尼龍公司企業(yè)制度手冊

尼龍公司

企業(yè)制度手冊

XX集團(tuán)有限公司

目錄

一、項目基本情況...................................................3

二、公司簡介.......................................................8

三、公司治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的核心..............................9

四、公司治理的理論淵源與發(fā)展.....................................12

五、明確實施經(jīng)理股票期權(quán)計劃的適用范圍...........................16

六、切實解決行使經(jīng)理股票期權(quán)所需的股份來源......................18

七、公司融資結(jié)構(gòu)的比較...........................................20

八、發(fā)達(dá)國家公司治理體制帶給我國的啟示...........................21

九、正確處理〃新三會〃與〃老三會〃的關(guān)系..............................25

十、公司的組織機(jī)構(gòu)實行〃三權(quán)分立〃原則.............................27

十一、股份有限公司的股東大會.....................................29

十二、股東的資格及權(quán)利...........................................32

十三、董事會的地位與職權(quán).........................................34

十四、董事的法律地位與責(zé)任.......................................38

十五、發(fā)展規(guī)劃....................................................45

十六、SWOT分析..................................................48

十七、項目風(fēng)險分析................................................59

項目風(fēng)險對策......................................................61

（一）加強(qiáng)項目建設(shè)及運(yùn)營管理......................................61

本項目的建設(shè)采用招標(biāo)方式選擇工程設(shè)計承包商，在保證建設(shè)質(zhì)量的同時，

努力降低建設(shè)投資和設(shè)備采購成本。項目建設(shè)按照國家有關(guān)規(guī)定，招標(biāo)選擇

項目監(jiān)理，確保項目的建設(shè)質(zhì)量、建設(shè)工期和降低項目造價。建成投入運(yùn)營

后，加強(qiáng)管理降低生產(chǎn)成本，構(gòu)成較大的價格變動空間，以增強(qiáng)企業(yè)的市場

競爭能力。........................................................61

一、項目基本情況

（一）項目承辦單位名稱

XX集團(tuán)有限公司

（二）項目聯(lián)系人

TXX

（三）項目建設(shè)單位概況

公司秉承“誠實、信用、謹(jǐn)慎、有效”的信托理念，將“誠信為

本、合規(guī)經(jīng)營''作為企業(yè)的核心理念，不斷提升公司資產(chǎn)管理能力和

風(fēng)險控制能力。

公司全面推行“政府、市場、投資、消費(fèi)、經(jīng)營、企業(yè)”六位一

體合作共贏的市場戰(zhàn)略，以高度的社會責(zé)任積極響應(yīng)政府城市發(fā)展號

召，融入各級城市的建設(shè)與發(fā)展，在商業(yè)模式思路上領(lǐng)先業(yè)界，對服

務(wù)區(qū)域經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展做出了突出貢獻(xiàn)。

公司將依法合規(guī)作為新形勢下實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的基本保障，堅持

合規(guī)是底線、合規(guī)高于經(jīng)濟(jì)利益的理念，確立了合規(guī)管理的戰(zhàn)略定位,

近一步明確了全面合規(guī)管理責(zé)任。公司不斷強(qiáng)化重大決策、重大事項

的合規(guī)論證審查，加強(qiáng)合規(guī)風(fēng)險防控，確保依法管理、合規(guī)經(jīng)營。嚴(yán)

格貫徹落實國家法律法規(guī)和政府監(jiān)管要求，重點(diǎn)領(lǐng)域合規(guī)管理不斷強(qiáng)

化，各部門分工負(fù)責(zé)、齊抓共管、協(xié)同聯(lián)動的大合規(guī)管理格局逐步建

立，廣大員工合規(guī)意識普遍增強(qiáng)，合規(guī)文化氛圍更加濃厚。

未來，在保持健康、穩(wěn)定、快速、持續(xù)發(fā)展的同時，公司以“和

諧發(fā)展”為目標(biāo)，踐行社會責(zé)任，秉承“責(zé)任、公平、開放、求實”

的企業(yè)責(zé)任，服務(wù)全國。

（四）項目實施的可行性

1、不斷提升技術(shù)研發(fā)實力是鞏固行業(yè)地位的必要措施

公司長期積累已取得了較豐富的研發(fā)成果。隨著研究領(lǐng)域的不斷

擴(kuò)大，公司產(chǎn)品不斷往精密化、智能化方向發(fā)展，投資項目的建設(shè)，

將支持公司在相關(guān)領(lǐng)域投入更多的人力、物力和財力，進(jìn)一步提升公

司研發(fā)實力，加快產(chǎn)品開發(fā)速度，持續(xù)優(yōu)化產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，滿足行業(yè)發(fā)展

和市場競爭的需求，鞏固并增強(qiáng)公司在行業(yè)內(nèi)的優(yōu)勢競爭地位，為建

設(shè)國際一流的研發(fā)平臺提供充實保障。

2、公司行業(yè)地位突出，項目具備實施基礎(chǔ)

公司自成立之日起就專注于行業(yè)領(lǐng)域，已形成了包括自主研發(fā)、

品牌、質(zhì)量、管理等在內(nèi)的一系列核心競爭優(yōu)勢，行業(yè)地位突出，為

項目的實施提供了良好的條件。在生產(chǎn)方面，公司擁有良好生產(chǎn)管理

基礎(chǔ)，并且擁有國際先進(jìn)的生產(chǎn)、檢測設(shè)備；在技術(shù)研發(fā)方面，公司

系國家高新技術(shù)企業(yè)，擁有省級企業(yè)技術(shù)中心，并與科研院所、高校

保持著長期的合作關(guān)系，已形成了完善的研發(fā)體系和創(chuàng)新機(jī)制，具備

進(jìn)一步升級改造的條件；在營銷網(wǎng)絡(luò)建設(shè)方面，公司通過多年發(fā)展已

建立了良好的營銷服務(wù)體系，營銷網(wǎng)絡(luò)拓展具備可復(fù)制性。

工程塑料需求快速增加。由于具有良好的力學(xué)性能以及成本效益,

疊加近年來“以塑代鋼”、“以塑代木”等應(yīng)用趨勢持續(xù)推進(jìn)，工程

塑料作為PA6以及PA66下游產(chǎn)品在包括汽車、軌道交通、電子電氣、

家用電器、建筑建材、電動工具等產(chǎn)品制造業(yè)的應(yīng)用越來越廣泛，所

面臨需求快速提升，根據(jù)中國塑料工業(yè)協(xié)會，2021年我國工程塑料需

求量約665萬噸，同比+6.06%,未來隨著其所面臨需求逐步提升，PA

作為其原料有望獲得較強(qiáng)需求拉動。

（五）項目建設(shè)選址及建設(shè)規(guī)模

項目選址位于xx園區(qū)，占地面積約92.00畝。項目擬定建設(shè)區(qū)域

地理位置優(yōu)越，交通便利，規(guī)劃電力、給排水、通訊等公用設(shè)施條件

完備，非常適宜本期項目建設(shè)。

項目建筑面積111791.67Itf,其中：主體工程76569.71以，倉儲

工程15264.55nf,行政辦公及生活服務(wù)設(shè)施1238L25肝，公共工程

2

7576.16mo

(六)項目總投資及資金構(gòu)成

1、項目總投資構(gòu)成分析

本期項目總投資包括建設(shè)投資、建設(shè)期利息和流動資金。根據(jù)謹(jǐn)

慎財務(wù)估算，項目總投資48442.78萬元，其中：建設(shè)投資37785.73

萬元，占項目總投資的78.00%；建設(shè)期利息1050.07萬元，占項目總

投資的2.17%；流動資金9606.98萬元，占項目總投資的19.83也

2、建設(shè)投資構(gòu)成

本期項目建設(shè)投資37785.73萬元，包括工程費(fèi)用、工程建設(shè)其他

費(fèi)用和預(yù)備費(fèi)，其中：工程費(fèi)用32078.60萬元，工程建設(shè)其他費(fèi)用

4568.34萬元,預(yù)備費(fèi)1138.79萬元。

(七)資金籌措方案

本期項目總投資48442.78萬元，其中申請銀行長期貸款21429.92

萬元，其余部分由企業(yè)自籌。

(A)項目預(yù)期經(jīng)濟(jì)效益規(guī)劃目標(biāo)

1、營業(yè)收入(SP)：84600.00萬元。

2、綜合總成本費(fèi)用(TC)：67631.01萬元。

3、凈利潤(NP)：12407.75萬元。

4、全部投資回收期(Pt)：6.22年。

5、財務(wù)內(nèi)部收益率:18.80%o

6、財務(wù)凈現(xiàn)值：8477.89萬元。

（九）項目建設(shè)進(jìn)度規(guī)劃

本期項目按照國家基本建設(shè)程序的有關(guān)法規(guī)和實施指南要求進(jìn)行

建設(shè)，本期項目建設(shè)期限規(guī)劃24個月。

（十）項目綜合評價

主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)一覽表

序號項目單位指標(biāo)備注

1占地面積肝61333.00約92.00畝

1.1忠建筑宙枳01，111791.67容枳率1.82

1.2基底面積37413.13建筑系數(shù)61.00%

1.3投資強(qiáng)度萬元/畝398.58

2總投資萬元48442.78

2.1建設(shè)投資萬元37785.73

2.1.1工程費(fèi)用萬元32078.60

2.1.2工程建設(shè)其他費(fèi)用萬元45G8.34

2.1.3預(yù)備費(fèi)萬元1138.79

2.2建設(shè)期利息萬元1050.07

2.3流動資金萬元9606.98

3資金籌措萬元48442.78

3.1自籌資金萬元27012.86

3.2銀行貸款萬元2M29.92

4營業(yè)收入萬元84600.00正常運(yùn)營年份

0#

5總成本費(fèi)用萬元67631.01

”1*

6利潤總額萬元16543.66

7凈利潤萬元12407.75

■”

8所得稅萬元4135.91

■”

9增值稅萬元3544.38

■”

10稅金及附加萬元425.33

11納稅總額萬元8105.62

12工業(yè)增加值萬元27949.77

13盈虧平街點(diǎn)萬元31393.88立值

14回收期年6.22含建設(shè)期24個月

15財務(wù)內(nèi)部收益率18.80%所得稅后

16財務(wù)凈現(xiàn)值萬元8477.89所得稅后

二、公司簡介

（一）公司基本信息

1、公司名稱：XX集團(tuán)有限公司

2、法定代表人：丁xx

3、注冊資本：640萬元

4、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx

5、登記機(jī)關(guān)：xxx市場監(jiān)督管理局

6、成立日期：2014-10-20

7、營業(yè)期限：2014-10-20至無固定期限

8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx

（二）公司簡介

公司將依法合規(guī)作為新形勢下實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的基本保障，堅持

合規(guī)是底線、合規(guī)高于經(jīng)濟(jì)利益的理念，確立了合規(guī)管理的戰(zhàn)略定位,

近一步明確了全面合規(guī)管理責(zé)任。公司不斷強(qiáng)化重大決策、重大事項

的合規(guī)論證審查，加強(qiáng)合規(guī)風(fēng)險防控，確保依法管理、合規(guī)經(jīng)營。嚴(yán)

格貫徹落實國家法律法規(guī)和政府監(jiān)管要求，重點(diǎn)領(lǐng)域合規(guī)管理不斷強(qiáng)

化，各部門分工負(fù)責(zé)、齊抓共管、協(xié)同聯(lián)動的大合規(guī)管理格局逐步建

立，廣大員工合規(guī)意識普遍增強(qiáng)，合規(guī)文化氛圍更加濃厚。

未來，在保持健康、穩(wěn)定、快速、持續(xù)發(fā)展的同時，公司以“和

諧發(fā)展”為目標(biāo)，踐行社會責(zé)任，秉承“責(zé)任、公平、開放、求實”

的企業(yè)責(zé)任，服務(wù)全國。

三、公司治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的核心

近十幾年來，經(jīng)濟(jì)理論界對公司治理結(jié)構(gòu)問題越來越重視。因為,

隨著科技革命的不斷發(fā)展和股權(quán)的日益分散化，股東對公司的監(jiān)控能

力不斷減弱，出現(xiàn)了所謂的“權(quán)利真空”，同時，經(jīng)理人員和內(nèi)部人

對公司的控制力不斷加強(qiáng)。這樣，在確保股東投資安全和盈利效率的

前提和基礎(chǔ)上，如何加強(qiáng)對經(jīng)理人員的激勵與約束，就成為現(xiàn)代企業(yè)

理論的一個重要課題。正如黨的十五屆四中全會所指出的：“公司治

理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的核心”。

英語中的“治理”一詞源于拉丁文和古希臘語，原意是指控制、

引導(dǎo)和操縱。長期以來它與“統(tǒng)治”一詞交叉使用，并且主要用于與

國家的公共事務(wù)相關(guān)的管理活動和政治活動中。但是，自從90年代以

來，西方政治學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)家賦予governance以新的含義，對治理做出

了一些新的界定。治理理論的創(chuàng)始人之一羅西瑙在其代表作《沒有政

府統(tǒng)治的治理》和《21世紀(jì)的治理》等文章中，將治理定義為一系列

活動領(lǐng)域里的管理機(jī)制，它們雖未得到正式授權(quán)，卻能有效發(fā)揮作用。

與統(tǒng)治不同，治理指的是一種由共同的目標(biāo)支持的活動，這些管理活

動的主體未必是政府，也無須依靠國家的強(qiáng)制力量來實現(xiàn)。

按照現(xiàn)代企業(yè)理論的觀點(diǎn)，所謂公司治理就是關(guān)于企業(yè)這一特殊

合同的治理。對企業(yè)治理基本問題的解釋是科克倫和沃特克提出的。

他們在1988年發(fā)表的《公司，治理一一文獻(xiàn)回顧》一文中指出：企業(yè)

治理問題包括高級管理階層、股東、董事會和公司其他利害相關(guān)者的

相互作用中產(chǎn)生的具體問題。構(gòu)成公司治理問題的核心是：（1）誰從

公司決策即高級管理階層的行動中受益？（2）誰應(yīng)該從公司決策即高

級管理階層的行動中受益？當(dāng)在“是什么”和“應(yīng)該是什么”之間存

在不一致時，一個公司的治理問題就會出現(xiàn)。為了進(jìn)一步解釋公司治

理中包含的問題，他們引述了巴克霍爾茲的論述，將公司治理分為四

個要素，每個要素中的問題都是與高級管理階層和其他主要的相關(guān)利

益集團(tuán)相互作用有關(guān)的“是什么”和“應(yīng)該是什么”之間不一致引起

的。具體來說，就是管理階層有優(yōu)先控制權(quán)，董事過分屈從于管理階

層，工人在企業(yè)管理上沒有發(fā)言權(quán)以及政府監(jiān)管過于寬容等。每個要

素關(guān)注的對象是這些相關(guān)利益人集團(tuán)中的一個，如股東、董事會、工

人和政府。對于這些問題，解決的辦法可以是加強(qiáng)股東的參與、重構(gòu)

董事會、擴(kuò)大工人民主和嚴(yán)格政府管理。他們認(rèn)為：“理解公司治理

中包含的問題，是回答公司治理是什么這一問題的一種方式?！?/p>

將公司治理解釋為一種制度安排也是一種很有影響的觀點(diǎn)。英國

牛津大學(xué)管理學(xué)院院長柯林?梅耶在他的《市場經(jīng)濟(jì)和過渡經(jīng)濟(jì)的企

業(yè)治理機(jī)制》一文中，把公司治理定義為：“公司賴以代表和服務(wù)于

他的投資者的一種組織安排。它包括從公司董事會到執(zhí)行經(jīng)理人員激

勵計劃的一切東西……公司治理的需求隨市場經(jīng)濟(jì)中現(xiàn)代股份有限公

司所有權(quán)和控制權(quán)相分離而產(chǎn)生。”

美國伯克利加州大學(xué)錢穎一教授也支持制度安排的觀點(diǎn)。他在

《企業(yè)治理結(jié)構(gòu)改革和融資結(jié)構(gòu)改革》一文中指出：“在經(jīng)濟(jì)學(xué)家看

來，公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排，用以支配若干在企業(yè)中有重大利

害關(guān)系的團(tuán)體一一投資者（股東和貸款人）、經(jīng)理人員、職工之間的

關(guān)系；并從這種聯(lián)盟中實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益。公司治理結(jié)構(gòu)包括：（1）如何

配置和行使控制權(quán)；（2）如何監(jiān)督和評價董事會、經(jīng)理人員和職工;

（3）如何設(shè)計和實施激勵機(jī)制?！?/p>

四、公司治理的理論淵源與發(fā)展

公司治理理論的提出，可追溯到亞當(dāng)?斯密，他在《國富論》中

提到，股份公司的經(jīng)理人員使用別人而不是自己的錢財，不可能期望

他們會有像私人公司合伙人那樣的警覺性去管理企業(yè)……因此，在這

些企業(yè)中疏忽大意和奢侈浪費(fèi)的事總是會流行。這里實際設(shè)計到了委

托代理關(guān)系問題。此后，凡勃倫在其著作《企業(yè)論》一書中也對所有

權(quán)與控制權(quán)分離問題進(jìn)行了研究，指出公司管理者和公司的利益存在

嚴(yán)重沖突，所以他們往往將公司的利益置之高閣而追求自身利益。隨

著規(guī)模巨大的開放型公司的大量出現(xiàn)，股東對生產(chǎn)經(jīng)營的控制越來越

難，從而控制權(quán)發(fā)生了向經(jīng)理人員的轉(zhuǎn)移，公司治理理論也就隨之發(fā)

展起來。

（一）委托一代理理論。

在現(xiàn)代企業(yè)理論的發(fā)展過程中，委托一代理理論是公司治理結(jié)構(gòu)

最基本的理論淵源之一，它興起于20世紀(jì)70年代，強(qiáng)調(diào)公司治理就

是關(guān)于作為委托人的股東與作為代理人的經(jīng)理層之間的代理合同的治

理。詹森和麥克林在其1976年發(fā)表的《企業(yè)理論：經(jīng)理行為、代理成

本和所有權(quán)結(jié)構(gòu)》中指出，委托一代理關(guān)系是通過雙方簽訂合約進(jìn)行

的，管理和實施這類合約的全部賽用，就是代理成本，它包括三部分:

（1）委托人的監(jiān)督費(fèi)用；（2）代理人的擔(dān)保費(fèi)用；（3）剩余損失。

委托代理理論認(rèn)為，由于“信息不對稱”，即委托人對代理人已經(jīng)采

取了什么行動或?qū)⒉扇∈裁葱袆拥男畔⑹遣煌耆?。這必然導(dǎo)致兩種

結(jié)果：“道德風(fēng)險”與“逆向選擇”。

“道德風(fēng)險”的出現(xiàn)，是因為“經(jīng)理階層”與股東的目標(biāo)函數(shù)并

非完全一致，“經(jīng)理階層”不是公司財產(chǎn)的所有者，他們擁有的只是

人力資本即“管理者才能”，他們并非以利潤最大化為唯一原則，而

是要努力實現(xiàn)自身的價值。由于委托人不完全掌握信息，就不可能進(jìn)

行有效的監(jiān)控，經(jīng)理人員的管理決策就可能偏離企業(yè)投資者的利益取

向，出現(xiàn)“道德風(fēng)險”問題。其具體的表現(xiàn)是：（1）經(jīng)理會力爭提高

自己的薪金和獎勵；（2）增加在職消費(fèi)，如追求豪華的辦公室和高級

專用轎車，以及報銷各種消費(fèi)單據(jù)，來顯示自己的威望、權(quán)力和地位;

（3）“搭便車”行為，如經(jīng)理人員會用“轉(zhuǎn)移價格”的方法，以低價

將企業(yè)的資產(chǎn)出售給自己所持有或控制的其他公司（或高價收購）。

當(dāng)然，經(jīng)理在追求個人效用最大化時，也必須獲得最低限度的利潤，

以支付股東的股息和維持公司股票的價格，否則經(jīng)理職位的穩(wěn)定性將

受到威脅。

按理說，投資者可以通過對經(jīng)營者的嚴(yán)格監(jiān)督來解決“道德風(fēng)險”

問題，但這實際上是難以做到的。其一，股東與經(jīng)營者之間對企業(yè)信

息存在的“不對稱性”，阻礙著股東對經(jīng)營者的有效監(jiān)督，在股東大

會上股東只不過是面對由董事會和經(jīng)理擬好了的方案來投票；其二，

即使假定某個投資者可以對經(jīng)營者進(jìn)行最有效的監(jiān)督，其成本也是十

分昂貴的，而且監(jiān)督的效果對于其他的投資者來說又具有非排他性，

那么任何投資者也就不愿為此花費(fèi)更多的精力，都想做一個“免費(fèi)乘

車者”，這種監(jiān)督也就無法進(jìn)行。

除了“道德風(fēng)險”之外，由于信息的不完全性，在經(jīng)理人員的選

聘上還會出現(xiàn)“逆向選擇”的問題，即不一定能夠選聘最優(yōu)秀的管理

人才。（“逆向選擇”即出現(xiàn)“劣質(zhì)品驅(qū)逐良質(zhì)品”，其典型的例子

是舊車市場模型。）這樣，公司制中的代理制度也是一個“兩刃劍”，

它一方面提高了資本的運(yùn)營效率，另一方面也會增加代理成本。這里

所說的代理成本是廣義的代理成本，它包括兩部分：一種是顯性成本，

如支付代理人的薪金和獎勵，為監(jiān)督經(jīng)理行為而支付的監(jiān)督費(fèi)用等，

這是人們在財務(wù)賬目上可以清楚看到的；另一種是隱性成本，也就是

由于代理人的“職務(wù)怠慢”或“道德風(fēng)險”而給投資者帶來的殞失，

這是人們深有感受卻又說不明白、算不清楚的代理成本。

因而公司治理結(jié)構(gòu)的重點(diǎn)，是如何解決對經(jīng)理人員的激勵與約束

問題。對經(jīng)理人員的激勵機(jī)制主要有年薪、獎勵、贈與股票與股票期

權(quán)制度；對經(jīng)理人員的約束主要有公司的內(nèi)部約束（如聘任制度）和

市場約束等。

（二）不完全契約理論。

不完全契約企業(yè)理論發(fā)展了現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)理論，為公司治理開辟了新

的研究領(lǐng)域。該理論認(rèn)為，進(jìn)入企業(yè)的各種契約是不完全的，未來世

界是不確定的，所以當(dāng)初始契約未預(yù)料到的實際情況出現(xiàn)時，必須有

人決定如何填補(bǔ)契約中存在的“漏洞”,這就是剩余控制權(quán)的由來。

該理論還將企業(yè)控制權(quán)問題提升到了獨(dú)立的“企業(yè)所有權(quán)”的高度，

認(rèn)為要素所有者的原始財產(chǎn)權(quán)在企業(yè)的合約群中發(fā)生了重組和變形，

因而公司治理的核心是剩余控制權(quán)或最終控制權(quán)的安排問題。

（三）狀態(tài)依存所有權(quán)理論或利益相關(guān)者理論。

20世紀(jì)80年代，美英等國興起“惡意收購”浪潮，使公司長期發(fā)

展戰(zhàn)略受到影響。而日德的公司通過股東與金融、雇員、高管人員的

長期合作取得了成效，使得一些學(xué)者對“股東至上”治理理論提出批

評，提出了“利益相關(guān)者”埋論。在這種理論的影響下，美英等國的

公司治理相繼發(fā)生了深刻的變化。

經(jīng)濟(jì)學(xué)家克拉科森認(rèn)為，利益相關(guān)者區(qū)分為兩類：基本利益相關(guān)

者是“持續(xù)不斷地參與合作，從而保持關(guān)切”的那些人以及投麥者，

這一集團(tuán)還包括雇員、消費(fèi)者、供應(yīng)商……政府和共同體。第二類利

益相關(guān)者是“左右或影響其公司并受公司左右和影響的，而不是從事

公司事務(wù)并對其生存必不可少的那些人，如媒體與各種壓力集團(tuán)?！?/p>

該理論認(rèn)為，股權(quán)分散與兩權(quán)分離的發(fā)展，使得股東失去公司姿產(chǎn)的

控制權(quán)，而進(jìn)行日常管理的經(jīng)理們又沒有法律上的所有權(quán)。所以空談

公司財產(chǎn)毫無意義，“公司是一套制度和程序……一個關(guān)系結(jié)溝”。

公司不僅受其所有者利益的支配，還必須協(xié)調(diào)不同利益集團(tuán)之間的關(guān)

系，促進(jìn)他們的合作關(guān)系，以降低交易費(fèi)用和管理費(fèi)用。

總之，狀態(tài)依存所有權(quán)或利益相關(guān)者治理模型將股東以外的利益

相關(guān)者，也納入治理結(jié)構(gòu)的分析框架，形戌股東、經(jīng)營者、雇員、債

權(quán)人，以及消費(fèi)者和政府等多方博弈的模型，這是公司治理在理論基

砧上的一次飛躍，它突破了單一股東主權(quán)模式，更加注重企業(yè)契約中

人力資本所有者的治理權(quán)能，這一多重利益方的共同治理模型也更加

符合現(xiàn)實的企業(yè)治理狀況，更加強(qiáng)調(diào)企業(yè)權(quán)利束的多重解析和相應(yīng)的

權(quán)利主體多元化。

五、明確實施經(jīng)理股票期權(quán)計劃的適用范圍

在國內(nèi)企業(yè)引入經(jīng)理股票期權(quán)計劃決不能如同群眾運(yùn)動一般一哄

而上，想當(dāng)然地認(rèn)為“股票期權(quán)，一抓就靈”。在實行股票期權(quán)制度

時，首先應(yīng)明確其適用的范圍。大體來說，下列三類企業(yè)暫時不宜實

施經(jīng)理股票期權(quán)計劃：

L政企不分的企業(yè)不宜實行股票期權(quán)激勵。在政企不分的情況下

很難界定經(jīng)理人的績效。當(dāng)政企不分有利于企業(yè)時，經(jīng)理人獲得股票

期權(quán)增值收益是不合理的，對公司股東和其他員工也是不公平的；當(dāng)

政企不分不利于企業(yè)時，經(jīng)理人當(dāng)然也就不會愿意承擔(dān)股票期灰貼水

的風(fēng)險。

2.股份不能全部流通的上市公司不宜實行股權(quán)激勵。目前國內(nèi)上

市公司存在占總股本高達(dá)70%左右的不可流通股，由于流動性的差異，

兩類股票所隱含的內(nèi)在價值迥異，使市場參與者幾乎不可能對公司價

值形成有效的判斷。公司的社會公眾股東不得不為手中所持股票的流

動性付出額外的代價，公司國家股、法人股股東的股權(quán)又不具備證券

資產(chǎn)應(yīng)有的流動性，因而不能正確反映這部分股權(quán)應(yīng)代表的公司價值。

實施經(jīng)理人員股票期權(quán)計劃首先需要能在一定程度上反映公司價值的

股票市值，其次需要執(zhí)行期權(quán)后獲得的股票能夠隨時變現(xiàn)。所以，目

前我國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)對實施經(jīng)理人員股票期權(quán)激勵計劃是一大

障礙?？上驳氖牵磳㈤_設(shè)的國內(nèi)創(chuàng)業(yè)板市場已同規(guī)范的證券市場完

全接軌，在創(chuàng)業(yè)板上市的公司，其全部股份最終均可流通，這就從市

場操作的角度為創(chuàng)業(yè)板上市公司順利實施經(jīng)理股票期權(quán)計劃鋪平了道

路。

3.缺乏有效的公司治理結(jié)構(gòu)的公司不宜實行股票期權(quán)激勵計劃。

必須建立能夠在所有者和經(jīng)營者之間形成制衡關(guān)系的公司治理結(jié)構(gòu)，

確保董事會履行其受托責(zé)任，董事會不干預(yù)企業(yè)的日常經(jīng)營，但必須

通過戰(zhàn)略決策，任免高層經(jīng)理人員，并對他們的經(jīng)營活動進(jìn)行全過程

的監(jiān)督，防止個別股東、董事以及經(jīng)理人員濫用公司資產(chǎn)和進(jìn)行私下

交易；設(shè)立財務(wù)控制與風(fēng)險監(jiān)測系統(tǒng)，確保公司的會計和財務(wù)報告的

真實性，監(jiān)察主要的資本支出、資產(chǎn)售出、收購和兼并；監(jiān)督信息披

露的過程，保證信息披露的全面和及時，來履行它對股東的受托責(zé)任。

要避免決策層與執(zhí)行層重疊的企業(yè)中有控制能力的內(nèi)部人，利用內(nèi)幕

信息以股票期權(quán)計劃為手段，損害企業(yè)其他利益群體而為自身牟取私

利。

六、切實解決行使經(jīng)理股票期權(quán)所需的股份來源

根據(jù)國際通行的做法，股票期權(quán)行權(quán)所需股票來源有兩個：公司

發(fā)行新股和通過庫存股票賬戶回購股票。庫存股票是指一個公司將自

己發(fā)行的股票從市場購回的部分，這些股票不再由股東持有，其性質(zhì)

為已發(fā)行但不流通的股份。公司將回購的股票放入庫存股票賬戶。當(dāng)

期權(quán)持有人在行使期權(quán)時，公司利用發(fā)行新股或出售庫存股票。根據(jù)

股票期權(quán)或其他長期激勵機(jī)制的需要，留存股票將在未來，某時再次

出售。

目前在我國，上市公司增發(fā)新股和股份回購受到很大的政策限制,

公司缺乏必要的股份來源確保期權(quán)的行使，因此建議從法律和政策上

提供必要的條件，在，股份來源上提供相應(yīng)的政策支持。如給予公司

不超過股本總量一定量（比如10%）的股票發(fā)行額度，根據(jù)期權(quán)方案和

行權(quán)時間表安排新股的發(fā)售方案；允許公司回購部分法人股或國家股

或轉(zhuǎn)配股作為庫存股票專門滿足行權(quán)所需（其好處一是回購成本較低,

二是不影響二級市場，三是逐步解決我國上市公司非流通股比例過高

的問題）；對有資格的公司放寬增發(fā)股票限制，允許將超額配售部分

留作庫存股票用以實施經(jīng)理股票期權(quán)計劃。

此外，經(jīng)理股票期權(quán)方案中的股份來源問題還可以參考以下思路

進(jìn)行設(shè)計：

1.新增發(fā)行。向證監(jiān)會申請一定數(shù)量的定向發(fā)行的額度，以供認(rèn)

股權(quán)持有人將來行權(quán)（即以認(rèn)股權(quán)約定的方式購買公司股票）。此方

式必須經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)，有相當(dāng)大的政策難度。目前擬采用此種方式的,

有中興通訊、清華同方等。

2.大股東轉(zhuǎn)售。在不影響大股東控股地位的前提下，可由大股東

承諾一個向認(rèn)股權(quán)持有人轉(zhuǎn)售公司股票的額度，以供將來行權(quán)。該方

案的前提是這部分股票在向認(rèn)股權(quán)持有人轉(zhuǎn)售后可以上市流通。顯然,

此方式必須經(jīng)證券監(jiān)管部門批準(zhǔn)，也有相當(dāng)大的政策難度。風(fēng)華高科

采用的就是此種方式。

3.以其他方的名義回購。即通過二級市場回購一定的股票以供認(rèn)

股權(quán)持有者將來行權(quán)。由于中國《公司法》規(guī)定，除回購注銷之外上

市公司不能回購自己的股份，因此可用其他方的名義持有部分股票以

供將來行權(quán)。已經(jīng)這樣做的上市公司有金陵股份以及其母公司上海儀

電集團(tuán)控股。

4.虛擬股票期權(quán)。這實際上是一種把經(jīng)營者的長期收入與公司股

價掛鉤的方式。在該方式中，經(jīng)營者并不真正持有股票，而只是持有

一種“虛擬股票”，其收入就是未來股價與當(dāng)前股價的價格差，由公

司支付。如果股價下跌，經(jīng)營者將得不到收益。

七、公司融資結(jié)構(gòu)的比較

英美模式的企業(yè)融資結(jié)構(gòu)中，以股權(quán)和直接融資為主，資產(chǎn)負(fù)債

率低。美國絕大多企業(yè)中，資產(chǎn)負(fù)債率一般在35%?40%之間，大大低

于德國和日本企業(yè)的負(fù)債率。同時，在英美公司融資結(jié)構(gòu)中，單個債

權(quán)人（主要是指銀行）在企業(yè)中的債權(quán)比重也大大低于德國和本。

在企業(yè)融資結(jié)構(gòu)以股權(quán)資本為主時，其公司治理必然是股東至上型的,

即股東控制為主，債權(quán)人一般不參與公司治理。

日德模式的企業(yè)融資結(jié)構(gòu)中，以間接融資為主，資產(chǎn)負(fù)債率較高。

在日德的大多數(shù)上市公司中，資產(chǎn)負(fù)債率一般高達(dá)60%以上。同時，主

要債權(quán)人一銀行，不僅是公司貸款的主要提供者，還是公司的主要股

東，也就是說，銀行兼?zhèn)鶛?quán)人和股東為一身。在這種融資結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上,

必然形成股權(quán)與債權(quán)的共同治理模式，銀行兼股東與債權(quán)人為一身，

直接參與公司治理。在德國，共同治理還包括雇員的參與，也就是說,

除了股權(quán)與債權(quán)以外，雇員是共同治理的另一個重要主體。

造成這種差異的原因，是資本市場的制度環(huán)境不同。英美的股市

比較發(fā)達(dá)，個人的金融資產(chǎn)品種豐富，企業(yè)資產(chǎn)結(jié)構(gòu)中股權(quán)的地位舉

足輕重。在美國，有價證券市場極為發(fā)達(dá)，層次結(jié)構(gòu)齊全，大型公司

籌措資金大多通過證券市場進(jìn)行。同時，銀行資產(chǎn)的證券化的程度也

很高，這有利于分散和化解金融風(fēng)險，使得銀行信貸資產(chǎn)在某種程度

上已經(jīng)脫離了傳統(tǒng)意義上的固定信貸關(guān)系。在20世紀(jì)70至80年代，

日德模式曾備受推崇；但90年代后，隨著日本經(jīng)濟(jì)的衰退與美國經(jīng)濟(jì)

的持續(xù)發(fā)展，美國模式漸漸占了上風(fēng)。

八、發(fā)達(dá)國家公司治理體制帶給我國的啟示

西方發(fā)達(dá)國家的公司治理結(jié)構(gòu)都有一個共同的特點(diǎn)，即在兩權(quán)分

離的基礎(chǔ)上構(gòu)建完善的法人資產(chǎn)制度，從而能對經(jīng)營者的行為實施有

效的激勵和約束。法人資產(chǎn)制度使法人所有權(quán)不依賴于股東而獨(dú)立存

在，并由法人獨(dú)立占有、支配、處分和收益，法人成為公司自負(fù)盈虧

的主體。法人資產(chǎn)制度的建立為企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的完善創(chuàng)造了必要

的條件。那么，要把國有企業(yè)改造成真正的市場競爭主體和法人實體,

就要著眼于產(chǎn)權(quán)制度的變革。

L企業(yè)必須具有獨(dú)立的法人資格。只有當(dāng)企業(yè)在法律上成為民事

主體，才能獨(dú)立地承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任。而企業(yè)產(chǎn)權(quán)獨(dú)立化是衡量企業(yè)是否

具有法人資格的主要標(biāo)志。所謂企業(yè)產(chǎn)權(quán)獨(dú)立化，是指終極所有者按

照投入資本額獲取相應(yīng)的權(quán)益和承擔(dān)有限責(zé)任，不再與公司資產(chǎn)的運(yùn)

營直接相關(guān)。轉(zhuǎn)歸法人所有的公司資產(chǎn)成為與所有者財產(chǎn)相區(qū)別的資

產(chǎn)，公司法人依法享受資產(chǎn)權(quán)益，獨(dú)立承擔(dān)資產(chǎn)經(jīng)營責(zé)任。如果企業(yè)

沒有獨(dú)立的產(chǎn)權(quán)，也就不具備承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任的能力，而只能由所有者

成為企業(yè)債務(wù)的最終清償者。

2.確立有限責(zé)任制度。企業(yè)在經(jīng)營中形成的利潤和資產(chǎn)增值，出

資人有權(quán)享有；而當(dāng)企業(yè)破產(chǎn)時，出資人最大的損失即為投入企業(yè)的

資本金。有限責(zé)任制度不僅使人們愿意為企業(yè)提供資本，因為投資于

企業(yè)的風(fēng)險代價較小，而且企業(yè)分散的投資風(fēng)險也使企業(yè)的經(jīng)營者樂

意籌資?？梢哉f，有限責(zé)任制度是市場經(jīng)濟(jì)條件下，出資人既敢于向

經(jīng)營者更多地讓渡權(quán)力，使其放心經(jīng)營，又能實行自我保護(hù)的一種有

效辦法。實行有限責(zé)任制度是國有企業(yè)進(jìn)入市場，提高企業(yè)治理結(jié)構(gòu)

的必要條件。

3.股票可以自由讓渡。在兩權(quán)分離的股份公司中，常常會遇到這

樣的難題：當(dāng)多數(shù)表決做出的決策與少數(shù)人意志不符時，應(yīng)有使少數(shù)

派股東脫離公司、轉(zhuǎn)移資本的可能性；當(dāng)公司資本的固定化和回收期

的長期化與出資人要求的短期回收保證形戌沖突時，出資人要求能夠

保證按照自己的意愿隨時收回投資。但允許股東隨時抽走資本顯然與

股份制的準(zhǔn)則相悖，也必將損害公司的長期發(fā)展，而如果股票能在股

票市場上自由轉(zhuǎn)讓，則以上兩個難題就迎刃而解了。所以，為了提高

國有企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)效率，'就應(yīng)使所有權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性。

4.界定經(jīng)營者與公司的關(guān)系。英美法系和大陸法系都把經(jīng)營者與

公司之間的關(guān)系規(guī)范為委托代理關(guān)系，經(jīng)營者不能把以個人的名義與

其他民事主體發(fā)生的效果歸于公司的法律關(guān)系，從而不能成為財產(chǎn)責(zé)

任主體。企業(yè)法人只能由股東大會選出、對外代表公司、對內(nèi)次行業(yè)

務(wù)的常設(shè)機(jī)構(gòu)來代表，這一代表機(jī)構(gòu)在股份公司中就是董事會。經(jīng)營

者在法人代表機(jī)構(gòu)的授權(quán)下具體執(zhí)行公司業(yè)務(wù)，其收入、升遷、聲譽(yù)

直接與企業(yè)資產(chǎn)的運(yùn)營效率及資產(chǎn)的增值狀況相聯(lián)系。一旦經(jīng)營失敗,

他原先的地位便會因被公司解雇而即刻失去。

5,合理有效的所有權(quán)約束。所有權(quán)與控制權(quán)分離后，所有權(quán)約束

對于企業(yè)的生存和發(fā)展必不可少。在股份制條件下，所有權(quán)約束分為

兩個層次：一是股東通過在股東大會上用“手”投票和在股票市場上

用“腳”投票，對公司法人代表機(jī)構(gòu)運(yùn)作公司資產(chǎn)的行為施加股權(quán)約

束，使公司資產(chǎn)的運(yùn)營符合出資人增值資產(chǎn)和增加資本收益的愿望；

二是公司董事會通過控制重大戰(zhàn)略決策權(quán)、經(jīng)理任免權(quán)、監(jiān)督灰等方

式向經(jīng)營者施加法人財產(chǎn)權(quán)約束，以確保公司的長期穩(wěn)定發(fā)展。

6.企業(yè)家階層的崛起。企業(yè)家的素質(zhì)對法人資產(chǎn)的高效率運(yùn)營起

著至關(guān)重要的作用。在法人資產(chǎn)制度下，企業(yè)家分為兩類：一類是以

董事身份出現(xiàn)的企業(yè)家，董事會能獨(dú)立行使法人財產(chǎn)權(quán)，追求麥本增

值和企業(yè)擴(kuò)張，并承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險；另一類是以經(jīng)理人員身份出現(xiàn)的企

業(yè)家。他們并非是企業(yè)財產(chǎn)的所有者和財產(chǎn)風(fēng)險承擔(dān)者，從而能夠超

越所有者的短期利潤最大化界限，追求企業(yè)的長期發(fā)展。他們在創(chuàng)新

和冒險的經(jīng)營生涯中實現(xiàn)自身人力資本價值最大化和個人貨幣收益的

同時，使企業(yè)資產(chǎn)不斷增值。

7.必要的外部約束條件。一是硬的市場約束。在市場機(jī)制既不受

到行政干預(yù)，又不受到單個企業(yè)壟斷的條件下，企業(yè)按照利潤最大化

原則，對市場環(huán)境做出靈敏及時的反應(yīng)，在市場競爭中求生存求發(fā)展,

而不可能通過隨意加價或掠奪性經(jīng)營等途徑追求短期收益和轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險。

二是硬的法律約束。只有完善法律體系，并以法律為準(zhǔn)繩，建立起嚴(yán)

格的債務(wù)清償責(zé)任制度，懲罰行為人的違法經(jīng)營行為，才能真正確立

企業(yè)的法人地位，使企業(yè)法人以法人資產(chǎn)承擔(dān)自負(fù)盈虧的責(zé)任。

九、正確處理“新三會”與“老三會”的關(guān)系

我國的《公司法》針對我國國有企業(yè)進(jìn)行股份制改革的現(xiàn)實情況,

對公司的組織機(jī)構(gòu)還作了一些特殊的規(guī)定，明確了工會、職工代表大

會和中國共產(chǎn)黨基層組織在公司中的地位。

新《公司法》第18條規(guī)定：公司職工依照《中華人民共和國工會

法》組織職工工會，開展工會活動，維護(hù)職工的合法權(quán)益。公司應(yīng)當(dāng)

為本公司工會提供必要的活動條件。公司工會代表職工就職工的勞動

報酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛(wèi)生等事項依法與公司簽訂

集體合同。公司依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其

他形式，實行民主管理。公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、

制定重要的規(guī)章制度時，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會的意見，并通過職工代表

大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。

與原《公司法》相比，新《公司法》對工會和職代會的組織依據(jù)

和權(quán)利范圍的規(guī)定，要明確多了。特別是提出了職代會只是實行民主

管理的一種方式，而并不是一些企業(yè)必須設(shè)立的組織形式，這點(diǎn)應(yīng)值

程注意。

新《公司法》第19條規(guī)定：在公司中，根據(jù)中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)

定，設(shè)立中國共產(chǎn)黨的組織，開展黨的活動。公司應(yīng)當(dāng)為黨組織的活

動提供必要條件。

這樣，就出現(xiàn)了如何處理好“新三會”與“老三會”的關(guān)系問題。

所謂“新三會”是指股東會、董事會和執(zhí)委會（或經(jīng)理），這是世界

各國的公司制度中都具有的公司治理機(jī)關(guān)；而“老三會”指的是黨委

會、工會、職代會，除了工會是國外企業(yè)所共有的外，黨委會和職代

會則是中國特有的組織。新、老“三會”的關(guān)系處理不好，不僅會造

成機(jī)構(gòu)臃腫，還會造成互相扯皮、影響效率。

黨的十五屆四中全會《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重

大問題的決定》指出，堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)，發(fā)揮國有企業(yè)黨組織的政治核

心作用，是一項重大原則，任何時候都不能動搖。企業(yè)黨組織的政治

核心作用主要體現(xiàn)在：保證、監(jiān)督黨和國家方針政策的貫徹執(zhí)行；參

與企業(yè)重大決策，支持股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理（廠長）依法

行使職權(quán)；全心全意依靠職工群眾；領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)思想政治工作和精神文

明工作；加強(qiáng)黨組織自身建設(shè)?！稕Q定》還指出，要發(fā)揮工會和職工,

代表大會在民主決策、民主管理、民主監(jiān)督中的作用。

由此可見，“老三會”的職責(zé)主要是起政治核心、民主管理和監(jiān)

督的作用，這與“新三會”的職能是明顯不同的，因而可以將它們很

好地結(jié)合起來?！稕Q定》中特別規(guī)定：“國有獨(dú)資和國有控股公司的

黨委負(fù)責(zé)人可以通過法定程序進(jìn)入董事會、監(jiān)事會，董事會和監(jiān)事會

都要有職工代表參加；董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理階層及工會中的黨員負(fù)

責(zé)人，可依照黨章及有關(guān)規(guī)定進(jìn)入黨委會；黨委書記和董事長可由一

人擔(dān)任，董事長、總經(jīng)理原則上分設(shè)。充分發(fā)揮董事會對重大問題統(tǒng)

決策、監(jiān)事會有效監(jiān)督的作用。黨組織按照黨章、工會和職代會按照

有關(guān)法律法規(guī)履行職責(zé)?！边@樣，就可以較好地解決“老三會”與

“新三會”，特別是董事會與黨委會之間的矛盾，變“分力”為“合

力”，理順勞動關(guān)系，依法平等協(xié)商，充分發(fā)揮職工的積極性，建立

起有中國特色的、高效有序的現(xiàn)代企業(yè)制度。

十、公司的組織機(jī)構(gòu)實行“三權(quán)分立”原則

公司的組織機(jī)構(gòu)，是指體現(xiàn)公司的組織意志，從事經(jīng)營和管理職

能的機(jī)構(gòu)。按照公司決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)三權(quán)分立的原則，公司

的組織機(jī)構(gòu)一般由權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)三部分組成。這里

所說的公司組織機(jī)構(gòu)，同公司的機(jī)關(guān)或部門不同，后者是公司對內(nèi)管

理公司事務(wù)、對外代表公司進(jìn)行業(yè)務(wù)活動的機(jī)構(gòu)，如公司的財務(wù)部、

公關(guān)部、技術(shù)開發(fā)部、人事部等。

公司機(jī)構(gòu)采取三權(quán)分立的原則，是由公司的“公眾公司”的性質(zhì)

所決定的。由于公司（特別是股份有限公司）有眾多的投資者，因此,

公司的組織設(shè)置必須遵循如下宗旨：（1）充分反映全體股東的意志，

體現(xiàn)民主管理原則；（2）提高資本的經(jīng)營效益，實行兩權(quán)分離原則，

提高資本的經(jīng)營效益；（3）最大限度地保護(hù)股東的權(quán)益，加強(qiáng)對經(jīng)營

者的監(jiān)督。依照上述宗旨，股份公司在長期的發(fā)展過程中，逐步構(gòu)建

起三權(quán)分立的組織機(jī)構(gòu)。這種權(quán)力機(jī)構(gòu)的設(shè)置，同民主的政治制度的

三權(quán)分立體制，在原則上和制度安排上都有相似之處。

1.公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)一股東會。公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)是決定公司重大事

務(wù)的決策機(jī)構(gòu)，一般是股東會?！豆痉ā返?7條規(guī)定，有限責(zé)任公

司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。第66條規(guī)定，

國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授根的部

門，授權(quán)公司董事會行使股東會的職權(quán)。第102條規(guī)定，股份有限公

司由股東組成股東大會。股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。

根據(jù)《公司法》，公司的一切重大事務(wù)，如公司重大經(jīng)營決策、

通過和修改公司章程、選舉董事會和監(jiān)事會成員、審批公司報告、公

司的改組和終止清算等等，都要由股東會表決通過。股東會表決時，

實行“一股一票”的原則。

2.公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)一董事會。公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)是負(fù)責(zé)貫徹執(zhí)行公

司權(quán)力機(jī)構(gòu)通過的決議，具體管理公司的日?；顒拥臋C(jī)構(gòu)，包括董事

會和經(jīng)理。我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司必須

設(shè)立董事會，董事會要對股東會負(fù)責(zé)?！豆痉ā愤€規(guī)定，有限責(zé)任

公司和股份有限公司必須設(shè)立經(jīng)理一職，因此，經(jīng)理不僅是一種職務(wù)，

也是一個機(jī)構(gòu)。經(jīng)理由董事會聘任，負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理活動。

3.公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)一一監(jiān)事會。公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)是監(jiān)事會或監(jiān)察

人，是代表股東對公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)的活動進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。有些國家的

公司法沒有規(guī)定必須設(shè)立監(jiān)事會，如美國的標(biāo)準(zhǔn)公司法，這樣的公司

結(jié)構(gòu)稱為“一元結(jié)構(gòu)”，公司法規(guī)定必須設(shè)立監(jiān)事會的稱為“二元結(jié)

構(gòu)”。我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司一般要設(shè)監(jiān)事會，小的公

司可以不設(shè)監(jiān)事會，但要有監(jiān)事人；股份有限公司則必須設(shè)立監(jiān)事會。

十一、股份有限公司的股東大會

（一）股東大會的性質(zhì)和類型

股東大會是由股份有限公司全體股東組成的、決定公司經(jīng)營管理

重大事項的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。股東大會的性質(zhì)可以從兩個方面理解：（1）

它是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，公司的一切重大事項都必須由股東大會作

出決議方可執(zhí)行，董事會和監(jiān)事會要對股東大會負(fù)責(zé)；（2）股東大會

只是股東或公司意向決策的場所，而不是公司經(jīng)營管理的機(jī)構(gòu)，它對

外不能代表公司簽訂協(xié)議，對內(nèi)不能管理公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動。

股東大會分為股東年會和股東臨時會。股東年會也稱股東常會，

是按公司法的規(guī)定于每一個會計年度終結(jié)后召開的股東大會。它每年

召開一次，可以對股東大會所享有的各項職權(quán)進(jìn)行表決。

股東臨時會，即在公司認(rèn)為必要時臨時召集的股東會議。股東臨

時會因其召集的根據(jù)不同，有強(qiáng)制召開和任意召開之分。強(qiáng)制召開是

由法律規(guī)定必須召開的股東會議，如董事人數(shù)不足2/3,或者公司累計

未彌補(bǔ)虧損達(dá)股本的1/3時。任意召開的股東臨時會議通常由董事會、

監(jiān)事會或者有符合法定數(shù)量投票權(quán)的股東（我國規(guī)定為10%以上）要求

召開。股東臨時會只能按會議通知的內(nèi)容進(jìn)行決議。

（二）股東大會的職權(quán)

根據(jù)新《公司法》第38.條和第100條的規(guī)定，股東大會行使下列

職權(quán)：（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；

（2）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、

監(jiān)事的報酬事項；

（3）審議批準(zhǔn)董事會的報告；

（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；

（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（7）對公司增加或者減少注冊資本做出決議；

（8）對發(fā)行公司債券做出決議；

（9）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式做出決議;

（11）修改公司章程；

（12）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

（三）股東大會的召集

股東大會的召集權(quán)屬于董事會。董事會在決定召集股東大會時，

必須將會議審議的事項于會議召開前20日以前、臨時股東會應(yīng)于15

日以前通知各股東。召開股東年會的通知，必須對會議議程做出詳細(xì)

的說明，使股東能夠決定是否出席會議。對于改選董事會和監(jiān)事會成

員、修改公司章程、公司解散或合并等事項，通知應(yīng)特別加以說明。

召開股東臨時會的通知，應(yīng)載明召集的事由，股東臨時會不能對未列

明的事項做出決議。

按照公司法，所有的股東都有出席股東大會并進(jìn)行表決的權(quán)利；

不能或不想?yún)⒓庸蓶|會議的股東，可以出具書面委托書，由其他股東

代表行使權(quán)力。股東表決時，采取“一股一票”的原則。為了防止大

股東對公司的控制，有些國家允許對大股東的股份表決權(quán)做出限制性

的規(guī)定。同時，在選舉董事會和監(jiān)事會成員時，允許采取“累積投票

制”，即將股東的投票權(quán)與候選人人數(shù)相乘，然后投給一名候選人，

這樣有利于保護(hù)中小股東的利益?！豆痉ā返?06條指出：“本法

所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有

與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中

使用?！?/p>

股東大會決議可分為普通決議和特別決議。普通決議以簡單多數(shù)

（參加會議有效投票權(quán)的1/2以上）通過；特別決議應(yīng)為絕對多數(shù)

（投票權(quán)的2/3或3/4以上）通過。我國《公司法》第104條規(guī)定：

“股東大會做出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上

通過。但是，股東大會做出修改公司章程、增加或者減少注冊費(fèi)本的

決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)

出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過?！?/p>

十二、股東的資格及權(quán)利

（一）股東的含義及資格

股東是公司股份的持有人，也就是公司資本的出資人、所有者。

投資者可以通過直接認(rèn)購公司發(fā)行的股份，也可以通過在證券市場上

購買公司股票而成為公司的股東。股東依照公司法和公司章程享受股

東權(quán)益，并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。

股東的資格在一般情況下沒有限制。我國《公司法》規(guī)定，自然

人、法人、國家都可以依法成為股份有限公司的股東。但也有些特殊

的限制需要說明：（1）發(fā)起人股東如果是自然人，他必須具有完全的

民事行為能力，無行為能力和限制行為能力的未成年人和精神病人不

得作為發(fā)起人；（2）非法人團(tuán)體和在民政部門注冊的社團(tuán)法人，不能

成為股份有限公司的股東；（3）公司不得持有術(shù)公司的股份；（4）

外國人和大陸境外華人購買境內(nèi)公司的股份有特殊的規(guī)定，如對A股

和B股持有人所做的特別規(guī)定。

（二）股東的權(quán)利與義務(wù)

對于股東權(quán)益的性質(zhì)，理論上有不同的看法。一是集合體說，認(rèn)

為股東權(quán)是集合了物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和其他各種權(quán)利及義務(wù)的集

合體；二是社員權(quán)說，認(rèn)為股東之間類似于社員關(guān)系，對公司共同所

專并承擔(dān)義務(wù)，社員權(quán)屬于單一的所有權(quán)；三是新債權(quán)說，認(rèn)為隨著

股權(quán)的分散化，絕大多數(shù)股東購買股份只是為了取得利益分配雙。

產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)學(xué)家阿爾奇安，通過所有權(quán)與控制權(quán)，將股東的權(quán)利與

經(jīng)營者的權(quán)利區(qū)分開來。他認(rèn)為，當(dāng)企業(yè)專用資源決策權(quán)與這些資源

的市場價值實現(xiàn)結(jié)果的自愿分離，附加到股份的可轉(zhuǎn)讓性上時，就可

以使從事管理活動但不必承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的經(jīng)理階層出現(xiàn)。這樣，產(chǎn)權(quán)

要素所具有的自愿的可分割性和可轉(zhuǎn)讓性，可以實現(xiàn)兩種有益的專業(yè)

化：“（1）行使有關(guān)資源使用的決策權(quán)；（2）承擔(dān)市場或交換價值

實現(xiàn)的結(jié)果。前者往往被稱為‘控制權(quán)'，后者則被稱為'所有

權(quán)’?！蔽覈F(xiàn)行文件將股東權(quán)解釋為“出資者所有權(quán)”，這同上述

觀點(diǎn)基本是一致的。

股東的具體權(quán)利包括：（1）出席股東大會并行使表決權(quán)；（2）

對公司股份的轉(zhuǎn)讓權(quán)；（3）公司利潤的分配請求權(quán)；（4）公司終止

后對公司剩余財產(chǎn)的分配權(quán)；（5）對公司賬目和股東大會決議的審查

權(quán)；（6）對公司的質(zhì)詢權(quán)。股東的義務(wù)包括：遵守公司章程、繳納股

款、對公司債務(wù)負(fù)有限責(zé)任，等等。

十三、董事會的地位與職權(quán)

（一）董事會的性質(zhì)與地位

董事會由公司股東大會選舉的全體董事組成，是以公司的名義進(jìn)

行經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行的常設(shè)機(jī)構(gòu)。各國公司法都規(guī)定，股東大會是

公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，但股東大會的決議只有通過董事會才能決行。

同時，董事會要代表股東的利益，聘任公司的經(jīng)理，并監(jiān)督其負(fù)責(zé)公

司日常經(jīng)營管理活動的行為。董事會的性質(zhì)和地位的確立，是公司法

人制度的具體體現(xiàn)，它有效地解決了資本社會化與經(jīng)營管理集雙化的

矛盾，提高了資本的運(yùn)營效率。

自20世紀(jì)60年代以來，出現(xiàn)了董事會職權(quán)擴(kuò)大的傾向。西方許

多國家公司法都出現(xiàn)了削弱股東大會或經(jīng)理人員的權(quán)限，加強(qiáng)董事會

權(quán)限的趨勢，這是加強(qiáng)公司管理，追求更高利潤的需要。例如，美國

《標(biāo)準(zhǔn)公司法》第35條規(guī)定：除本法令或公司法另有規(guī)定外，公司的

一切權(quán)力都應(yīng)由董事會行使或由董事會授權(quán)行使，公司的一切業(yè)務(wù)活

動和事務(wù)都應(yīng)在董事會的指示下進(jìn)行。德國法律授予董事會以“專屬

權(quán)限”，無論是公司章程還是股東大會決議，都不能限制董事會的專

屬權(quán)限。英國公司法規(guī)定：凡依照公司章程的規(guī)定屬于董事會灰限范

圍的事宜，董事會可不受股東大會決議的約束，股東大會的決議不能

推翻董事會在其權(quán)限范圍內(nèi)作出的決定。

（二）董事會的組成與職權(quán)

我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司的董事會應(yīng)由5~19人組成,

董事會設(shè)董事長1人，由全體董事出席的董事會以過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

董事長是公司的法定代表人，對外可代表公司開展業(yè)務(wù)活動，對

內(nèi)是股東大會和董事會的主席。董事長的職權(quán)是：（1）主持股東大會

和召集、主持董事會會議；（2）檢查董事會決議的實施情況，并向董

事會提出報告；（3）簽署公司股票、公司債券和職權(quán)范圍內(nèi)的文件。

公司可設(shè)副董事長1名?2名，副董事長協(xié)助董事長工作，在董事長不

能履行職權(quán)時，由董事長指定的副董事長代行其職權(quán)。

我國《公司法》第47條和第110條規(guī)定，董事會對股東大會負(fù)責(zé),

行使下列職權(quán)：（1）召集股東大會，并向股東大會報告工作；（2）

執(zhí)行股東大會的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（4）

制定公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制定公司的利潤分配

方案和彌補(bǔ)虧損方案；（6）制定公司增加或者減少注冊資本的方案以

及發(fā)行公司債券的方案；（7）擬訂公司合并、分立、解散或者變更公

司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（9）決定聘任

或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名，決定聘任或者

解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；（10）制定公司的基本

管理制度；（11）公司章程的其他職權(quán)。

（三）董事會的召集與決議

董事會的召集人原則上是董事長，但每屆董事會第一次會議應(yīng)由

股東大會中得票最多的董事召集。董事會每年度至少召開兩次會議。

召集董事會，應(yīng)在會議召開前10日以前向各董事發(fā)出通知，通知中應(yīng)

載明召集事由。但遇到緊急情況，可不經(jīng)上述程序，隨時召集。通知

方式可由公司章程規(guī)定。

所有董事都應(yīng)參加董事會會議，如果董事因故不能出席，可以書

面委托其他董事代為出席董事會，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍，以明確

責(zé)任。董事會實行“一人一票”原則，董事會決議不再分普通決議和

特別決議。我國《公司法》第112條規(guī)定，董事會會議應(yīng)由1/2以上

的董事出席方可舉行，董事會做出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通

這。

董事會會議應(yīng)當(dāng)對會議所議事項的決定做記錄，出席會議的董事

在會議記錄上簽名。董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決

議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參

與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表示異議并記

載于會議記錄中的，該董事可以免除責(zé)任。

（四）我國《公司法》中董事會設(shè)置的特點(diǎn)

在我國的公司權(quán)力機(jī)構(gòu)的設(shè)置中，董事長實際上處于權(quán)力金字塔

的頂端。這是因為，按《公司法》規(guī)定，董事長是公司的法定代表人,

是唯一對外代表公司的高級管理人員，其他任何人或機(jī)構(gòu)必須得到董

事長授權(quán)后才能代表公司。在公司的現(xiàn)實運(yùn)行過程中，董事會在閉會

期間，一般還由董事長代行公司董事會的部分職權(quán)。所以，在我國的

公司管理制度中，董事長擁有凌駕于其他董事之上的極高地位。

在西方國家，普通董事與董事長之間只有職責(zé)分工上的差別，而

無地位高低之分。在英美公司法中，董事長更像是董事會主席或會議

召集人，除德國在個別情況下賦予董事長以兩票表決權(quán)外，其他國家

都規(guī)定，每個董事都只有同等的表決權(quán)，都擁有同等的對外代表權(quán)。

實際上，董事會總是以集體的名義作出決策的，以董事或董事長個人

身份參與對外活動的情況是極為罕見的。這就是說，西方國家的董事

會的運(yùn)作，特別強(qiáng)調(diào)了這樣一個理念，即內(nèi)部民主與對外集權(quán)的統(tǒng)一。

這是我國在公司理論研究中特別應(yīng)當(dāng)注意的一個問題。

十四、董事的法律地位與責(zé)任

（一）董事的法律地位

董事是公司董事會的成員，是擔(dān)負(fù)公司業(yè)務(wù)決策和行使管理權(quán)的

人員。董事通常由股東大會選舉產(chǎn)生，任期3年。董事可由公司內(nèi)部

職員擔(dān)任，稱內(nèi)部董事，也可由公司外部人員擔(dān)任，稱外部董事；董

事如果兼任公司要職，稱執(zhí)行董事，其他董事為非執(zhí)行董事?，F(xiàn)實中,

由于內(nèi)部董事絕大部分都擔(dān)任公司要職，所以，內(nèi)部董事與執(zhí)行董事

的概念相當(dāng)。近些年來，美英等國又盛行“獨(dú)立董事”，他們由與公

司沒有任何重要關(guān)系的金融、法律、商界的資深人士擔(dān)任。設(shè)立獨(dú)立

董事的目的，是使董事會能更好地代表全體股東的利益。

對董事的法律地位主要有兩種看法：（1）董事及董事會是公司的

代理人。因為公司作為由全體股東組成的法人，其本身不能進(jìn)行經(jīng)營

活動，只能通過董事代理進(jìn)行。董事與公司的關(guān)系，適合于委無代理

關(guān)系的一般規(guī)定：由股東大會做出公司的重大決策，然后交給董事會

具體落實。董事對在自己職權(quán)范圍內(nèi)代表公司簽訂的各種合同或協(xié)議

負(fù)責(zé)實施，而不必對其后果承擔(dān)個人責(zé)任。（2）董事是公司財產(chǎn)的受

托人。受托人是指被授予一項有合法所有權(quán)的財產(chǎn)、并為他人利益而

管理該項財產(chǎn)的人。董事及董事會實際上擔(dān)負(fù)著公司的資產(chǎn)運(yùn)作和經(jīng)

營管理的責(zé)任，股東大會只是對董事會擬好的決議草案進(jìn)行表決通過

而已。這同一般的代理合同關(guān)系有著本質(zhì)的區(qū)別，所以，董事及董事

會是所有股東的受托人，即公司的受托人。

以上兩種觀點(diǎn)都有一定的道理，但也都有一定的缺陷。一般說來,

對于股權(quán)比較集中、股東會對公司經(jīng)營活動控制力較強(qiáng)的公司，如我

國的國家控股公司，可以理解為代理關(guān)系；而對于像美國的一些股權(quán)

非常分散的股份公司而言，股東大會的控制力比較弱，董事會和經(jīng)理

的權(quán)力較大，就可以理解為一種受托關(guān)系。但是，無論是代理關(guān)系還

是受托關(guān)系，都沒有法律上要求的代理或受托協(xié)議書，只能說實際上

類似于這種關(guān)系。在經(jīng)濟(jì)學(xué)著作中，人們大多將董事會同公司的關(guān)，

系理解為一種受托代理關(guān)系，這基本上已經(jīng)成為共識。

（二）設(shè)立獨(dú)立董事的制度

關(guān)于董事的資格，在其身份、年齡、國籍等方面一般沒有過多的

限制。例如，股東和豐股東都可以擔(dān)任董事，因為股東擔(dān)任董事固然

可以使他與公司的利益息息相關(guān)，但股東并不一定具備管理者的才能。

又如，董事可以是公司內(nèi)部人，也可以是外部人，內(nèi)部董事固然熟知

公司的經(jīng)營狀況，但對金融、法律及經(jīng)濟(jì)政策又并不一定熟悉。因此,

公司在聘任董事時，可以廣招人才，以提高決策水平。

在歷史上，公司的董事主要由公司內(nèi)部人士組成，這些人通常在

公司各管理部門擔(dān)任要職。但最近20年來，美國上市公司開始更多地

借助外部董事和獨(dú)立董事參與公司決策，這種做法被許多學(xué)者視為現(xiàn)

代公司制度的新特點(diǎn)之一。據(jù)世界經(jīng)濟(jì)合作組織(OECD)1999年的調(diào)

查，外部董事占董事會成員的比例，美國為62%,英國為34%,法國為

29%O獨(dú)立董事主要是來自銀行、法律、財務(wù)和商務(wù)等方面的專家。獨(dú)

立董事是與公司無任何實質(zhì)性聯(lián)系、不受經(jīng)營者控制的外部董事。獨(dú)

立董事的任職條件相當(dāng)苛刻。美國證券交易委員會規(guī)定，獨(dú)立董事不

得與公司有任何“重要關(guān)系”，這種重要關(guān)系甚至包括他與過去兩年

內(nèi)擔(dān)任過公司法律顧問的律師事務(wù)所的職業(yè)關(guān)系。獨(dú)立董事除履行董

事的一般職責(zé)外，還應(yīng)確保董事會的決定能維護(hù)所有股東的利益，而

非特定部分股東的利益。

在我國的絕大多數(shù)上市公司中，存在著嚴(yán)重的控股股東控制公司

的現(xiàn)象。大股東在公司治理結(jié)構(gòu)中居于絕對的控制地位，公司決策權(quán)

完全掌握在控股股東手里，董事會實際上聽命于控股股東，不能代表

全體股東的利益。這也正是我國上市公司中屢次出現(xiàn)激烈的控股權(quán)之

爭的根本原因所在。

我國原《公司法》關(guān)于股份有限公司中設(shè)立董事會和董事的條款

中，沒有設(shè)立獨(dú)立董事的規(guī)定。2001年，證監(jiān)會發(fā)布規(guī)定，要求在

2003年6月30日前，上市公司董事會成員中至少包括三分之一的獨(dú)立

董事，獨(dú)立董事的主要職責(zé)是保護(hù)中小股東的利益，對董事會獨(dú)立監(jiān)

督。但事實上，獨(dú)立董事在很多公司難以獨(dú)立。在目前我國公司股權(quán)

非常集中的前提下，獨(dú)立董事是由董事會選出，但他代表的卻是中小

股東的利益，這樣的定位就決定了獨(dú)立董事的尷尬處境，在“雙利很

小，責(zé)任很大”的背后，又沒有完善的訴訟條件和法律保障，使得獨(dú)

立董事獨(dú)立監(jiān)督的風(fēng)險太大，沒有動力和勇氣來指責(zé)大股東的違規(guī)行

為。樂山電力公司獨(dú)立董事提議年報財務(wù)調(diào)查，伊利股份獨(dú)立董事俞

伯偉對公司國債投資的質(zhì)疑，最終都沒有得到結(jié)果。

新的《公司法》明確規(guī)定，上市公司董事會成員應(yīng)有三分之一以

上的獨(dú)立董事，并對擔(dān)任“獨(dú)董”人的資格作了規(guī)定，與公司有利害

關(guān)系、可能妨礙對公司事務(wù)進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的，不得擔(dān)任獨(dú)立董事。

同時，草案授予獨(dú)立董事兩項權(quán)利：其一，對公司關(guān)聯(lián)交易、聘用或

者解聘會計師事務(wù)所等重大事項進(jìn)行審核并發(fā)表獨(dú)立意見，上述事項

經(jīng)二分之一以上獨(dú)立董事同意后方可提交董事會討論；其二，就上市

公司董事、經(jīng)理及其他高級管理人員的提名、任免、薪酬、考核事項

及其認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項發(fā)表獨(dú)立意見。這樣，有了明

確的規(guī)定，獨(dú)立董事能大膽開展工作，有利于中小股東權(quán)益的保護(hù),

還應(yīng)制定出具體保障獨(dú)立董事行使獨(dú)立發(fā)表意見權(quán)的措施。

(三)董事的資格、義務(wù)和報酬

無論董事會應(yīng)如何組成，但各國的公司法對董事的經(jīng)營管理能力

和個人品德還是非常重視的。我國新的《公司法》新增了第6章一公

司董事、監(jiān)事、高級，管理人員的資格和義務(wù)。其中，第107條規(guī)定

具有下列情形之一的，不能擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力；

(2)因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場

經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的，或者因犯罪被剝奪政

治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；