司法卷四分類模擬題模擬112

司法卷四分類模擬題模擬112張成文為社會閑散人員。一日，其與女朋友吵架后，一人在酒吧喝酒。酒過三巡后，張想到自己年過三十卻一事無成，女朋友也看不起自己，（江南博哥）心中頗為失落。他無意中發(fā)現(xiàn)酒吧內(nèi)一女子穿戴奢華、出手闊綽，頓生歹念。見女子一人離開酒吧，張成文便偷拿了酒吧的水果刀后尾隨其后。當(dāng)女子走到一花園時，張成文見四下無人，就沖上去拽過女子的皮包就跑，女子見有人搶了自己的包，于是大聲呼喊。路人鄭某見狀，連忙追趕張成文，當(dāng)追到路口處時，出現(xiàn)一壯男，站在路中，手持木棒。鄭某心想一定是張的同伙，遂撿起地上的磚頭，將該男子砸倒在地，造成該男子重傷(事后查明該男子并不認(rèn)識張成文)。張成文趁機逃跑。4個月后，張成文被抓獲歸案。張母心疼兒子，于是四處找人幫忙將兒子撈出來。張母找到其好友宋某(其丈夫為司法局副局長)，希望其能伸出援手。宋某說這事不難，就是得錢用到位，因為要打點一下相關(guān)的人。張母說，錢不是問題。于是，張母給宋某40萬元，其中20萬元給宋某，20萬元用于打點。后宋某找到檢察官胡某，使得張成文的案子沒有被提起公訴。

問題：1.

張成文搶包的行為應(yīng)怎樣認(rèn)定?正確答案：張成文的行為構(gòu)成搶劫罪。張成文攜帶水果刀進行搶奪，雖然沒有使用，但仍屬于攜帶兇器搶奪的行為，構(gòu)成搶劫罪。

2.

對于鄭某將壯男砸倒的行為，應(yīng)怎樣看待?正確答案：鄭某誤認(rèn)為壯男是張成文的同伙，出于正當(dāng)防衛(wèi)的意圖，進行防衛(wèi)，將壯男砸倒，鄭某的行為屬于假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)主觀上有過失的，以過失犯罪論，沒有過失的，屬于意外事件。

3.

張母、宋某、胡某的行為應(yīng)如何分析?正確答案：張母的行為構(gòu)成行賄罪。行賄罪，是指為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財物的行為。本案中，張母為了使其子逃避法律制裁，找宋某幫忙，并且給予其財物，希望通過行賄方式使其子的行為不受法律追究。其行為完全符合行賄罪的特征。

宋某的行為構(gòu)成利用影響力受賄罪。根據(jù)《刑法修正案(七)》的規(guī)定，本罪的客觀方面有兩種類型：(1)國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的；(2)離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實施前述行為的。宋某屬于國家工作人員的近親屬，其利用其丈夫職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，構(gòu)成利用影響力受賄罪。

胡某的行為構(gòu)成徇私枉法罪和受賄罪，從一重處罰。徇私枉法罪是指，司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對明知是無罪的人而使其受追訴、對明知是有罪的人而故意包庇使其不受追究，或者刑事審判活動中關(guān)于違背事實和法律作枉法裁判的行為。胡某身為檢察官，本應(yīng)忠實于法律和事實，但卻收受賄賂，明知張成文的行為構(gòu)成搶劫罪，卻違背事實和法律的規(guī)定，對其不提起公訴，構(gòu)成徇私枉法罪。根據(jù)《刑法》第399條第4款之規(guī)定，司法工作人員收受賄賂，有徇私枉法，民事、行政枉法裁判，執(zhí)行判決、裁定失職三種行為的，同時構(gòu)成受賄罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。這是法律的特殊規(guī)定。

4.

如果張成文6年前曾因恐怖活動犯罪被判處3年有期徒刑，則張成文是否構(gòu)成累犯?為什么?正確答案：根據(jù)《刑法修正案(八)》關(guān)于特別累犯的規(guī)定，危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。本題中，張成文的后罪并非恐怖活動罪，因此不構(gòu)成特別累犯。此外，因其時間已經(jīng)超過5年，因此也不構(gòu)成一般累犯。

5.

甲為A公司總經(jīng)理，由于公司資金周轉(zhuǎn)困難，公司決定向銀行貸款。為了能夠順利獲取貸款，甲通過熟人結(jié)識了自稱是某銀行信貸部主任親戚的張某，將3萬元錢交給張某，讓張某將其中2萬元交給某銀行信貸部主任，并稱事成之后另有重謝。其實張某并不認(rèn)識銀行信貸部主任，接受甲的3萬元錢之后逃之夭夭。甲得知之后大怒，找來心腹李某和王某二人前去教訓(xùn)張某，同時當(dāng)場給付兩人4000元，約定事成后再給付6000元，甲同時告訴他們別整出人命來，事大了沒法收拾。和甲分別之后，李、王二人私下商議，張某的3萬元有可能在家藏著，找著了咱們一人一半。隨后二人找到張某的住處，誤將張的朋友趙某認(rèn)成是張某，便對趙某實施暴力逼問3萬元錢下落，由于趙某大聲呼救，李、王二人為避免罪行敗露，便將趙某殺害，并在張某住處找出1萬元現(xiàn)金，李攜款先離開現(xiàn)場回家，王某在李某離開之后在趙某身上翻出了身份證和借記卡，到銀行柜臺取走了卡中的2000元錢。半個月后，李、王二人缺錢花了，給甲打電話說：“我們當(dāng)時將張某的左腿打斷，現(xiàn)在被公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)。你除了按原來的約定給6000元外，還必須再多給5000元，否則，我們向公安機關(guān)告發(fā)你?！奔仔乓詾檎?，滿足了李、王的要求。

一個月之后，A公司以偽造的房產(chǎn)證明作為擔(dān)保，獲得了某銀行的貸款。隨后將貸款投入高風(fēng)險投資活動，結(jié)果造成了重大經(jīng)濟損失。

問題：

請根據(jù)《刑法》有關(guān)規(guī)定，對上述案件中甲、李某、王某、張某、A公司的行為進行分析，并說明理由。正確答案：1．甲構(gòu)成故意傷害罪(致人死亡)。

甲唆使李某和王某故意傷害張某，成立故意傷害罪的共同犯罪。在行為實施過程中受傷害的是張某的朋友趙某，屬于對象認(rèn)識錯誤，對象認(rèn)識錯誤屬于同一犯罪構(gòu)成內(nèi)具體的事實認(rèn)識錯誤。即行為人所認(rèn)識的事實與現(xiàn)實所發(fā)生的事實雖然不一致，但沒有超出同一構(gòu)成要件的范圍。對于具體的事實認(rèn)識錯誤，我國理論界通說采取法定符合說，即行為人所認(rèn)識的事實和實際所發(fā)生的事實只要在構(gòu)成要件內(nèi)是一致的就成立故意犯罪，故本案中，甲應(yīng)成立故意傷害罪既遂。對于趙某的死亡結(jié)果，甲需要負(fù)過失責(zé)任。因為甲說“別整出人命來”，實際對于死亡結(jié)果已經(jīng)預(yù)見，而輕信可以避免，因此需要對死亡結(jié)果的承擔(dān)過失責(zé)任。

2．李某構(gòu)成搶劫罪和敲詐勒索罪，需要數(shù)罪并罰。

李某與王某密謀獲得張某占有的3萬元，并且基于非法占有的目的實施了暴力和取財行為，成立搶劫罪。雖然發(fā)生對象認(rèn)識錯誤，但不影響搶劫罪的成立。故意殺死趙某的行為屬于“搶劫致人死亡”的加重處罰情形，其主觀心態(tài)既可以是故意也可以是過失，搶劫手段行為與強取財物的行為中，任何暴力行為導(dǎo)致被害人死亡的都屬于搶劫致人死亡。但搶劫行為完畢后，由于擔(dān)心被害人告發(fā)等心態(tài)另起犯意殺死被害人的，成立故意殺人罪，和搶劫罪數(shù)罪并罰。本案中，李、王二人在搶劫過程中為排除被害人反抗、避免罪行敗露殺死趙某的行為屬于“搶劫致人死亡”。后來李某和王某共同以告發(fā)為要挾向甲索要錢財，構(gòu)成敲詐勒索罪。

3．王某構(gòu)成搶劫罪、敲詐勒索和信用卡詐騙罪，需要數(shù)罪并罰。

王某與李某密謀獲得張某占有的3萬元，并且基于非法占有的目的實施了暴力和取財行為，成立搶劫罪。雖然發(fā)生對象認(rèn)識錯誤，但不影響搶劫罪的成立。

其實施的故意殺死趙某的行為包含在搶劫的暴力中，應(yīng)承擔(dān)搶劫罪致人死亡的刑責(zé)任，不另外成立故意殺人罪。

后來王某和李某共同以告發(fā)為要挾向甲索要錢財，構(gòu)成敲詐勒索罪。王某在李某不知情的情況下取走信用卡并到銀行柜臺取款，是單獨犯罪，應(yīng)獨自對該行為承擔(dān)刑事責(zé)任。在趙某身上翻出并取走信用卡是搶劫罪，因為本案中，信用卡是使用暴力抑制被害人反抗取得的，雖然暴力是兩人共同的行為，但是取得信用卡是王某單獨實施的，且李某對搶劫信用卡不知情，因此王某單獨搶劫信用卡的行為成立搶劫罪。后面使用信用卡到銀行柜臺取款的行為是冒用他人信用卡，構(gòu)成信用卡詐騙罪。

甲、李某和王某在故意傷害致人死亡范圍內(nèi)成立共犯，李某和王某由于超出共同犯罪的取財行為和目的，成立搶劫罪；甲成立故意傷害罪；李某、王某成立敲詐勒索罪的共犯。

4．張某虛構(gòu)事實，使甲產(chǎn)生認(rèn)識錯誤交付3萬元，構(gòu)成詐騙罪。

5．A公司使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保，騙取銀行貸款，隨后投入高風(fēng)險投資活動的行為，客觀上符合貸款詐騙罪的構(gòu)成要件，但單位不是貸款詐騙罪的適格主體，根據(jù)《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》的規(guī)定，認(rèn)定為合同詐騙罪。注意：單位按合同詐騙罪處罰。相關(guān)自然人的行為如符合貸款詐騙罪，仍需按照貸款詐騙罪處罰。

何某(1994年1月22日出生)因2008年8月7日以暴力、威脅方式搶劫去少年宮上課的學(xué)生丁500元學(xué)費，于2008年10月19日被判處三年有期徒刑緩期五年執(zhí)行。2010年1月21日下午，何某在網(wǎng)吧上網(wǎng)，肚子餓了想買些東西吃，卻發(fā)現(xiàn)自己囊中羞澀，此時看見李某正放學(xué)回家，就心起歹念，走上前去抓住李某的領(lǐng)口把李某拽至隱蔽處，要李某給保護費，李某非常害怕，就將身上僅有的10元零用錢全部上交，何某看到李某也沒有什么可壓榨的，就放李某回去了。到了第二天，何某向朋友徐某(1991年11月30日出生)說起該事時，徐某就告訴他李某的父親是個富商，整天一副自以為了不起的樣子，徐某十分看不慣，想要和他一起把李某抓起來，嚇唬嚇唬其父親，何某同意了。于是，當(dāng)天下午，徐某與何某就一起把李某拽至徐某家中，軟禁起來，并打電話給李某的父親說已經(jīng)把李某綁架，威脅其不得報警。李某的父親在接到電話后馬上報了警。到了晚上，何某想自己還在緩刑期間，最好不要犯事，就在夜里兩點左右徐某睡著后，偷偷將李某放了，送他回家，并打算隨后去警局自首。由于李某家里已經(jīng)有警察埋伏，何某被當(dāng)場抓獲。后經(jīng)何某的帶領(lǐng)，警察將徐某抓獲。經(jīng)查明，徐某于2005年12月30日因搶劫被判處3年有期徒刑，并于2007年6月30日獲假釋出獄。徐某出獄后，結(jié)交了一女友甲(1994年8月13日出生)，并曾與甲發(fā)生過一次性關(guān)系，2007年10月兩人分手。

問題：6.

何某要李某給保護費的行為是否構(gòu)成犯罪?正確答案：何某要李某給保護費的行為不構(gòu)成犯罪。因為何某實施該行為時未滿16周歲，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條之規(guī)定：已滿14周歲不滿16周歲的人使用輕微暴力或者威脅，強行索要其他未成年人隨身攜帶的生活、學(xué)習(xí)用品或者錢財數(shù)量不大，且未造成被害人輕微傷以上或者不敢正常到學(xué)校學(xué)習(xí)、生活等危害后果的，不認(rèn)為是犯罪。故本案中何某的行為不認(rèn)定為犯罪行為。

7.

何某把李某拽至徐某家中軟禁起來，并打電話給李某的父親說已經(jīng)把李某綁架，威脅其不得報警的行為是否構(gòu)成犯罪?正確答案：何某構(gòu)成非法拘禁罪。何某在其生日當(dāng)天出于嚇唬李某父親的目的，而把其子李某軟禁起來的行為是非法拘禁行為。雖然生日當(dāng)天何某未滿16周歲，對非法拘禁行為不負(fù)刑事責(zé)任，但又因非法拘禁行為一直延續(xù)到生日第二天凌晨2點，何某此時已滿16周歲，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，構(gòu)成非法拘禁罪。

8.

徐某把李某拽至徐某家中軟禁起來，并打電話給李某的父親說已經(jīng)把李某綁架，威脅其不得報警的行為是否構(gòu)成犯罪?正確答案：徐某構(gòu)成非法拘禁罪。因為徐某與何某合謀出于嚇唬李某父親而非法占有財物或挾持他人為人質(zhì)的目的，而把其子李某軟禁起來的行為是非法拘禁行為，而不是綁架行為。

9.

何某與徐某是否構(gòu)成共同犯罪?正確答案：徐某與何某為共同犯罪，共同犯非法拘禁罪。

10.

對何某是否應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰?為什么?正確答案：對何某應(yīng)當(dāng)以非法拘禁罪與搶劫罪數(shù)罪并罰。因為何某還在搶劫罪的緩刑考驗期內(nèi)，在緩刑考驗期內(nèi)再犯罪的應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，對新犯的非法拘禁罪做出判決，然后依據(jù)《刑法》第69條數(shù)罪并罰之規(guī)定，合并執(zhí)行。

11.

何某具有哪些法定量刑情節(jié)?正確答案：(1)何某犯非法拘禁罪時未滿18周歲，對其應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。(2)何某在被警察抓獲之前確實已經(jīng)準(zhǔn)備投案，應(yīng)視為自動投案，可以認(rèn)定為自首，對其可以從輕或者減輕處罰。(3)在何某的幫助下將徐某抓獲，何某的行為構(gòu)成立功，對其可以從輕或者減輕處罰。(4)何某在與徐某共同非法拘禁犯罪中處于從犯地位，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。

12.

對徐某是否應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰?為什么?正確答案：對徐某也應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。徐某將李某軟禁起來的行為時構(gòu)成非法拘禁罪。徐某出獄后未滿16周歲，與未滿14周歲的幼女偶爾發(fā)生性關(guān)系，情節(jié)輕微，因此不認(rèn)為是犯罪。徐某犯本罪時尚在搶劫罪假釋考驗期內(nèi)，應(yīng)當(dāng)先撤銷假釋，然后對非法拘禁罪做出判決，再對兩罪按照“先減后并”的原則確定數(shù)罪并罰后的刑期。

13.

徐某是否具有法定量刑情節(jié)?請具體說明。正確答案：徐某犯非法拘禁罪時尚未滿18周歲，對其應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕處罰。

甲公司由于經(jīng)營管理不善，連年虧損。2012年8月在明知沒有償債能力的情況下，甲公司經(jīng)決議要向銀行貸款用于發(fā)放工資和償還債務(wù)。甲公司總經(jīng)理張三指使主管人員王某偽造了幾份虛假的經(jīng)濟合同，利用虛假的經(jīng)濟合同騙取銀行的信任，并促使銀行發(fā)放了貸款4000萬元。事后，甲公司怕被銀行發(fā)現(xiàn)真相而收回貸款，于是通過某非國有乙公司的賬戶將這筆款項換成外匯轉(zhuǎn)移至澳門，并說明可按資金數(shù)額的20%向乙公司支付“手續(xù)費”。乙公司明知該資金為甲公司詐騙犯罪所得，仍然同意為資金轉(zhuǎn)賬提供賬戶。乙公司在收取“手續(xù)費”800萬元后，將該資金折換成400萬美元以預(yù)付款名義匯往甲公司在澳門的賬戶。事后，由于甲公司無法償還貸款而導(dǎo)致東窗事發(fā)。經(jīng)查明，乙公司為鄭某設(shè)立的金融咨詢公司，從2004年設(shè)立至今鄭某一直都伙同自己大學(xué)時期的金融系同學(xué)何某(非金融咨詢公司員工)幫助一些公司將資金轉(zhuǎn)成外匯轉(zhuǎn)移至國外，金融公司的主要收入都來自這些“手續(xù)費”。其中有證據(jù)證明，乙公司曾經(jīng)幫助丙公司(黑社會老大錢某用來隱藏其黑社會組織犯罪而設(shè)立)將犯罪所得的錢財換成外匯轉(zhuǎn)移至國外。鄭某被抓獲后，承認(rèn)了自己及何某的所有罪行，并且揭發(fā)錢某曾經(jīng)因為其情婦想要脫離錢某，就將其情婦用藥迷暈賣至越南，查證以上揭發(fā)屬實。

問題：14.

甲公司是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)成，如何定罪處罰?如果不構(gòu)成，為什么?正確答案：甲公司構(gòu)成合同詐騙罪。甲公司在明知沒有償還能力的情況下，使用虛假的經(jīng)濟合同騙得銀行貸款，非法占有銀行貸款，客觀上符合貸款詐騙罪的構(gòu)成要件，但單位不是貸款詐騙罪的適格主體，根據(jù)《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》的規(guī)定，認(rèn)定為合同詐騙罪。因此對甲公司以合同詐騙罪論處。相關(guān)自然人的行為如符合貸款詐騙，仍需按照貸款詐騙罪處罰。

15.

對于張三應(yīng)當(dāng)如何處理目前有幾種理論?請說明理由。正確答案：對于張三的行為，目前有兩種理論，第一種觀點認(rèn)為，張三的行為不單獨構(gòu)成犯罪，但應(yīng)當(dāng)被處罰。根據(jù)單位犯罪一主體說，犯罪的主體只有甲公司，行為人不單獨構(gòu)成犯罪。作為甲公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，甲公司犯合同詐騙罪，張三作為直接負(fù)責(zé)的主管人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。但是，第二種觀點認(rèn)為，雖然單位不能成立貸款詐騙罪，但是張三和何某可以成立貸款詐騙罪的共犯。

16.

王某是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)成，是什么罪?如果不構(gòu)成，為什么?正確答案：何某的行為不單獨構(gòu)成犯罪，但應(yīng)當(dāng)被處罰。單位構(gòu)成貸款詐騙，單位按合同詐騙罪處罰。相關(guān)自然人的行為如符合貸款詐騙，仍需按照貸款詐騙罪處罰。

17.

乙公司是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)成，是什么罪?如果不構(gòu)成，為什么?正確答案：乙公司不構(gòu)成犯罪，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》第2條之規(guī)定：個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處。乙公司是鄭某設(shè)立專門用于洗錢的公司，因此不以單位犯罪論。

18.

鄭某與何某是否構(gòu)成共同犯罪?為什么?正確答案：乙公司設(shè)立后，鄭某與何某一直從事洗錢活動，共謀洗錢，構(gòu)成洗錢罪的共同犯罪。根據(jù)《刑法》第191條之規(guī)定，所謂洗錢，是指明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的行為。

19.

對于鄭某應(yīng)當(dāng)如何定罪處罰?正確答案：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，鄭某的行為構(gòu)成洗錢罪。不需數(shù)罪并罰。鄭某構(gòu)成自首和重大立功，可以減輕或免除處罰。因為甲公司轉(zhuǎn)移贓物罪案發(fā)，鄭某被抓獲，由于其承認(rèn)了所有罪行包括了公安機關(guān)所沒有掌握的洗錢罪的罪行，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成特別自首。又因為鄭某揭發(fā)錢某販賣婦女至國外的犯罪行為，錢某的行為可能判處無期徒刑以上刑罰，鄭某構(gòu)成重大立功。注意：《刑法修正案(八)》刪除了原《刑法》中“犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰”的規(guī)定。

甲深夜?jié)撊氡締挝回攧?wù)室，意圖盜竊保險柜中的財物。甲用盡了各種方法，也未能將保險柜打開，感到十分沮喪。正要離開時，恰逢保安員巡邏至此。保安員發(fā)現(xiàn)財務(wù)室的門虛掩，即進去查看，與甲撞個正著。甲用撬棍將保安員打昏后逃走?；氐郊抑泻?，甲恐保安員醒來以后認(rèn)出自己，就拿了一把匕首，欲將保安員殺死滅口。剛剛返回單位大門，即被接到報案趕來的公安人員抓獲。

問題：20.

甲的盜竊未遂屬于犯罪未遂中的哪種類型?正確答案：甲的盜竊未遂屬于