，大致采取了兩種方式：一是列舉主義，即在規(guī)定所有權(quán)的概念時，即列舉所有權(quán)的各項權(quán)能。1而概括主義，即以抽象嚴謹?shù)恼Z言表述所有權(quán)的法律性質(zhì)。2我國法律對所有權(quán)定義采取了列舉方式，民法通則第171條將所有權(quán)定義為“人們依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利?！彪S著社會經(jīng)濟的發(fā)展，在現(xiàn)代社會中，所有權(quán)與其四項權(quán)能發(fā)生部分或全部分離的現(xiàn)象是經(jīng)常的、大量的，但這是所有權(quán)存在的依據(jù)是什么呢？所以，在這四項全能之上，還有一個與所有權(quán)不可分離的、最基本的、最高層次的權(quán)利，我們把它叫做支配權(quán)，所有權(quán)最本質(zhì)的屬性就是對于物的獨占性的支配權(quán)。3據(jù)此，我們以概括性的方式將所有權(quán)定義為：所有權(quán)是所有人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)獨占性的支配其所有無的權(quán)利，所有人可以對其所有的物進行占有、使用、收益、處分，并可排除他人對財產(chǎn)違背其意志的干涉。根據(jù)以上對所有權(quán)的定義，我們來看公司法人產(chǎn)權(quán)性質(zhì)。首先，公司法人對其財產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。4雖然這些權(quán)利由公司內(nèi)部機關(guān)股東會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)視會等享有，但這些機關(guān)都是公司法人的有機組成部分，從整體上看這些權(quán)利依然屬于公司法人。其次，公司已經(jīng)成立，公司的財產(chǎn)就同股東的財產(chǎn)區(qū)分開來，這是股東有限責任的基礎(chǔ)，股東的變化不會影響公司的存續(xù)，但股東對公司經(jīng)營不會產(chǎn)生決定性影響，只有通過股東內(nèi)部機關(guān)股東大會，才可以參與公司經(jīng)營。5從法律意義上講，公司形成一個獨任的人。所以公司產(chǎn)權(quán)是獨立的、排它的?？梢姽井a(chǎn)權(quán)從法律意義上講符合所有權(quán)定義，應成為公司法人所有權(quán)。公司法人所有權(quán)是指公司法人對其財產(chǎn)，包括由股東出資形成的財產(chǎn)記在其基礎(chǔ)上增值的財產(chǎn)享有所有權(quán)，即對公司全部法人財產(chǎn)有著完全的戰(zhàn)友、使用、收益、處分的權(quán)利?，F(xiàn)代公司根據(jù)其內(nèi)部組織形式，法人財產(chǎn)所有權(quán)的內(nèi)容可具體分為重大決策權(quán)、經(jīng)濟決策權(quán)、具體經(jīng)營權(quán)、監(jiān)督權(quán)。6二、股權(quán)性質(zhì)法律研究在法學界，對股權(quán)性質(zhì)的認識歷來爭論不已，隨著國有企業(yè)新一輪深化改革的展開，這更成為一個爭論的熱點。這場爭論的關(guān)鍵不再是承認不承認股權(quán)，而是最終把股權(quán)歸結(jié)為什么性質(zhì)，即按大陸法系兩個中心論的觀點，它究竟是所有權(quán)還是其他權(quán)利。第一種觀點：認為股權(quán)是所有權(quán)7持這種觀點的人認為，股權(quán)屬于所有權(quán)的范疇。主要理由有：第一，現(xiàn)代大股份公司兩權(quán)分離所形成的經(jīng)營者控制并沒有改變股東的所有權(quán)地位，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)無論怎樣分離，都只能是所有權(quán)權(quán)能的分離，況且從西方公司制發(fā)展的實踐來看，經(jīng)營者控制剝奪的只是小股東對公司的支配權(quán)，而實際上加強了大股東的支配。8第二，否定股權(quán)的所有權(quán)性質(zhì)會在實踐中產(chǎn)生許多問題：公司的財產(chǎn)無最終的歸屬；公司內(nèi)部權(quán)力制衡機制失調(diào)；股東利益缺乏現(xiàn)實保障。第三，公司法人所有權(quán)與股東所有權(quán)可以同時并存，在英美法系中就承認一物可以多權(quán)，所有權(quán)是相對的、具體的。9筆者認為此說曲解了股權(quán)的內(nèi)容。股東對其出資所形成的要素形態(tài)的財產(chǎn)，已不能任意二排他的支配，怎能是所有權(quán)？公司法人對要素形態(tài)的財產(chǎn)只擁有經(jīng)營權(quán)，又怎能使其產(chǎn)權(quán)和治理上真正獨立？況且此說還與股東所掌握的自益權(quán)與公益權(quán)的實際內(nèi)容很難吻合。由于此說與當前國企改革所要實現(xiàn)的雙重滿足的目標實在難以調(diào)和，故又使其走上了雙重所有權(quán)的道路，即股東擁有的是歸屬意義上的所有權(quán)，法人所擁有的是支配意義上的所有權(quán)，所有權(quán)本來就是支配意義上講的，哪有完全脫離了支配的歸屬？10第二種觀點：認為股權(quán)是債權(quán)11持這種觀點的人認為，股權(quán)應當屬于債權(quán)的范疇或?qū)⑵湟暈楦綏l件的債權(quán)，認為股權(quán)是債權(quán)的一種表現(xiàn)形式。主要理由有：第一，股權(quán)具有明顯的債權(quán)特征。首先，股權(quán)與債權(quán)一樣，權(quán)利與義務的主體都是特定的。其次，股權(quán)必須借助于公司的行為才能實現(xiàn)，即股東利益的實現(xiàn)是以公司支付利息、紅利的行為為前提。因此，股權(quán)與債權(quán)類似，是一種請求權(quán)。從這種意義上看，股權(quán)是一種附條件的債權(quán)。第二，進入本世紀以來，股份公司的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)已徹底分離，公司不再受股東的支配，公司已成為公司財產(chǎn)的所有者，股權(quán)已從所有權(quán)變成債權(quán)。第三，股東和公司是兩個獨立的民事主體，股東以財產(chǎn)所有權(quán)為代價購買股票，公司以取得所有權(quán)為前提出售股票，股票轉(zhuǎn)化為債權(quán)是股東對投資財產(chǎn)的所有權(quán)必然喪失的結(jié)果。第四，股東參與分紅和轉(zhuǎn)讓股票，并不等于在行使所有權(quán)的收益和處分權(quán)能。第三種觀點：認為股權(quán)是一種社員權(quán)12認為股權(quán)是公司這種以資本為單位的，以營利為目的的社團法人的一個成員所擁有的權(quán)利。由于這種組織以追求財產(chǎn)利益為終極關(guān)懷，故這種社員權(quán)有明顯的財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，其權(quán)力以股為單位而非以人為單位來計算。其他的社員權(quán)力則不具備財產(chǎn)的性質(zhì)，其權(quán)利以人為計算單位，這是一種特殊的社員權(quán)。隨著“一人公司”的出現(xiàn)并為許多國家的法律所承認，公司為社團法人必須有兩個以上的社員組成的觀念所打破，以社員權(quán)解釋股權(quán)以難以自圓其說。我認為所有權(quán)說或債權(quán)說均不能反映股權(quán)的本質(zhì)，把股權(quán)歸入社員權(quán)也不妥當，股權(quán)只能是自成一體的權(quán)利。它應界定為：“是股東因出資而取得的、依法定或依公司章程的規(guī)定和程序參與公司事務并在公司中享有財產(chǎn)權(quán)利的，具有轉(zhuǎn)讓性的民事權(quán)利?！?3其具體含義如下：1、股權(quán)是作為股東出讓財產(chǎn)所有權(quán)的對價的一種權(quán)利。股權(quán)不是基于股東身份而產(chǎn)生，而是與股東同時產(chǎn)生，是同一出資關(guān)系的兩個要素。股權(quán)也絕非股份的內(nèi)容。股東所有權(quán)論者往往把股東對股票或股份的所有權(quán)與對財產(chǎn)的所有權(quán)視為同樣，或者認為股票或股份就是公司財產(chǎn)本身，擁有股票或股份便是擁有了公司財產(chǎn)所有權(quán)。14但股份不等于股權(quán)，對股份擁有所有權(quán)也不表明對公司財產(chǎn)享有所有權(quán)，股份首先是出資額的表現(xiàn)形式，股東在交付出資之后即喪失了對出資財產(chǎn)的所有權(quán)，但由此換取了對價即股權(quán)，股權(quán)是一種無體財產(chǎn)15。2、股權(quán)是目的權(quán)利與手段權(quán)利的結(jié)合，財產(chǎn)性權(quán)利（如分紅權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)等）為目的權(quán)利，公司事務參與權(quán)為手段權(quán)利。3、股權(quán)兼具請求性和支配性。4、股權(quán)是團體權(quán)利和個體權(quán)利的辯證統(tǒng)一。5、股權(quán)具有資本性和流轉(zhuǎn)性。公司雖不再是傳統(tǒng)意義上的社會法人，但仍是以股東出資為基礎(chǔ)并以股東為成員有機結(jié)合而成的團體。16全體股東構(gòu)成一個有共同利益的團體，股東是團體中的個體成員，是團體的組成部分，可以說，公司是股東為實現(xiàn)共同及各自目的利益而結(jié)成的團體，是達到股東利益的工具。股東以出資為代價成為公司團體的成員，全體股東用以出資的財產(chǎn)轉(zhuǎn)歸公司名下成為公司財產(chǎn)，并由此逸出于股東而獨立。全體股東必定要有統(tǒng)一利益，享有團體權(quán)利，而具體到每個股東又有各自獨立的利益，享有個體權(quán)利，股權(quán)是團體權(quán)利，而具體到每個股東又有各自獨立的利益，享有個體權(quán)利，股權(quán)是團體權(quán)利與個體權(quán)利的統(tǒng)一。6、股權(quán)具有獨立性及與公司所有權(quán)的集合性。我們說股權(quán)是與公司所有權(quán)并行的一種獨立的權(quán)利，但兩者又存在交叉點。公司產(chǎn)權(quán)由公司法人統(tǒng)一享有，但又把權(quán)利分為具體權(quán)限分配給內(nèi)部各個機關(guān)，由各個機關(guān)根據(jù)自己的權(quán)限以公司名義行使公司的權(quán)利。典型的公司機關(guān)由意思相關(guān)、執(zhí)行機關(guān)形成交叉，公司的權(quán)利分布于按照“分權(quán)制衡”結(jié)構(gòu)組成的公司機關(guān)。英美法的公司機關(guān)由股東、董事和經(jīng)理三部分組成，股東以在股東會行使表決權(quán)的方式對公司行使控制權(quán)，17即選舉或罷免董事，對修改章程，合并、分立等重大事項作出決議以及對董事與公司利益相沖突的事項作決議，董事（directors）通常以組成董事會（boardofdirectors）的方式對公司行使經(jīng)營權(quán)（management）。按照英美法，盡管董事由股東選任并可隨意罷免，但董事的權(quán)限來自法律的規(guī)定，而不是來自股東授權(quán)。18英美公司法理論通?；\統(tǒng)地認為公司權(quán)利由這些機關(guān)按分工享有，對股權(quán)是權(quán)限還是權(quán)利并不作法理上的抽象研究，實質(zhì)上是把股東的股權(quán)與股東作為公司機關(guān)（以股東會形式）享有的權(quán)利混為一體。大陸法系將公司機關(guān)區(qū)分為權(quán)力機關(guān)（股東會），執(zhí)行機關(guān)（董事會）和監(jiān)察機構(gòu)（監(jiān)事會）。由于權(quán)力機構(gòu)由股東組成，而權(quán)力機關(guān)又作為公司機關(guān)行使公司權(quán)利，所以股權(quán)也與公司權(quán)利發(fā)生重疊。可見，雖然股權(quán)是與公司所有權(quán)在股東會權(quán)限上形成交叉點。所以，股東作為公司機關(guān)的成員（即股東會的成員）進入公司行使權(quán)利時，就具有雙重地位，一是作為與公司所有權(quán)并行的股權(quán)的權(quán)利主體，以獨立的人格行使股權(quán)；二是作為公司機關(guān)的成員行使公司的權(quán)限，股權(quán)既游離于公司之外作為獨立的權(quán)利，又以行使公司機關(guān)權(quán)限的方式進入公司而對公司的重大事務進行控制。7、股權(quán)是股東用以操縱公司，獲取經(jīng)濟利益的權(quán)利，從本質(zhì)上講，公司不過是股東謀求自身利益的工具，是多數(shù)人為實現(xiàn)全體成員的經(jīng)濟利益的共同目的而結(jié)成的團體，目的是在保證股東對公司的控制和營利的情況下，使個人責任與公司責任分離開來，以講求較好的利益。19所以股權(quán)以營利為目的，以操縱為手段，這也決定了股權(quán)具有財產(chǎn)權(quán)和內(nèi)部事務管理權(quán)雙重內(nèi)容。股權(quán)是通過讓渡出資財產(chǎn)所有權(quán)而換取的權(quán)利，是股東喪失出資財產(chǎn)所有權(quán)的對價。出資財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為股權(quán)，只不過變換了一法律形態(tài)，目的是為了更好地實現(xiàn)股東的經(jīng)濟利益，股權(quán)的根本目的還在于是為了實現(xiàn)經(jīng)濟利益。通過對公司財產(chǎn)結(jié)構(gòu)的分析，我們可以看到，公司所有權(quán)是以公司名義統(tǒng)一地占有、使用、收益和處分公司財產(chǎn)的權(quán)利，它是通過公司機關(guān)具體行使職能而實現(xiàn)的。20股權(quán)，既是與公司財產(chǎn)所有權(quán)并行的一種獨立的權(quán)利，又作為公司意思機關(guān)行使權(quán)利的基礎(chǔ)，從而與公司所有權(quán)發(fā)生聯(lián)系，正是基于股權(quán)和公司所有權(quán)的這種有機聯(lián)系，所以我們說公司的財產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)是股權(quán)和公司財產(chǎn)所有權(quán)的契合。三、國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度的缺陷及變革實踐表明：“兩權(quán)分離”的改革思路未能在實踐中收到預期的結(jié)果，分析原來的國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度，國家對企業(yè)財產(chǎn)享有所有權(quán)，雖然依據(jù)法律企業(yè)享有經(jīng)營權(quán)，但國家卻可以以所有者的身份干涉企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)，企業(yè)不能享有獨立的、排他的產(chǎn)權(quán)，不能成為真正意義上的產(chǎn)權(quán)主體。具體講，按照“兩權(quán)分離”思路對國有企業(yè)進行改造，在企業(yè)產(chǎn)權(quán)方面，造成國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)虛置和產(chǎn)權(quán)不明晰兩大缺陷。企業(yè)產(chǎn)權(quán)主權(quán)虛置或缺位。21國有企業(yè)的財產(chǎn)“人人是主人，人人不關(guān)心；人人都所有，人人不負責”，造成了國有資產(chǎn)的大量流失。企業(yè)沒有獨立的產(chǎn)權(quán)，不是獨立的法人，企業(yè)和國家之間產(chǎn)權(quán)關(guān)系模糊，責任制度不明確，造成“企業(yè)躺在國家身上，職工躺在企業(yè)身上”的吃“大鍋飯”的局面，這些缺陷限制了企業(yè)的活力，所以要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，就要從以下幾個方面理順產(chǎn)權(quán)關(guān)系：1、明晰產(chǎn)權(quán)。出資者國家按投入企業(yè)的資本額享有資產(chǎn)受益等所有者的權(quán)利，企業(yè)享有法人財產(chǎn)權(quán)，自主經(jīng)營、自負盈虧，對出資者承擔資產(chǎn)保值增值的責任。由法律規(guī)定國家和企業(yè)之間的權(quán)力制衡關(guān)系，明確各自的權(quán)利、義務關(guān)系。2、清產(chǎn)核資，量化產(chǎn)權(quán)，建立國有資產(chǎn)登記制度。3、明確國有資產(chǎn)的代表者，使國家由承擔無限責任走向承擔有限責任。四、結(jié)論根據(jù)我國法律規(guī)定，在我國傳統(tǒng)的國有企業(yè)中資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家，企業(yè)享有經(jīng)營權(quán)，由于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)之間界區(qū)不明晰，造成國有企業(yè)中產(chǎn)權(quán)關(guān)系混亂。在市場經(jīng)濟體制下，我國要建立的現(xiàn)代企業(yè)制度以明晰的產(chǎn)權(quán)制度為首要特征，所以企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度變革成為企業(yè)改革的關(guān)鍵。在我國建立現(xiàn)代企業(yè)制度，就是要將國有企改組為現(xiàn)代意義上的人目的的法人，本文通過對所有權(quán)各項權(quán)能的研究，得出了公司產(chǎn)權(quán)性質(zhì)為法人所有權(quán)的結(jié)論；通過對股權(quán)的研究，指出股權(quán)是一種全新的權(quán)利類型。所以公司產(chǎn)權(quán)就是公司財產(chǎn)所有權(quán)和股權(quán)的有機結(jié)合?！緟⒖嘉墨I】：1、馬克思恩格斯全集，人民出版社，1972年版。2、陳曉,江東：股權(quán)多元化、公司業(yè)績與行業(yè)競爭載于經(jīng)濟研究,2000年第8期3、H.科斯等著：財產(chǎn)權(quán)利與制度變遷，上海三聯(lián)書店，1991年版。4、“LimitedLiabilityandtheCorporation”,PrintedandBoundinGreatBritainbyBiddlesLtd,GuilfortandRynnsLynn.5、“ShareholdersRightsandProtectionUnderCompanyLaw”,bySurreendraNath,Deep&DeepPublications,NewDelli.6、“Lawsofcorporations”HarryGHemJhonp2Alexander,westPublishingco,1982.7、陳朝碧：羅馬法，臺灣商務印書館，1936年發(fā)行。8、REG佩林斯A杰弗里斯著：英國公司法，上海翻譯出版公司出版，1999年。9、由嶸著：日爾曼法簡介，法律出版社，1987年2月第1版。10、王利明著：國家所有權(quán)研究，中國人民大學出版社，1997年第1版。11、張乃根著：經(jīng)濟學分析法，上海三聯(lián)書店，1995年1月第1版。12、黃少安著：產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學導論，山東人民出版社，1995年6月第1版。13、胡永明著：市場經(jīng)濟與產(chǎn)權(quán)改革，中國人民大學出版社，