當(dāng)前企業(yè)合同管理存在的問題和建議

當(dāng)前企業(yè)合同管理存在的問題和建議合同，亦稱“契約”、“合約”、“協(xié)議”，是指平等主體之間訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止民事法律關(guān)系的形式，是市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物和主體經(jīng)濟(jì)行為的外在表現(xiàn)。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，合同是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理工作的紐帶和橋梁，同時(shí)也是產(chǎn)生糾紛的根源。企業(yè)合同管理是指企業(yè)對(duì)以自身為當(dāng)事人的合同依法進(jìn)行訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止、糾紛解決以及審查、監(jiān)督、控制等一系列行為的總稱。其中訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止、糾紛解決是合同管理的內(nèi)容；審查、監(jiān)督、控制是合同管理的手段；依法維護(hù)自身合法權(quán)益是目的。通過合同管理，現(xiàn)代企業(yè)在市場中實(shí)現(xiàn)平等的制約和權(quán)利，從而為當(dāng)事人營造一個(gè)公平的環(huán)境。因此，企業(yè)合同管理是企業(yè)管理的重要內(nèi)容，合同管理工作的質(zhì)量直接影響到企業(yè)經(jīng)濟(jì)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。加強(qiáng)合同管理工作是維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益的最基本的要求。合同管理必須是全過程的、系統(tǒng)性的、動(dòng)態(tài)性的。全過程就是由洽談、草擬、簽訂、生效開始，直至合同失效為止。企業(yè)不僅要重視簽訂前的管理，更要重視簽訂后的管理。系統(tǒng)性就是凡涉及合同條款內(nèi)容的各部門都要一起來管理。動(dòng)態(tài)性就是注重履約全過程的情況變化，特別要掌握對(duì)我方不利的變化，及時(shí)對(duì)合同進(jìn)行修改、變更、補(bǔ)充或中止和終止。一、目前企業(yè)合同管理中存在的主要問題分析

如果說企業(yè)財(cái)富的一半來至于合同，那么企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)大部分也來至于合同。經(jīng)過改革開放三十年的發(fā)展，我國企業(yè)合同管理工作從無到有、從小到大，取得了很大的成就，正反兩方面的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)都是深刻的。縱觀現(xiàn)狀，我國企業(yè)合同管理工作仍然存在不少問題。筆者按照合同管理的不同階段分別列述。

(一)簽訂階段常見的問題有：

1、合同主體失當(dāng)。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，合同當(dāng)事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一。而適格的主體，首要條件應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的合同當(dāng)事人。實(shí)踐中主要應(yīng)防止兩種傾向：一是雖然具有上述兩種能力，但不是合同當(dāng)事人，即當(dāng)事人錯(cuò)位，也是合同主體不當(dāng)；二是雖然是合同當(dāng)事人，但卻不具有上述兩種能力，同樣是合同主體不當(dāng)。

2、文字表述不嚴(yán)謹(jǐn)。不嚴(yán)謹(jǐn)就是不準(zhǔn)確，容易發(fā)生歧義和誤解，導(dǎo)致合同難以履行或容易引起和制造合同爭議。依法訂立的合同，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)雙方的真實(shí)意思。而這種體現(xiàn)需要靠準(zhǔn)確明晰的合同文字作載體。從這個(gè)意義上說，合同講究咬文嚼字。

3、合同條款不完整。就是說條款表述不全面，沒有窮盡當(dāng)事人的意思表示，其中有缺陷、有漏洞。常見的漏洞往往是違約責(zé)任。有些合同只講好話，不講丑話；只講君子語，避諱“小人言”，不懂得簽合同應(yīng)當(dāng)“先小人后君子”的訣竅，一旦發(fā)生違約，在合同中看不到違約如何處理的具體可操作條款。

4、只有從合同而沒主合同。主合同是指能夠獨(dú)立存在的合同，如建筑工程總承包合同等。從合同是指以主合同的存在為前提才能成立的合同，如建筑工程分承包合同、保證合同、抵押合同等。沒有主合同的從合同是沒有根據(jù)的合同，是“無源之水”，而“無源之水”是不存在的。實(shí)踐中往往發(fā)生合同效力方面的問題。

5、違法簽訂合同。我國《合同法》第52條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定簽訂的合同屬于無效合同，而無效合同是不受法律保護(hù)的。目前不少建筑施工企業(yè)所簽訂的合同，有些是以合法形式掩蓋非法目的的，實(shí)質(zhì)也是無效合同。

6、境外合同文本的疑問。我國加入WTO后，有些合同使用境外文本。由于國情和語言文字不同，加上翻譯問題，這些合同文本存在不少疑問。對(duì)這些疑問不能回避，必須在合同上加以澄清，弄清其含義，確定主文本或堵塞其漏洞，以免造成損失。

(二)履約階段常見的問題有：

1、變更合同不及時(shí)。由于情勢(shì)變化，在履約過程中合同變更是正常的事情，問題在于不少負(fù)責(zé)履約的管理人員缺乏這種及時(shí)變更的意識(shí)，結(jié)果導(dǎo)致了損失。合同變更包括合同內(nèi)容變更和合同主體的變更兩種情形。合同變更的目的是通過對(duì)原合同的修改，保障合同更好履行和一定目的的實(shí)現(xiàn)。

2、履約書函不重視。在履約過程中及時(shí)地發(fā)出必要的書函，是合同動(dòng)態(tài)管理的需要，是履約的一種手段，也是建筑企業(yè)自我保護(hù)的一種招數(shù)，可惜這一點(diǎn)往往被忽視，結(jié)果受到懲罰。

3、履約不鑒證確認(rèn)。履約過程中的鑒證是一種正常行為。但有些公司的管理人員對(duì)此并不重視，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，也因無法舉證而敗訴。

4、忽視訴訟時(shí)效。如：建筑行業(yè)被拖欠工程款的情況相當(dāng)嚴(yán)重，有些拖欠沒有訴諸法律，但當(dāng)起訴時(shí)才發(fā)現(xiàn)已超過了兩年的訴訟時(shí)效，無法挽回?fù)p失。超過了訴訟時(shí)效等于放棄債權(quán)主張，等于權(quán)利人自行放棄了實(shí)體勝訴權(quán)。

5、合法權(quán)利不行使。我國《合同法》賦予了合同當(dāng)事人的抗辯權(quán)，但大多數(shù)企業(yè)不會(huì)行使。發(fā)包方不按合同約定支付進(jìn)度款，如：建筑公司可以行使抗辯權(quán)停工，但卻沒有行使，怕單方面停工要承擔(dān)違約責(zé)任，結(jié)果客觀上造成了墊資施工，發(fā)包方的欠款數(shù)額愈來愈大，問題更難解決。

6、不重視證據(jù)(資料)法律形式。并不是所有書面證據(jù)都具有法律效力的。有效的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)是原件的、與事實(shí)有關(guān)的、有蓋章和(或)簽名的、有明確內(nèi)容的、未超過期限的。不具備法律效力的書面證據(jù)只是廢紙一張。

（三）合同管理全過程忽視企業(yè)法律顧問的作用，只把法律顧問作為“消防隊(duì)”對(duì)待，法律顧問沒有機(jī)會(huì)參與合同管理工作的全過程，更不用說建立以法律顧問為主導(dǎo)的合同管理制度和模式的問題。二、建立以法律顧問為主導(dǎo)的企業(yè)合同管理機(jī)構(gòu)和管理模式

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)為實(shí)現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而簽訂的合同是民事合同，企業(yè)通過合同所確立的民事關(guān)系，是—種受法律、法規(guī)等保護(hù)的民事法律關(guān)系，企業(yè)通過簽訂合同建立民事法律關(guān)系的行為是一種民事法律行為。由此可見，由于合同本身的特征，決定了合同不同于企業(yè)內(nèi)部的生產(chǎn)人事、財(cái)務(wù)等管理工作，已超越了企業(yè)自身的界限，使之成為一種受法律規(guī)范和調(diào)整的外部社會(huì)關(guān)系，其間涉及大量的法律專業(yè)問題，所以合同管理應(yīng)由企業(yè)法律顧問為主導(dǎo)。

企業(yè)合同管理應(yīng)采取企業(yè)法律顧問為主導(dǎo)和各業(yè)務(wù)部門、各單位分口管理的模式。企業(yè)法律顧問部門對(duì)企業(yè)合同的簽訂和履行負(fù)有咨詢、審查、監(jiān)督、檢查和指導(dǎo)的職責(zé)。具體操作上，對(duì)合同實(shí)行分級(jí)、劃塊管理，各業(yè)務(wù)部門(主要有供銷、基建、技術(shù)