《合同法》學(xué)習(xí)手冊

/合同法第一節(jié)合同法概述一、合同的概念和特征1、合同的概念：合同又稱契約，是指當(dāng)事人之間設(shè)立的具有權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。它有廣義、中義和狹義之分。廣義：民法上的債權(quán)合同、物權(quán)合同和身份合同；國家法上的國家合同、行政法上的行政合同、勞動法上的勞動合同中義的合同是指民法上的債權(quán)合同、物權(quán)合同和身份合同。狹義的合同僅指民法上的債權(quán)合同。合同法所稱的合同是指狹義的合同。它是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。例如：以下（）屬于合同法調(diào)整的合同A、債權(quán)合同B、物權(quán)合同和身份合同C、勞動合同D、國家合同和行政合同E、收養(yǎng)合同合同的特征：（1）合同是一種民事法律行為。（2）合同是雙方或多方當(dāng)事人之間的民事法律行為。（3）合同是當(dāng)事人在平等互利基礎(chǔ)上的法律行為。二、合同的分類（了解）1、根據(jù)合同受國家方案影響的程度可劃分為方案合同和非方案合同。2、根據(jù)合同當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)的分擔(dān)可劃分為雙務(wù)合同和單務(wù)3、以當(dāng)事人取得權(quán)益是否須付相應(yīng)代價為標(biāo)準(zhǔn)可分為有償合同和無償合同。4、根據(jù)合同是否以交付標(biāo)的物為生效要件可分為諾成性合同和實踐性合同。5、根據(jù)合同的成立是否需要特定的法律形式可分為要式合同和不要式合同。6、根據(jù)合同間的主從關(guān)系劃分為主合同和從合同。7、根據(jù)法律是否設(shè)有標(biāo)準(zhǔn)并賦予一個特定名稱為標(biāo)準(zhǔn)可分為有名合同和無名合同。8、以是否貫徹合同相對性原則為標(biāo)準(zhǔn)可分為束己合同與涉他合同。三、合同法的根本原則（重點(diǎn)）1、平等原則2、自愿（自由）原則3、公平原則4、老實信用原則5、遵守法律、尊重社會公德和社會經(jīng)濟(jì)秩序原則第二節(jié)合同的訂立一、合同的訂立過程（重點(diǎn)）（一）要約1、要約的概念及有效要件（1）要約的概念：要約是指一方當(dāng)事人向他人作出的以一定條件訂立合同的意思表示。前者稱為要約人，后者稱為受要約人。（2）要約的有效要件：A要約必須是特定人的意思表示。B要約應(yīng)包含在被接受時就受其約束的意旨。C要約必須是能夠反映所要訂立合同主要內(nèi)容的意思表示。（3）要約的形式：有書面形式和對話形式兩種。書面形式包括信函、電報、電傳、傳真、電子郵件等函件（4）要約的法律效力。要約到達(dá)受要約人時生效?？煞譃槿N情況：A對話形式的要約，自受要約人了解時發(fā)生效力；B書面形式的要約于到達(dá)受要約人時發(fā)生效力；C采用數(shù)據(jù)電文形式進(jìn)行要約，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間，即要約生效時間，未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間，即要約生效時間。要約與要約邀請：要約邀請，也稱為要約引誘，是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約。行為人邀請這是一種事實行為，它不是意思表示，其目的在于引誘他人發(fā)生要約，僅是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，因此，不具有法律意義，即對行為人不具有約束力。現(xiàn)實生活中的價目表的寄送、拍賣廣告、招標(biāo)公告、招股說明書、商品廣告（符合要約規(guī)定的除外）屬于要約邀請。（廣州：某商場廣告：99年10月1日，商場一層的化裝品全部半價出售。這個廣告屬要約）要約與要約邀請的區(qū)別：（1）要約一般情況下是向特定人發(fā)出的，要約邀請是向非特定人發(fā)出的；（2）要約的內(nèi)容具體確定；而要約邀請的內(nèi)容沒有這一要求；（3）要約是訂立合同的行為，因此，要約對要約人具有約束力，而要約邀請是訂立合同的預(yù)備行為，對行為人不具有約束力。3、要約的撤回：是指在要約發(fā)生效力以前，要約人就使其喪失法律效力的意思表示。撤回要約的條件：撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者同時到達(dá)受要約人，如果要約已經(jīng)到達(dá)受要約人，該要約便不可撤回。4、要約的撤銷：要約的撤銷是指在要約生效后，要約人欲使要約喪失法律效力的意思表示。撤銷要約的條件：撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人。但是要約中確定了承諾期限或明示要約不可撤銷的及受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，且為履行合同作了準(zhǔn)備工作的，要約不可撤銷。5、要約的消滅，是指要約喪失其法律效力。要約消滅的原因主要有：（1）受要約人拒絕要約（2）要約已過有效期限（3）要約人撤回要約或撤銷要約。（4）特定條件下的要約人死亡或受要約人死亡。（二）承諾1、承諾的概念及有效要件（1）承諾是指受要約人同意要約內(nèi)容締結(jié)合同的意思表示。（2）承諾的有效要件：A承諾必須由受要約人作出。B承諾必須是在有效期內(nèi)作出。C承諾必須與要約的內(nèi)容一致。D承諾必須向要約人作出。2、承諾的表示方式：承諾的表示方式應(yīng)與要約相一致，即要約以什么方式作出，承諾也應(yīng)以什么方式作出。承諾的表示方式應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：（1）要約以對話方式作出的，除當(dāng)事人另有約定的以外，就當(dāng)即時作出，過后承諾的，要約人有權(quán)拒絕。（2）承諾的表示一般應(yīng)以通知的方式作出。（3）根據(jù)交易慣例或要約說明可以通過行為作出承諾的，行為亦可作為承諾的表示方式。（4）當(dāng)事人可約定數(shù)據(jù)電文作為承諾方式。（5）承諾應(yīng)以明示方式作出，緘默或不行為不能作為承諾的表示方式。3、承諾的生效時間。承諾在承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人時生效。具體而言：（1）要約以對話方式作出的，承諾人即時作出承諾的意思表示，承諾生效；受約人約定承諾期限，承諾在承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人時，承諾生效。（2）要約以非對話方式作出，承諾在合理期限內(nèi)到達(dá)要約人時生效。（3）約定的數(shù)據(jù)電文形式承諾的，在承諾期限內(nèi)，收件人（要約人）指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)時，承諾生效；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任何系統(tǒng)的首次時間，即為承諾生效時間。（4）承諾需要通知的，承諾通知到達(dá)要約人時生效；承諾不需要通知，根據(jù)交易慣例或要約的要求作出承諾行為時有效。4、承諾的撤回承諾的撤回是指承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。撤回承諾的條件：撤回承諾的通知應(yīng)先于承諾到達(dá)要約人或與承諾同時到達(dá)要約人。5、承諾對要約內(nèi)容的變更及法律后果：（1）對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更及法律后果:所謂對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更，是指受要約人作出的承諾中，對要約有關(guān)合同標(biāo)的數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法的內(nèi)容作出了修改。如果承諾對要約的內(nèi)容進(jìn)行實質(zhì)性變更的，便不構(gòu)成承諾，而視為一項新要約或反要約。（2）承諾對要約內(nèi)容的非實質(zhì)性變更及法律后果：所謂承諾對要約內(nèi)容的非實質(zhì)性變更，是指承諾對要約的內(nèi)容作了局部變更，但沒有涉及到要約中有關(guān)合同標(biāo)的,數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等內(nèi)容。承諾只對要約非實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行變更，除要約人及時說明反對或者要約說明不及對要約內(nèi)容作任何變更的以外，不為對要約內(nèi)容的變更，該承諾有效。合同內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。二、訂立合同的當(dāng)事人資格1、合同當(dāng)事人可以是自然人，也可以是法人或非法人組織（如合伙組織、非法人獨(dú)資企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、籌建中的法人）。合同當(dāng)事人應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。另外，合同當(dāng)事人可以委托代理人訂立合同。代理人持介紹信、合同書等代簽合同具有授權(quán)委托書同樣的效力。三、合同的形式1、口頭形式：是指當(dāng)事人以直接對話的方式訂立合同。2、書面形式：是當(dāng)事人以書面文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容訂立合同的形式。它的表現(xiàn)形式包括合同書，信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。3、其他形式（推定形式），這種形式只適用于交易習(xí)慣許可時或要約說明時，而不能普遍適用。例如：甲乙雙方的租房協(xié)議5月到期，乙方在5月底仍接收甲方支付的6月份的租金，就可以推定乙同意6月份繼續(xù)租房于甲，乙接受甲的租金行為就可以推定甲乙之間的租賃合同成立并有效。四、合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，根據(jù)我國合同法，一般應(yīng)包括以下條款：1、當(dāng)事人的名稱或姓名和住所（必備條款）2、標(biāo)的（必備條款）3、數(shù)量（必備條款）4、質(zhì)量5、價款或酬金6、履行期限、地點(diǎn)和方式7、違約責(zé)任8、解決爭議的方法五、合同的成立時間和地點(diǎn)（重點(diǎn)）1、合同成立時間合同成立的時間依合同為要式合同和不要式合同而有所不同。具體而言：（1）以直接對話方式訂立的合同，以承諾人表示承諾的時間為準(zhǔn)。（2）當(dāng)事人采用書面形式訂立合同的，合同的成立時間為合同雙方簽字或蓋章的時間；簽字、蓋章有先后的，以最后簽字、蓋章的時間為合同成立時間。（3）當(dāng)事人采用書信、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，在合同成立前要求簽訂確認(rèn)書的，以簽訂確認(rèn)書的時間為合同成立時間。（4）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)采用書面形式或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式，但當(dāng)事人一方已履行了合同主要義務(wù)，對方接受的，合同成立，對方接受履行的時間為合同成立時間。（5）簽訂要式合同，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成時間為合同成立時間。2、合同成立的地點(diǎn)：（1）承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。如果采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。（2）采用合同書包括確認(rèn)書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字、蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。（3）合同需要完成特殊的約定或法律形式才能成立的，以完成合同的約定形式或法定形式的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。（4）合同當(dāng)事人對合同成立地點(diǎn)有特別約定的，其約定的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。六、格式條款合同的適用范圍和應(yīng)注意的問題1、格式條款合同的概念格式條款合同是指由一方當(dāng)事人預(yù)先制定的，并由不特定的第三人所接受的，具有完整性和定型化的合同條款。如：保險合同、信用卡合同等都屬于格式條款合同。2、適用范圍：法律上壟斷經(jīng)營的行業(yè)（主要為公用事業(yè)）和事實壟斷經(jīng)營的行業(yè)（如保險、銀行、海上運(yùn)輸?shù)龋?、格式條款合同適用中應(yīng)注意的問題(重點(diǎn)）（1）免責(zé)問題。適用格式條款合同的，提供格式條款合同的一方應(yīng)采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，并按對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款合同的一方未盡提示義務(wù)或拒絕說明的，該免責(zé)條款不發(fā)生效力。（2）權(quán)利與義務(wù)的一致性問題。提供格式條款合同的一方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。如果利用格式條款合同排除對方當(dāng)事人的主要權(quán)利或免除自己的主要義務(wù)，則該條款無效。（3）格式條款合同的無效或撤銷問題。提供格式條款合同的一方如果采用欺詐方式或采用脅迫方式或乘人之危方式與他人訂立合同的；或格式條款合同違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定或損害國家利益及社會公共利益的；或格式條款合同顯失公平或?qū)Ψ疆?dāng)事人對格式條款合同內(nèi)容存在重大誤解的，該格式條款合同應(yīng)歸無效或撤銷。（4）解釋問題。合同雙方當(dāng)事人對格式條款合同的條款發(fā)生爭議的，應(yīng)作出不利于提出格式條款合同一方的解釋。如果合同中既有格式條款又有非格式條款，應(yīng)采用非格式條款。案例分析2003年10月的一天,趙某與朋友在某飯店聚餐。為節(jié)省開支，他們自帶白酒飲用。酒足飯飽后，趙某前去結(jié)帳，發(fā)現(xiàn)多收了100元，遂與酒店理論。店家振振有詞：按照本地本行業(yè)的交易習(xí)慣，客人不得自帶酒水在店中飲用。否則，我店將收取“開瓶費(fèi)〞100元。這一點(diǎn)已在我方的店堂告示中寫得清清楚楚。你既然來我店就餐，就意味著你已經(jīng)按受了這項條款。趙某聽罷，感到憤憤不平，于是訴至法院請求解決。思考：1，本案的店堂告示是否合理？為什么？2，該起糾紛應(yīng)如何解決？習(xí)題一、單項選擇1.合同法不適用于()

A.出版合同B.收養(yǎng)合同C.土地使用權(quán)合同D.質(zhì)押合同2.在以下哪種情形中，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生合同法律關(guān)系()

A.甲拾得乙遺失的一塊手表

B.甲邀請乙看球賽，乙因為有事沒有前去赴約

C.甲因放暑假，將一臺電腦放入乙家

D.甲魚塘之魚跳入乙魚塘

3.租賃合同是()

A.雙務(wù)合同B.無償合同C.無名合同D.為第三人利益訂立的合同

4.在以招標(biāo)方式訂立合同時，屬于要約性質(zhì)的行為是()

A.招標(biāo)B.投標(biāo)C.開標(biāo)D.決標(biāo)

5.某商店櫥窗內(nèi)展示的衣服上標(biāo)明“正在出售〞，并且標(biāo)示了價格，則“正在出售〞的標(biāo)示視為()

A.要約B.承諾C.要約邀請D.既是要約又是承諾

6.某企業(yè)在其格式勞動合同中約定：員工在雇傭工作期間的傷殘、患病、死亡，企業(yè)概不負(fù)責(zé)。如果員工已在該合同上簽字，該合同條款()

A.無效B.是當(dāng)事人真實意思的表示，對當(dāng)事人雙方有效C.不一定有效

D.只對一方當(dāng)事人有效

7.某商場設(shè)有自動售報機(jī)，顧客只要按要求投入硬幣，即可得到當(dāng)天日報一份，此種成立買賣合同的形式為()

A.書面形式B.口頭形式C.推定形式D.默示形式

案例分析某市建雄建筑公司（以下簡稱建雄公司）因施工急需水泥100噸，于是同時向某市紅旗水泥廠、某縣白云水泥廠和某地區(qū)百力水泥廠發(fā)函，函件中稱：“如貴廠有300號礦洼水泥現(xiàn)貨（袋裝），噸價不超過1500元，請于接信后10日內(nèi)發(fā)貨100噸，貨到付款，運(yùn)貨由供方承當(dāng)。〞紅旗水泥廠在接信當(dāng)天回信，表示愿以噸位1500元發(fā)貨100噸。建雄公司回電同意。白云水泥廠接信后第二天回信稱“我廠有符合你方要求的水泥，不過因質(zhì)量上乘，故噸價不能低于1600元。接到此信件后5日內(nèi)未予以答復(fù)，我方將發(fā)貨100噸，價款按每噸1600元結(jié)算。〞建雄公司接到這封信后決定回絕，但因公司負(fù)責(zé)人公務(wù)繁忙，就把這件事給忘了。百力水泥廠在接到建雄公司的函件后積極準(zhǔn)備貨源，于接信后第七天，將100噸袋裝水泥直接送至建雄公司，建雄公司拒收。理由是：本公司給百力水泥廠發(fā)函，只是一種意向，不具有法律約束力。幾天后，白云水泥廠也送來100噸水泥廠，建雄公司以同樣的理由拒收，白云水泥廠無奈之下提出水泥可以降至每噸1500元，建雄公司仍不同意收貨。思考：（1）建雄公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？白云水泥廠第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？（2）建雄公司與哪家水泥廠存在合同關(guān)系？為什么？（3）該起糾紛應(yīng)如何解決？第三節(jié)合同的效力一、合同效力的狀態(tài)1、合同效力的概念：合同的效力，又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有約束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力。2、合同效力的狀態(tài)未成立合同：無效合同成立未生效的合同：實踐合同（質(zhì)押、定金、自然人之間的借貸、保管等）；需登記、批準(zhǔn)、過戶的合同；附條件、附期限的合同。成立即生效的合同：可撤銷合同效力未定合同二、合同生效1、概念：合同生效是指合同具備法定要件后能產(chǎn)生法律效力。2、合同的生效要件（重點(diǎn)）（1）當(dāng)事人在訂立合同時必須具有相應(yīng)的民事行為能力。（2）合同當(dāng)事人的意思表示真實。（3）合同內(nèi)容不違反法律或者公共利益。（4）合同標(biāo)的須確定和可能。3、合同生效的時間依據(jù)我國合同法，合同生效時間可分為以下情形：（1）依法成立的合同，自成立時合同生效，即合同成立的時間為合同生效的時間。（2）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的合同，合同生效時間為辦理完畢批準(zhǔn)、登記手續(xù)的時間。（3）附條件的合同，合同生效的時間為條件成就時間。思考:合同成立與生效的關(guān)系合同成立與合同的生效是一對既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念.區(qū)別表現(xiàn)為:(1)含義不同:合同成立是指客觀上是否存在,涉及是事實判斷問題,而合同的生效是指一個已經(jīng)成立的的合同是否發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果,涉及的是價值判斷問題.(2)條件不同:合同成立條件有一般要條和特別要件之分;一般要件是當(dāng)事人意思表示一致,特別要件是交付標(biāo)的物(要物合同)、具備特定形式或履行特定手續(xù)（要式合同）等。生效也有一般要件和特別要件。聯(lián)系：例如，附條件的合同在條件成就之前，雖然合同已成立，但不生效力。一項內(nèi)容違法的合同可能成立，但也不能發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律效力。三、無效合同1、概念：無效合同是指嚴(yán)重欠缺合同的生效要件，不發(fā)生合同當(dāng)事人追求的法律后果，不受國家法律保護(hù)的合同。2、無效合同的特征（1）合同自始無效。（2）合同絕對無效。（3）合同當(dāng)然無效。（4）無效合同可能是全部無效，也可能是局部無效。3、無效合同的種類（1）因欺詐或脅迫而訂立的且損害國家利益的合同。（2）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同。（3）違反法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。（4）違反社會公共利益的合同。(5)以合法形式掩蓋非法目的的合同。（6）自始不能履行的合同。4、無效合同的法律后果：無效合同由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)。無效合同從訂立時起就沒有法律約束力，當(dāng)事人雙方確立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系隨之無效。合同未履行的，不得履行；正在履行的，應(yīng)當(dāng)立即終止履行。合同所涉及的財產(chǎn)依以下規(guī)則處理：（1）返還財產(chǎn)。（2）賠償損失。（3）收歸國庫或者返還集體或第三人。四、可撤銷合同1、概念：可撤銷合同是指欠缺合同有效要件，存在可撤銷原因的合同。2、特征：（1）合同的有效要件欠缺或存在瑕疵，或因?qū)贤膬?nèi)容存在重大誤解，或因合同內(nèi)容顯失公平。（2）合同的撤銷要撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)來實現(xiàn)。（3）撤銷權(quán)人不行使撤銷權(quán)或未在規(guī)定期限內(nèi)行使撤銷權(quán)，合同有效。3、種類：（1）對合同內(nèi)容存在重大誤解的合同。（2）顯失公平的合同。（3）一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危訂立的合同。4、可撤銷合同的法律后果：（1）撤銷權(quán)人放棄了撤銷權(quán)或在除斥期限內(nèi)未行使撤銷權(quán)，可撤銷合同具有法律效力，雙方應(yīng)按生效合同履行。（2）撤銷權(quán)人行使了撤銷權(quán)的，可撤銷合同從合同簽訂之日起就不具有效力，雙方按無效合同處理。五、效力未定合同1、概念：效力未定合同，是指合同是有效或無效處于不確定狀態(tài)，尚待享有形成權(quán)的第三人同意或拒絕來確定的合同。2、特征：（1）效力未定合同的成立效力是確定的，但效果效力是不確定的。（2）效力未定合同的懸而未決的效力確實定，取決于享有形成權(quán)的第三人的行為。（3）效力未定合同經(jīng)同意權(quán)人同意后，其效果效力確定于合同成立時。（4）效力未定合同，經(jīng)同意權(quán)人拒絕，即確定自始無效。3、效力未定合同的種類：（1）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同屬效力未定合同，但純獲利益的合同，與其年齡、智力相適應(yīng)而訂立的合同，無需法定代理人的追認(rèn)，直接發(fā)生法律效力；（2）無權(quán)代理人以他人名義訂立的合同；（3）代理人濫用代理權(quán)訂立的合同；（4）無處分權(quán)人訂立的處分他財產(chǎn)的合同。4、效力未定合同的法律后果（1）效力未定的合同經(jīng)追認(rèn)權(quán)人追認(rèn)后，自始有效。（2）效力未定的合同，經(jīng)追認(rèn)權(quán)人拒絕追認(rèn)后，該合同自始無效。第四節(jié)合同的履行一、合同履行概述1、概念合同的履行，是指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿杉s定的義務(wù)，以使債權(quán)人的債權(quán)得到完全實現(xiàn)。2、合同履行中當(dāng)事人的附隨義務(wù)（屬法定義務(wù)，非約定義務(wù)）：（1）及時通知的義務(wù)；（2）協(xié)助義務(wù)；（3）提供必要條件的義務(wù)；（4）防止損失擴(kuò)大的義務(wù)；（5）保密的義務(wù)。3、合同內(nèi)容沒有約定或約定不明時的履行規(guī)則（重點(diǎn)）：合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或報酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或約定不明的，可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定；按照有關(guān)條款或交易慣例仍不能確定的，按以下規(guī)則履行：質(zhì)量不明確的，按通常標(biāo)準(zhǔn)履行；（2）價款或報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法由國家定價的，按國家定價履行。（3）履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時請求履行，但應(yīng)當(dāng)給予對方必要的準(zhǔn)備時間。（5）履行費(fèi)用不明確的，由債務(wù)人承當(dāng)。二、涉及第三人的履行1、向第三人履行及其規(guī)則向第三人履行是指債務(wù)人向第三人履行債務(wù)。規(guī)則如下：（1）向第三人履行必須是基于合同債權(quán)人和債務(wù)人的約定，沒有約定，則不適用向第三人履行。（2）債務(wù)人向第三人履行增加的費(fèi)用，應(yīng)由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。（3）第三人可以自己的名義向債務(wù)人請求履行。（4）債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承當(dāng)違約責(zé)任，而不是向第三人承當(dāng)違約責(zé)任。2、第三人代為履行及規(guī)則第三人代為履行是指第三人代替?zhèn)鶆?wù)人向債權(quán)人履行債務(wù)。規(guī)則如下：（1）必須存在債權(quán)人和債務(wù)人的約定。（2）債務(wù)的性質(zhì)必須是能夠代為履行的。（3）債權(quán)人有權(quán)請求第三人履行。（4）第三人沒有履行或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承當(dāng)違約責(zé)任。三、履行抗辯權(quán)：履行抗辯權(quán)是指對抗請求權(quán)或者否認(rèn)對方的權(quán)利主張的權(quán)利，又稱異議權(quán)?？煞譃橐韵虑樾危?、同時履行抗辯權(quán)。同時履行抗辯權(quán)，是指在應(yīng)當(dāng)同時履行的雙務(wù)合同中，一方當(dāng)事人確有證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在同時履行的時間不能履行或者不能適當(dāng)履行，到履行期時其享有不履行或局部履行的權(quán)利。2、先履行抗辯權(quán)（不安抗辯權(quán)）不安抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同成立后，應(yīng)領(lǐng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方不能履行義務(wù)，或者不能履行合同義務(wù)的可能時，在對方?jīng)]有履行或者提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止履行合同義務(wù)。3、后履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同中應(yīng)領(lǐng)先履行的一方當(dāng)事人未履行或不適當(dāng)履行，到履行期限的對方當(dāng)事人享有不履行或者局部履行的權(quán)利。四、合同的保全（重點(diǎn)）1、合同保全：是指法律為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人對債務(wù)人或第三人的行為行使撤銷權(quán)或代位權(quán)，以保護(hù)其債權(quán)。2、合同保全的種類：（1）代位權(quán)是指合同債務(wù)人怠于行使對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利之權(quán)。例如：B欠A500萬元人民幣，C欠B500萬元人民幣，而B不問C要錢，A起訴B、C，要求法院判決C還錢。這種情況是誰在行使代位權(quán)？2、撤銷權(quán)是指合同債權(quán)人對于合同債務(wù)人所為的危害債權(quán)行為，請求法院予以撤銷的權(quán)利。例如：B欠A500萬元人民幣，B無財產(chǎn)，C欠B500萬元人民幣，B不但不問C要錢且還放棄債權(quán)，A起訴B、C，要求法院撤銷B的行為，這種情況是誰在行使撤銷權(quán)？第五節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)讓（了解）一、合同的變更1、概念：合同的變更是指合同成立以后，履行完畢之前由雙方當(dāng)事人依法對原合同的內(nèi)容所進(jìn)行的修改。2、合同變更的條件：（1）原已存在合同關(guān)系；（2）合同內(nèi)容已發(fā)生變化；（3）合同的變更須依當(dāng)事人協(xié)議或依法律直接規(guī)定及裁決機(jī)構(gòu)裁決，有時依形成權(quán)人的意思表示；（4）須遵守法律要求的方式。3、合同變更的后果：合同的變更原則上則對將來發(fā)生效力，未變更的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)有效，已經(jīng)履行的債務(wù)不因合同的變更而發(fā)生影響。合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。二、合同轉(zhuǎn)讓1、概念：合同的轉(zhuǎn)讓是指不改變合同內(nèi)容的情況下，變更合同的債權(quán)人或合同的債務(wù)人。2、合同轉(zhuǎn)讓的種類（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是指合同債權(quán)人將合同權(quán)利全部或局部轉(zhuǎn)讓給第三人。此種轉(zhuǎn)讓無須取得債務(wù)人的同意，但應(yīng)通知債務(wù)人，否則，債務(wù)人可拒絕履行對受讓人的義務(wù)。（2）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是指債務(wù)人將合同義務(wù)的全部或局部轉(zhuǎn)移給第三人。此種轉(zhuǎn)讓應(yīng)取得債權(quán)人的同意，否則合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓無效。（3）合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意將合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。三、合同的終止1、概念：合同的終止是指合同當(dāng)事人終止合同關(guān)系，合同確立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅。2、合同的權(quán)利義務(wù)終止的原因：（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（2）債務(wù)相互抵銷；（3）合同解除；（4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；（5）債權(quán)人免除債務(wù)；（6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人（或稱混淆）。第六節(jié)合同責(zé)任一、締約過失責(zé)任1、締約過失責(zé)任有廣義和狹義之分。廣義：是指合同不成立、無效或被撤銷，當(dāng)事人一方因此受到損失，對方當(dāng)事人對此有過錯時，應(yīng)對受害人損失的賠償責(zé)任。狹義：是指在訂立合同過程中一方假借訂立合同，實施損害對方利益為目的行為或?qū)嵤┢渌`背老實信用原則的行為，造成對方損失時應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任。我國合同法所指的是狹義的締約過失責(zé)任。2、產(chǎn)生締約過失責(zé)任的幾種情形：（1）惡意磋商；（2）成心隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（3）違背老實信用原則的其他行為。3、締約過失責(zé)任的適用條件1）締約人一方違反先合同義務(wù)；（2）對方當(dāng)事人受損失；（3）違反先合同義務(wù)與該損失之間有因果關(guān)系；（4）違反合同義務(wù)者有過錯。二、違約責(zé)任1、概念2、違約責(zé)任的承當(dāng)條件（1）違約行為（2）損害事實（3）違約行為與損害事實之間存在因果關(guān)系。3、違約責(zé)任的承當(dāng)方式：（1）支付違約金（2）支付賠償金（3)強(qiáng)制履行（4）支付價額逾期利息（5）修理、更換、重作、減價或退貨4、違約責(zé)任的免除（1）概念（2）違約責(zé)任的免除事由：第一、不可抗力；第二、貨物本身的自然性質(zhì)、貨物的合理損耗；第三、債權(quán)人的過錯；第四、法律特別規(guī)定；第五、合同特別約定。案例分析1河北某縣的馬某系養(yǎng)牛專業(yè)戶，為了引進(jìn)良種乳牛，與該縣的畜牧站簽訂了良種乳牛引進(jìn)合同。合同約定，良種乳?？罟?0萬元，馬某預(yù)付定金2萬元，違約金按照合同總額的10%計算。合同沒有明確約定合同的履行地點(diǎn)。后馬某從畜牧站將良種乳牛拉回，為此支付運(yùn)費(fèi)1000元。馬某拉回乳牛后，在飼養(yǎng)中發(fā)生了不可抗力，導(dǎo)致乳牛無法產(chǎn)奶，馬某預(yù)計的收入落空，無法及時歸還購牛款。畜牧站遂訴至法院。思考：

(1)馬某要求畜牧站支付運(yùn)費(fèi)，該請求能否得到法院支持?為什么?

(2)針對畜牧站要求付款的請求，馬某以不可抗力要求免責(zé)，能否成立?為什么?

(3)如果馬某的行為構(gòu)成違約，合同中規(guī)定的定金與違約金條款能否同時適用?為什么?

案例分析2甲公司與乙工廠洽商成立一個新公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出，乙工廠須先征用土地并培訓(xùn)工人后甲公司方能在合同上蓋章，乙工廠出資1000萬元征用土地培訓(xùn)工人，征地和培訓(xùn)工人將近完成時，甲公司提出因市場行情變化，無力出資設(shè)立新公司，要

求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。請問：(1)甲公司與乙工廠之間的合同是否成立，為什么?

(2)甲公司應(yīng)承當(dāng)什么責(zé)任，為什么?

(3)乙工廠能否要求甲公司賠償1000萬元的損失?為什么?

測驗題1.以下情形中屬于效力待定合同的有()

A.10周歲的少年出售勞力士金表給40歲的李某

B.5周歲的兒童因創(chuàng)造創(chuàng)造而接受獎金

C.成年人甲誤將本為復(fù)制品的油畫當(dāng)成真品購置

D.出租車司機(jī)借搶救重病人急需租車之機(jī)將車價提高10倍2.甲和乙合作開辦了宏都干洗店，丙將一件皮衣拿到干洗店清洗，交給正在營業(yè)中的甲，并向甲交付清洗費(fèi)100元。該合同關(guān)系的主體是()

A.甲和丙B.乙和丙C.甲、乙和丙D.宏都干洗店和丙3.合同終止以后當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循保密和忠實等義務(wù)，此種義務(wù)在學(xué)術(shù)上稱為后契約義務(wù)。此種義務(wù)的依據(jù)是()

A.自愿原則B.合法原則C.老實信用原則D.協(xié)商原則

4.無權(quán)代理中，被代理人的追認(rèn)權(quán)在性質(zhì)上屬于()

A.形成權(quán)B.抗辯權(quán)C.支配權(quán)D.請求權(quán)5.某甲的兒子患重病住院，急需用錢又借貸無門，某乙趁機(jī)表示愿意借給2000元，但半年后須加倍歸還，否則以甲的房子代償，甲表示同意。根據(jù)合同法規(guī)定，甲、乙之間的借款合同()

A.因顯失公平而無效B.因顯失公平而可撤銷

C.因乘人之危而無效D.因乘人之危而可撤銷

6.甲公司與乙公司簽訂買賣合同。合同約定甲公司先交貨。交貨前夕，甲公司派人調(diào)查乙公司的償債能力，有確切材料證明乙公司負(fù)債累累，根本不能按時支

付貨款。甲公司遂暫時不向乙公司交貨。甲公司的行為是()

A.違約行為B.行使同時履行抗辯權(quán)

C.行使先訴抗辯權(quán)D.行使不安抗辯權(quán)

7.甲收藏唐伯虎名畫一幅，價值約10萬元，甲的其它財產(chǎn)價值為10萬元。甲因作生意失敗外欠債60萬元。一日，甲將唐伯虎的畫作價1萬元賣給從香港回的表

弟乙，則以下表述正確的選項是()

A.若乙不知甲欠巨額外債，則甲的債權(quán)人只能行使代位權(quán)

B.只有在乙明知此買賣有害于債權(quán)人的債權(quán)的情況下，債權(quán)人才可行使代位權(quán)

C.不管乙是否知道此買賣有害于債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人均可行使撤銷權(quán)

D.若乙明知此買賣有害于債權(quán)人的債權(quán)，則債權(quán)人可行使撤銷權(quán)

8.關(guān)于代位權(quán)行使的要件，不正確的表述是()

A.債權(quán)人與債務(wù)人之間有合法的債權(quán)債務(wù)存在

B.債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán)

C.債務(wù)人怠于行使其權(quán)利，并且債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)

D.債權(quán)人代位行使的范圍是債務(wù)人的全部債權(quán)9.債權(quán)人吳某下落不明，債務(wù)人王某難以履行債務(wù)，遂將標(biāo)的物提存，王某將標(biāo)的物提存后，該標(biāo)的物如果意外毀損滅失，其損失應(yīng)由()

A.吳某承當(dāng)B.王某承當(dāng)

C.吳某和王某共同承當(dāng)D.提存機(jī)關(guān)承當(dāng)

10.根據(jù)合同法的規(guī)定，抵銷()

A.可以附條件B.可以附期限

C.可以附條件和期限D(zhuǎn).不得附條件或者期限11.甲要購置德國制造的照相機(jī)，1999年10月2日，甲在乙店的柜臺中發(fā)現(xiàn)一架照相機(jī)，柜臺的標(biāo)簽上產(chǎn)地一欄注明的是“德國制造〞，甲向乙店售貨員丙詢問產(chǎn)地時，丙明確告知該照相機(jī)的產(chǎn)地是“德國制造〞，甲遂購置。1999年10月7月，甲在修理該相機(jī)時請照相機(jī)檢測中心檢測，發(fā)現(xiàn)該相機(jī)系美國制造，2000年10月10日，甲持檢測中心的檢測證明要求乙店退貨。根據(jù)合同法的規(guī)定()

A.乙店必須辦理退貨，因為乙店的行為構(gòu)成欺詐

B.乙店有權(quán)不退貨

C.乙店可以不退貨，但必須換貨

D.乙店可以不退貨，但必須折價處理

二、多項選擇題1.以下合同中，屬于無效合同的有()

A.一方以欺詐、脅迫手段訂立的合同

B.惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益的合同

C.以合法形式掩蓋非法目的的合同

D.損害社會公共利益的合同

E.違反法律、行政法規(guī)規(guī)定的合同

2.以下有關(guān)雙務(wù)合同抗辯權(quán)的陳述，正確的選項是()

A.雙務(wù)合同抗辯權(quán)包括同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)

B.雙務(wù)合同抗辯權(quán)的行使，將導(dǎo)致合同的消滅

C.雙務(wù)合同抗辯權(quán)可以適用于贈與合同

D.同時履行抗辯權(quán)可以適用于連帶之債

E.雙務(wù)合同抗辯權(quán)是一時的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)

第十章、侵權(quán)行為法第一節(jié)，侵權(quán)行為的概念侵權(quán)行為是指行為人就其對他人的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利造成的損害,依法應(yīng)當(dāng)承當(dāng)過錯或者無過錯責(zé)任的行為。侵權(quán)行為之債是指由侵權(quán)行為產(chǎn)生的侵害方與加害方之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。就其本質(zhì)而言，侵權(quán)行為是一種違法行為。二、侵權(quán)行為的歸責(zé)原則所謂歸責(zé)：是指侵權(quán)人的行為致人損害的事實發(fā)生后，應(yīng)根據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)使其負(fù)責(zé)。歷史溯源：加害責(zé)任原則——19世紀(jì)過錯責(zé)任原則“誰主張、誰舉證〞——過錯推定原則——無過錯責(zé)任原則（不問過錯責(zé)任原則）——公平責(zé)任原則（主要適用于侵犯財產(chǎn)權(quán)益案件，不適用于精神損害賠償條件）思考：公平責(zé)任原則與無過錯原則的區(qū)別。第二節(jié)、侵權(quán)行為構(gòu)成要件一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件是：（1）有侵權(quán)損害事實（首要前提條件）（2）致害行為具有違法性（必備條件）表現(xiàn)形式：作為和不作為。（3）致害行為與損害事實之間有因果關(guān)系（4）行為人主觀上有過錯共同過錯；混合過錯；被侵權(quán)人有成心或者有重大過失。二、侵權(quán)責(zé)任的抗辯由有些行為雖然從外表上看已構(gòu)成侵權(quán)行為，但如果具有抗辯由，行為人可以不承當(dāng)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)我國學(xué)理及司法實踐，侵權(quán)責(zé)任的抗辯事由一般分為兩類：正當(dāng)理由和外來原因。正當(dāng)理由：是指損害雖然系被控告者的行為所致，但其行為是正當(dāng)?shù)?、合法的；包括：依法?zhí)行職務(wù)；正當(dāng)防衛(wèi)；緊急避險行為；自助行為；受害人同意。外來原因：是指損害并非被控者的行為導(dǎo)致，而是由一個外在于其行為的原因而造成的。包括：受害人的過錯；第三個的過錯；不可抗力和意外事件。什么是正當(dāng)防衛(wèi)？正當(dāng)防衛(wèi)應(yīng)當(dāng)具備哪些條件？正當(dāng)防衛(wèi)：為了使公共利益、本人或他人的人身和其他權(quán)益免受正在進(jìn)行的不法侵害，對實施不法侵害的人采取的必要防衛(wèi)行為。不法侵害、正在進(jìn)行的不法侵害、實施不法侵害的人、不能超過必要的限度。所謂自助行為，是指權(quán)利人為保護(hù)其合法權(quán)益，在情況緊急而又不能及時請求國家機(jī)關(guān)予以援助的情況下，對他人的財產(chǎn)或自由施以扣押、拘束或其他相應(yīng)措施，而為法律或社會公德所認(rèn)可的行為。然后請求公安機(jī)關(guān)處理，切不可自行其是，侵犯顧客權(quán)益。討論某市郊區(qū)一個儲蓄所，營業(yè)員戴曉麗和齊虹正在緊張地進(jìn)行結(jié)算工作，突然一個頭戴黑面罩的歹徒?jīng)_進(jìn)來，拿著手槍，威脅她們立即交出現(xiàn)金，否則就開槍打死她們。戴曉麗急中生智，忙把裝有12萬元現(xiàn)金的保險盒藏在衣服內(nèi)，并用身體壓住，將散落在外面的二萬元現(xiàn)金交給歹徒，并聲稱全天就收了二萬元。歹徒信以為真，搶過二萬元倉遑逃去。事后，戴曉麗、齊虹二人沒有向上級領(lǐng)導(dǎo)匯報，各自從家中拿了一萬元，悄悄把被歹徒搶走的二萬元補(bǔ)上。幾天后，銀行領(lǐng)導(dǎo)知道此事，對戴、齊兩人進(jìn)行嚴(yán)肅批評，認(rèn)為她們的行為是嚴(yán)重的崗位失職，準(zhǔn)備按金融業(yè)和內(nèi)部職工崗位管理條例規(guī)定，對她們做出予以罰款和除名的處理。此消息傳出后，銀行內(nèi)部形成兩種意見：一種意見認(rèn)為，戴、齊兩人的行為屬于緊急避險，是合法的，不應(yīng)當(dāng)罰款、除名；另一種意見認(rèn)為，戴、齊兩人是職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人，不適用緊急避險，應(yīng)當(dāng)罰款、除名。思考：戴、齊二人的行為是否屬于緊急避險行為？

第三節(jié)、特殊侵權(quán)行為特殊侵權(quán)行為指行為人雖無過錯，但基于法律規(guī)定而對受害人承當(dāng)民事責(zé)任的行為。

（1）公務(wù)侵權(quán)行為（2）高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)行為（3）環(huán)境污染致人致人損害的侵權(quán)行為（4）地面施工致人損害的侵權(quán)行為（5）建筑物及其他物件致人損害的侵權(quán)行為（6）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)行為（7）被監(jiān)護(hù)人致人損害的侵權(quán)行為（8）產(chǎn)品質(zhì)量不合格致人損害的侵權(quán)行為。第四節(jié)、侵權(quán)行為的處理一、對侵權(quán)行為造成財產(chǎn)損害的處理直接損失與間接損失——賠償損失二、侵權(quán)行為造成人身損害的處理傷害：侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)藥費(fèi)、因誤工減少的收入。致人殘廢：侵權(quán)人除應(yīng)當(dāng)承當(dāng)醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)等全部費(fèi)用外，還要賠償殘廢者的生活補(bǔ)助費(fèi)。死亡：支付喪葬費(fèi)、死者生前撫養(yǎng)人的必要的生活費(fèi)等費(fèi)用。侵權(quán)行為引起的精神損害賠償問題的處理三、精神損害是指公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)等受到非法侵害，致使公民的人格受到非財產(chǎn)性的損害，給受害人造成了精神上的痛苦?？荚囶}試論違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別及兩者競合時的處理規(guī)則。①歸責(zé)原則的區(qū)別。我國對侵權(quán)責(zé)任采取過錯責(zé)任、過錯推定責(zé)任原則和公平責(zé)任原則。而我國合同責(zé)任采取的是過錯推定責(zé)任；②舉證責(zé)任不同。在一般侵權(quán)責(zé)任中，受害人有義務(wù)就加害人的過錯問題舉證；而在特殊侵權(quán)責(zé)任中，應(yīng)由加害人的反證證明自己沒有過錯。而在合同責(zé)任中，受害人只需證明違約方已構(gòu)成違約，而不必證明其是否有過錯；③責(zé)任構(gòu)成要件不同。在違約責(zé)任中，行為人只要實施了違約行為并且不具有有效的抗辯事由，就應(yīng)承當(dāng)責(zé)違約任。但是在侵權(quán)責(zé)任中，損害事實是侵權(quán)損害賠償責(zé)任成立的前提條件，無損害事實便無侵權(quán)責(zé)任④免責(zé)條件不同。在違約責(zé)任中，法定免責(zé)條件限于不可抗力，但當(dāng)事人可以事先約定免責(zé)條款和不可抗力的具體范圍。在侵權(quán)責(zé)任中，當(dāng)事人不可約定免責(zé)條件，但法定免責(zé)條件不限于不可抗力，還包括意外事故、第三人行為，正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險等；(“免責(zé)條件〞也可寫作“免責(zé)事由〞)

⑤責(zé)任形式不同。違約責(zé)任包括損害賠償，支付違約金，定金，實際履行等，損害賠償可由當(dāng)事人事先約定。侵權(quán)責(zé)任的主要形式是損害賠償，此種賠償不得由當(dāng)事人事先約定。⑥損害賠償?shù)姆秶煌?。違約損害賠償主要是財產(chǎn)損失的賠償，不包括人身損害賠償和精神損害的賠償責(zé)任。侵權(quán)損害賠償不僅包括財產(chǎn)損失的賠償，還包括人身傷害和精神損害的賠償；

⑦對第三人的責(zé)任不同。在合同責(zé)任中，如因第三人的過錯導(dǎo)致合同債務(wù)不能履行