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文檔簡介
2022年全國法律碩士《397法碩聯(lián)考專業(yè)基礎(法學)》(真題卷)[單選題]1.A國人甲拐賣B國婦女到我國境內(nèi)被查獲。對此,下列說法中正確的是()。A.我國沒有刑事管轄權,應當交由A國處理B(江南博哥).我國沒有刑事管轄權,應當交由B國處理C.我國有刑事管轄權,應依照我國刑法規(guī)定處理D.我國有刑事管轄權,應依照相關國際慣例處理正確答案:C參考解析:《刑法》第6條規(guī)定:“凡在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪的,除法律有特別規(guī)定的以外,都適用本法。凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的,也適用本法。犯罪的行為或者結果有一項發(fā)生在中華人民共和國領域內(nèi)的,就認為是在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪?!北景钢?,A國人甲拐賣B國婦女到我國境內(nèi)被查獲,屬于在我國領域內(nèi)犯罪,我國對此有刑事屬地管轄權,適用我國刑法處理。[單選題]2.下列選項中,不應認定為存在犯罪故意的是()。A.精神病人犯罪的B.醉酒的人犯罪的C.防衛(wèi)過當造成重大損害的D.不可抗力造成損害結果的正確答案:D參考解析:犯罪故意,是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結果,并且希望或者放任這種結果發(fā)生的心理態(tài)度。犯罪故意有以下兩個特征:①認識因素,是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結果;②意志因素,是指行為人希望或者放任這種危害結果發(fā)生。A項,精神病犯罪中不一定存在犯罪故意,在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結果,經(jīng)法定程序鑒定確認的,不負刑事責任;但間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪,應當負刑事責任。B項,《刑法》第18條第4款規(guī)定:“醉酒的人犯罪,應當負刑事責任?!弊砭频娜朔缸?,有犯罪故意,屬于行為人使自己陷于無責任狀態(tài)的情況。C項,防衛(wèi)過當造成重大損害,行為人主觀上對造成的過分損害存在過失甚至故意,具有罪過性,屬于濫用防衛(wèi)權對不法侵害人造成過分損害的非法行為,應當負刑事責任。D項,《刑法》第16條規(guī)定,行為在客觀上雖然造成了損害結果,但不是出于行為人的故意或者過失,而是由于不能抗拒或者不能預見的原因所引起的,不是犯罪。因此,不可抗力造成損害結果,不應認定為存在犯罪故意。[單選題]3.對于行賄罪的司法認定,下列選項中正確的是()。A.行賄的方式包括通過賭博向國家工作人員提供巨額現(xiàn)金B(yǎng).行賄的對象包括國家工作人員以及國家機關、國有企事業(yè)單位C.行賄的內(nèi)容包括為國家工作人員提供子女就讀重點中學的機會D.行賄的主體包括被勒索給予國家工作人員以財物但未獲得不正當利益的人正確答案:A參考解析:A項,行賄罪是指為謀取不正當利益,給予國家工作人員以財物的行為。通過賭博向國家工作人員提供巨額現(xiàn)金的行為屬于變相地給予國家工作人員以財物的行為。B項,行賄的對象僅為國家工作人員,不包括國家機關、國有企事業(yè)單位等。為獲取不正當利益,給予國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體以財物的,或者在經(jīng)濟往來中,違反國家規(guī)定,給予各種名義的回扣、手續(xù)費的,構成對單位行賄罪。C項,行賄的內(nèi)容為經(jīng)濟利益,不包括為國家工作人員提供子女就讀重點中學的機會。D項,行賄必須是行為人的主動行為,如果是被勒索不得不給予國家工作人員財物,沒有獲取不正當利益的,不是行賄罪。[單選題]4.適用沒收財產(chǎn)刑時,可以沒收()。A.被告人收受的賄賂款B.被告人持有的股票C.被告人的土地承包經(jīng)營權D.被告人作案使用的電腦正確答案:B參考解析:沒收財產(chǎn)刑,是指將犯罪分子個人所有財產(chǎn)的部分或全部強制無償收歸國有的刑罰方法,是我國附加刑中較重的一種。沒收財產(chǎn)是沒收犯罪分子個人所有財產(chǎn)的部分或者全部,在判處沒收財產(chǎn)的時候,不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應有的財產(chǎn)。A項,《刑法》第64條規(guī)定,犯罪分子違法所得的一切財物,應當予以追繳或者責令退賠。因此,被告人收受的賄賂款屬于其違法所得財物,應當予以追繳或責令退賠。B項,被告人持有的股票是其個人所有的財產(chǎn),在適用沒收財產(chǎn)刑可以予以沒收。C項,土地承包經(jīng)營權是國家所有或集體所有,不屬于犯罪分子個人所有,不能適用沒收財產(chǎn)刑。D項,《刑法》第64條規(guī)定,違禁品和供犯罪所用的本人財物,應當予以沒收。被告人作案使用的電腦,屬于供犯罪所用的本人財物,應先行查封、扣押、凍結,待法院作出的判決生效后上繳國庫,不能適用沒收財產(chǎn)刑。[單選題]5.如果我國刑法規(guī)定,犯甲罪的,處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,對犯甲罪的被告人適用減刑時()。A.可以判處拘役B.可以判處無期徒刑C.可以判處8年有期徒刑D.可以判處死刑緩期2年執(zhí)行正確答案:C參考解析:減刑,是指對被判處管制、拘役、有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子,因其在刑罰執(zhí)行期間認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改或者立功表現(xiàn),而適當減輕其原判刑罰的制度。減輕原判刑罰,既可以是將較重的刑種減為較輕的刑種,也可以是將較長的刑期減為較短的刑期。A項,法定刑即刑法分則條文對具體犯罪所規(guī)定的量刑標準,包括刑罰種類和刑罰幅度。甲罪的法定刑為10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,對犯甲罪的被告人適用減刑時不可能判處拘役刑。B項,宣告刑是指國家審判機關對具體犯罪人依法判處并宣告應當實際執(zhí)行的刑罰。若甲被宣告判處無期徒刑,根據(jù)《最高人民法院關于辦理減刑、假釋案件具體應用法律的補充規(guī)定》第3條規(guī)定,被判處無期徒刑,符合減刑條件的,執(zhí)行4年以上方可減刑。確有悔改表現(xiàn)或者有立功表現(xiàn)的,可以減為23年有期徒刑;確有悔改表現(xiàn)并有立功表現(xiàn)的,可以減為22年以上23年以下有期徒刑;有重大立功表現(xiàn)的,可以減為21年以上22年以下有期徒刑。因此,若犯甲罪的被告人被宣告判處無期徒刑,對其適用減刑時不可能仍判處無期徒刑。C項,若犯甲罪的被告人被宣告判處15年及以下刑期的有期徒刑,對其適用減刑時,可以判處8年有期徒刑。D項,減刑只適用于被判處管制、拘役、有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子,對犯甲罪的被告人適用減刑時不可能判處死刑緩期2年執(zhí)行。[單選題]6.下列行為人中,應認定為走私毒品罪共犯的是()。A.包庇走私毒品的犯罪分子的緝毒人員甲B.被脅迫幫助販毒分子運送毒品入境的乙C.為走私毒品的犯罪分子隱瞞犯罪所得的丙D.非法攜帶大量用于制造毒品的原料出境的丁正確答案:B參考解析:A項,《刑法》第349條規(guī)定,包庇走私、販賣、運輸、制造毒品的犯罪分子的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制;情節(jié)嚴重的,處3年以上10年以下有期徒刑。緝毒人員甲包庇走私毒品的犯罪分子,構成包庇毒品犯罪分子罪,且應當從重處罰。B項,走私毒品罪是指明知是毒品而故意實施走私的行為。販毒分子運送毒品入境,構成走私毒品罪,乙被脅迫幫助其運送毒品入境,構成走私毒品罪的脅從犯,脅從犯屬于共犯的一種。因此,乙構成走私毒品罪的共犯,但可以對其減輕處罰或免除處罰。C項,洗錢罪是指為掩飾、隱瞞毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質,所實施的法定行為。丙為走私毒品的犯罪分子隱瞞犯罪所得,應認定為洗錢罪。D項,《刑法》第350條規(guī)定,違反國家規(guī)定,非法生產(chǎn)、買賣、運輸醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配劑,或者攜帶上述物品進出境,以制造毒品罪的共犯論處。丁非法攜帶大量用于制造毒品的原料出境,構成制造毒品罪的共犯。[單選題]7.文某在疫情防控期間,為發(fā)泄不滿情緒,將發(fā)熱門診值班醫(yī)生打成輕微傷,并損壞其防護用具,致使該醫(yī)生被隔離觀察無法正常從事診療工作,情節(jié)惡劣。文某的行為應認定為()。A.尋釁滋事罪B.故意傷害罪C.妨害傳染病防治罪D.故意毀壞財物罪正確答案:A參考解析:A項,尋釁滋事罪是指行為人為尋求刺激、發(fā)泄情緒、逞強耍橫等,無事生非,進行擾亂破壞,情節(jié)惡劣的行為。甲在疫情防護期間,為發(fā)泄不滿情緒,將發(fā)熱門診的值班醫(yī)生打成輕微傷,并損壞其防護用具,致使值班醫(yī)生無法正常工作,且情節(jié)嚴重。其行為符合尋釁滋事罪的構成要件。B項,故意傷害罪要求造成輕傷以上的損害結果,但此處值班醫(yī)生為輕微傷,因此甲不構成故意傷害罪。C項,妨害傳染病防治罪,是指違反傳染病防治法的規(guī)定,引起甲類傳染病以及依法確定采取甲類傳染病預防、控制措施的傳染病傳播或者有傳播嚴重危險的行為。此處甲的行為不足以引起疫情傳播或傳播的嚴重危險,不構成妨害傳染病防治罪。D項,故意毀壞財物罪是指故意毀滅或者損壞公私財物,數(shù)額較大或者情節(jié)嚴重的行為。甲主觀上沒有毀壞財物的故意,客觀上沒有造成財物損壞,不構成故意毀壞財物罪。[單選題]8.根據(jù)以下案情,回答第8、9、10小題。甲(15周歲)深夜闖入臨街店鋪意圖行竊,被留下理貨的店主(系聾啞人)發(fā)現(xiàn)。假設一:甲見勢不妙拔腿就跑,店主隨后追趕但因天黑路滑不慎摔成重傷。甲的行為()。A.不構成犯罪B.構成盜竊罪C.構成搶劫罪D.構成非法侵入住宅罪正確答案:A參考解析:A項,甲未竊得財物,且店主的摔傷與甲不具有刑法上的因果關系,甲對此不用負責,因此,甲不構成犯罪。B項,《刑法》第17條規(guī)定,已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質罪的,應當負刑事責任。因此,由于甲15周歲,其盜竊行為不構成盜竊罪,不負刑事責任。C項,搶劫罪是指以非法占有為目的,當場使用暴力、脅迫或者其他方法,強行劫取公私財物的行為,本案中甲并未實施暴力、脅迫或者其他足以壓制反抗的行為,不構成搶劫罪。轉化型搶劫是指犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的,甲被發(fā)現(xiàn)之后便逃跑了,并沒有實施任何暴力或者以暴力相威脅的行為,也不成立轉化型搶劫。D項,非法侵入住宅罪是指未經(jīng)允許非法進入他人住宅或者經(jīng)要求退出無故拒不退出的行為。此處的“住宅”指的是用于日常生活起居的場所。本案中甲在深夜闖入臨街店鋪意圖行竊,臨街店鋪為經(jīng)營場所,而非用于日常生活起居的場所,不能認定為“非法侵入住宅”,因此,不構成非法侵入住宅罪。[單選題]9.根據(jù)以下案情,回答第8、9、10小題。甲(15周歲)深夜闖入臨街店鋪意圖行竊,被留下理貨的店主(系聾啞人)發(fā)現(xiàn)。假設二:甲抽下腰帶將店主捆住,在店內(nèi)翻找現(xiàn)金未果,悻悻離開。甲的行為屬于()。A.實質數(shù)罪B.犯罪未遂C.入戶實施犯罪D.攜帶兇器實施犯罪正確答案:B參考解析:A項,甲用腰帶將店主捆住是為了便于搶劫,該非法拘禁行為屬于搶劫罪的手段行為,屬于處斷的一罪而非實質數(shù)罪。B項,搶劫罪是指以非法占有為目的,當場使用暴力、脅迫或者其他方法,強行劫取公私財物的行為。甲在店內(nèi)翻找現(xiàn)金未果,屬于因犯罪分子意志以外的原因而未得逞的形態(tài),即犯罪未遂。C項,入戶搶劫是指為實施搶劫行為而進入他人生活的與外界相對隔離的住所,包括封閉的院落、牧民的帳篷、漁民作為家庭生活場所的漁船、為生活租用的房屋等進行搶劫的行為。本案中甲雖然在深夜闖入臨街店鋪意圖行竊,臨街店鋪為經(jīng)營場所,而非用于日常生活起居的場所,不能認定為“戶”。D項,腰帶不屬于“兇器”,甲的行為不屬于攜帶兇器實施犯罪。[單選題]10.根據(jù)以下案情,回答第8、9、10小題。甲(15周歲)深夜闖入臨街店鋪意圖行竊,被留下理貨的店主(系聾啞人)發(fā)現(xiàn)。假設三:甲為防止罪行敗露,用雙手緊扼店主頸部,店主隨手抓起身旁健身用的啞鈴,將甲砸死。對此,下列選項中正確的是()。A.店主需要承擔刑事責任及民事賠償責任B.店主不需要承擔刑事責任及民事賠償責任C.店主需要承擔刑事責任但不需要承擔民事賠償責任D.店主不需要承擔刑事責任但需要承擔民事賠償責任正確答案:B參考解析:正當防衛(wèi)是指為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權利免受正在進行的不法侵害,而對實施侵害的人所采取的合理的防衛(wèi)行為?!缎谭ā返?0條規(guī)定:“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當,不負刑事責任?!奔子秒p手緊扼店主頸部,店主的人身權利正在遭受不法侵害,而且屬于嚴重危及人身安全的暴力犯罪,店主采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人甲死亡,不屬于防衛(wèi)過當,不負刑事責任。《民法典》第181條規(guī)定:“因正當防衛(wèi)造成損害的,不承擔民事責任。正當防衛(wèi)超過必要的限度,造成不應有的損害的,正當防衛(wèi)人應當承擔適當?shù)拿袷仑熑?。”店主的行為屬于正當防衛(wèi)且未超過必要的限度,因此,無須承擔民事責任。[單選題]11.文某有祖?zhèn)髅嬕环?020年1月1日,文某的朋友乙看到后提出以市價購買并成交。2021年1月1日,乙經(jīng)鑒定得知該畫為贗品,但礙于情面未告知文某。2021年5月1日,文某得知該畫為贗品,隨即向乙提出退還價款并索要該畫。此時,對該合同()。A.文某有權解除B.文某有權撤銷C.乙有權解除D.乙有權撤銷正確答案:B參考解析:AC兩項,合同解除的方式包括單方解除和協(xié)議解除,解除事由可由當事人在合同中約定,也可以是法律直接規(guī)定的。本題中并不存在《民法典》第563條規(guī)定的法定解除情形,也不存在雙方當事人協(xié)議解除合同或者約定一方享有解除權的情形。BD兩項,重大誤解,是指行為人對于民事行為產(chǎn)生錯誤的理解,并基于這種錯誤理解而為民事法律行為。誤解,又稱錯誤,具體包括:①對行為性質的誤解;②對標的物的誤解;③對價金的誤解;④對當事人的誤解。本題中文某與乙雙方對名畫性質發(fā)生誤解,屬于對標的物的誤解?!睹穹ǖ洹返?47條規(guī)定,基于重大誤解實施的民事法律行為,行為人有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷?!睹穹ǖ洹返?52條規(guī)定,當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)、重大誤解的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起90日內(nèi)沒有行使撤銷權,撤銷權消滅。本案中,乙于2021年1月1日知道撤銷事由,但是礙于情面未告知文某,到2021年5月1日,時間已經(jīng)超過90日,乙的撤銷權消滅,此時只有文某對該合同有權撤銷。[單選題]12.2020年2月27日,某網(wǎng)店以100元的優(yōu)惠價格寄給老客戶甲一盒新到的面膜,并附說明:若不同意購買,請在10天內(nèi)寄回,郵費到付。3月1日,甲收到面膜并放在桌子上,3天后將面膜扔進垃圾桶。3月12日,該網(wǎng)店要求甲付款,甲表示拒絕。該網(wǎng)店和甲之間的買賣合同()。A.未成立B.有效C.無效D.被撤銷正確答案:A參考解析:A項,當事人訂立合同可以采取要約、承諾方式。承諾是受要約人向要約人作出的同意要約的意思表示。承諾原則上應以明示方式作出,特殊情況下依交易習慣或者要約的規(guī)定也可以以行為方式作出,但除法律有特別規(guī)定或當事人事先有明確約定外,沉默不能視為承諾的形式。網(wǎng)店將面膜和說明寄給甲的行為屬于要約,要約僅說明以行為方式退回,而非以行為方式作出承諾,且此處法律沒有特別規(guī)定,當事人事先也沒有明確約定,因此,甲的沉默不能視為承諾的形式,該網(wǎng)店和甲之間的買賣合同未成立。BCD三項,合同的效力以合同成立為前提。本題中,該網(wǎng)店和甲之間的買賣合同尚未成立,自然不涉及合同效力評價的問題。[單選題]13.根據(jù)《民法典》規(guī)定,土地承包經(jīng)營權的設立時間為()。A.土地承包經(jīng)營權合同成立時B.土地承包經(jīng)營權合同生效時C.土地承包經(jīng)營權登記時D.土地承包經(jīng)營權證發(fā)放時正確答案:B參考解析:土地承包經(jīng)營權是指自然人或社會組織依據(jù)承包合同對于農(nóng)民集體所有或者國家所有由農(nóng)民集體使用的土地享有的占有、使用和收益的權利。《民法典》第333條規(guī)定:“土地承包經(jīng)營權自土地承包經(jīng)營權合同生效時設立。登記機構應當向土地承包經(jīng)營權人發(fā)放土地承包經(jīng)營權證、林權證等證書,并登記造冊,確認土地承包經(jīng)營權。”[單選題]14.X銀行、Y公司、Z公司三方約定:X銀行貸款給Y公司,Y公司以存放在港口倉庫中的1000噸某型號鋼材提供質押,X銀行委托Z公司監(jiān)管。合同簽訂后,Z公司派員工入駐鋼材倉儲地控制鋼材。本案中,質權的設立時間為()。A.三方協(xié)議生效之日B.X銀行放貸之日C.Z公司實際控制鋼材之日D.港口倉庫收到三方協(xié)議之日正確答案:C參考解析:質權是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)或者財產(chǎn)權利交給債權人占有或者控制,以此作為履行債務的擔保,在債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質權的情形時,債權人得以該動產(chǎn)或者財產(chǎn)權利的價值優(yōu)先受償?shù)臋嗬公司以1000噸某型號鋼材提供動產(chǎn)質押,以擔保X銀行向其提供的貸款。X銀行為債權人、質權人,Y公司為債務人、出質人?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用有關擔保制度的解釋》第55條規(guī)定,當事人有證據(jù)證明監(jiān)管人系受債權人的委托監(jiān)管并實際控制該貨物的,人民法院應當認定質權于監(jiān)管人實際控制貨物之日起設立。Z公司受債權人X銀行的委托對該批貨物進行監(jiān)管,X銀行的質權于監(jiān)管人Z公司實際控制貨物之日起設立。[單選題]15.甲開車不慎剮蹭了乙停在路邊的汽車。甲因著急上班,在被剮車輛上留下一張寫有自己聯(lián)系方式的字條后離開。乙見后聯(lián)系甲,兩人在電話中商定甲賠償800元。乙將車送去修理,支付費用1000元。甲和乙之間關于賠償?shù)募s定()。A.成立并有效B.因重大誤解而效力待定C.因顯失公平而可撤銷D.因系口頭約定而無效正確答案:A參考解析:合同的成立,是指符合民事法律行為的構成要素的客觀情況,其一般成立要件包括:①當事人;②意思表示;③標的。合同的效力,是指已成立的合同將對合同當事人乃至第三人產(chǎn)生的法律后果。合同的有效要件是:①當事人締約時有相應的締約能力;②當事人的意思表示真實;③不違反強制性法律規(guī)范及公序良俗。甲乙通過協(xié)商約定賠償800元錢,符合合同的有效要件,并且民法尊重意思自治,乙修車花費1000元與甲賠償?shù)?00元之間差距不大,結果無明顯不公。因此,甲乙之間的合同成立且有效。[單選題]16.甲之子小甲、乙之子小乙在同一所小學上學。乙平時工作較忙,經(jīng)常請甲幫忙接小乙放學。某日,乙又請甲接小乙。在甲騎車載小乙回家途中,小乙擅自解開安全帶從車后座掉下受傷。甲立即將小乙送到醫(yī)院,支付醫(yī)療費若干。該醫(yī)療費應當()。A.全部由甲承擔B.全部由乙承擔C.由甲和乙平均分擔D.由甲承擔大部分正確答案:B參考解析:無償委托合同,是指委托人和受托人約定,由受托人處理委托人事務,且委托人無須支付報酬的合同。《民法典》第929條規(guī)定,無償?shù)奈泻贤?,因受托人的故意或者重大過失造成委托人損失的,委托人可以請求賠償損失。本案中,在甲騎車載小乙回家途中,小乙擅自解開安全帶從車后座掉下受傷,甲立即將小乙送醫(yī),甲既無故意,也無重大過失。因此對于甲墊付的醫(yī)藥費應當全部由乙承擔。[單選題]17.W公司(國有獨資公司)和X設計院簽訂了技術咨詢合同。受托方X設計院在履行合同過程中,利用W公司提供的技術資料和工作條件完成了一項新的技術成果。雙方對此類新技術成果歸屬未作約定,該成果依法屬于()。A.X設計院B.W公司C.X設計院和W公司D.國家正確答案:A參考解析:技術咨詢合同是當事人一方以技術知識為對方就特定技術項目提供可行性論證、技術預測、專題技術調(diào)查、分析評價報告等所訂立的合同?!睹穹ǖ洹返?85條規(guī)定:“技術咨詢合同、技術服務合同履行過程中,受托人利用委托人提供的技術資料和工作條件完成的新的技術成果,屬于受托人。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技術成果,屬于委托人。當事人另有約定的,按照其約定?!笔芡腥薠設計院在履行合同過程中,利用委托人W公司提供的技術資料和工作條件完成了一項新的技術成果。雙方對此類新技術成果歸屬未作約定,該成果依法屬于受托人X設計院。[單選題]18.某酒店建立了房客信息數(shù)據(jù)庫,但因自身技術人員的疏忽存在系統(tǒng)漏洞。網(wǎng)民王某利用上述漏洞獲取了該酒店房客信息,并將這些信息在網(wǎng)上公開,導致房客孫某因個人信息泄露遭受損失。孫某的損失應當由()。A.王某全部賠償B.酒店與王某承擔不真正連帶賠償責任C.酒店與王某承擔連帶賠償責任D.酒店與王某承擔按份賠償責任正確答案:D參考解析:無意思聯(lián)絡的數(shù)人侵權是指二人以上雖無共同故意或者共同過失,但其侵害行為直接結合發(fā)生同一損害后果的侵權行為。二人以上分別實施侵權行為造成同一損害,能夠確定責任大小的,各自承擔相應的責任;難以確定責任大小的,平均承擔責任。酒店由于過失,王某出于故意,二者的侵害行為直接結合發(fā)生同一損害后果,即房客孫某的個人信息泄露損失。因此酒店與王某應當承擔按份賠償責任。酒店雖然建立了房客信息數(shù)據(jù)庫,但是酒店本身并不屬于網(wǎng)絡服務提供者,因此不能適用《民法典》第1195條規(guī)定的“通知刪除”規(guī)則。[單選題]19.A、B、C、D四家公司對E公司負有400萬元的連帶債務,內(nèi)部約定每家公司負擔四分之一,現(xiàn)債務到期。對此,下列說法中正確的是()。A.如A的債務被E免除,B、C、D仍需履行400萬元債務B.如B與E因合并成為同一主體,A、C、D的債務消滅C.如C將自己對E的債權與400萬元債務抵銷,C有權就300萬元債務向A、B、D追償D.如D履行了400萬元債務,其有權請求A、B、C對400萬元債務承擔連帶責任正確答案:C參考解析:A項,《民法典》第520條第2款規(guī)定,部分連帶債務人的債務被債權人免除的,在該連帶債務人應當承擔的份額范圍內(nèi),其他債務人對債權人的債務消滅。如A的債務被E免除,B、C、D僅需履行剩下的300萬元債務。B項,該條第3款規(guī)定,部分連帶債務人的債務與債權人的債權同歸于一人的,在扣除該債務人應當承擔的份額后,債權人對其他債務人的債權繼續(xù)存在。如B與E因合并成為同一主體,A、C、D的債務繼續(xù)存在。CD兩項,該條第1款規(guī)定,部分連帶債務人履行、抵銷債務或者提存標的物的,其他債務人對債權人的債務在相應范圍內(nèi)消滅;該債務人可以依據(jù)前條規(guī)定向其他債務人追償。如C將自己對E的債權與400萬元債務抵銷,C有權就300萬元債務向A、B、D追償。如D履行了400萬元債務,其有權就300萬元債務向A、B、C追償。[單選題]20.甲倒車時操作失誤撞倒圍墻,壓死了站在墻后的甲母。甲向保險公司索賠,保險公司拒賠,理由是保險合同約定:“保險車輛造成被保險人或其允許的駕駛員及他們的家庭成員人身傷亡,保險人均不賠償?!苯?jīng)查,在簽訂保險合同時保險公司并未提示甲注意該格式條款。甲可以主張該條款()。A.無效B.可撤銷C.效力待定D.不成為保險合同的內(nèi)容正確答案:D參考解析:格式條款,是指當事人為了重復使用而預先擬訂,并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款?!睹穹ǖ洹返?96條規(guī)定,提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務,致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關系的條款的,對方可以主張該條款不成為合同的內(nèi)容。本題中,在簽訂保險合同時保險公司并未提示甲注意該格式條款,因此甲可以主張該條款不成為保險合同的內(nèi)容。[多選題]1.下列行為人中,應認定為主犯的有()。A.詐騙集團的骨干成員B.教唆13歲少年殺人后拋尸的成年人C.遭暴力脅迫實施搶劫行為的犯罪分子D.聚眾擾亂公共場所秩序罪的首要分子正確答案:AB參考解析:主犯,是指組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。A項,詐騙集團的骨干成員是組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的犯罪分子,應認定為主犯。B項,教唆犯,是指教唆他人實行犯罪的人。對教唆犯按照其在共同犯罪中所起的作用處罰,起主要作用的,按主犯處罰;僅起到次要作用的,按從犯處罰。教唆未成年人殺人后拋尸的成年人,應按照其在共同犯罪中所起的作用處罰,應認定為主犯。C項,遭暴力、脅迫實施搶劫的犯罪分子是脅從犯?!缎谭ā返?8條規(guī)定,對于被脅迫參加犯罪的,應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。D項,聚眾犯罪中的首要分子未必都是主犯,聚眾擾亂公共場所秩序罪只有聚眾者才構成犯罪,如果聚眾者只有一人,則此罪不是嚴格意義上的共同犯罪,無所謂主犯。[多選題]2.下列對于犯罪既遂的認定,不正確的有()。A.只有導致被害人死亡才能認定遺棄罪既遂B.只有導致被害人死亡才能認定綁架罪既遂C.只有造成財物被燒毀才能認定放火罪既遂D.只有竊得公私財物數(shù)額較大才能認定盜竊罪既遂正確答案:ABCD參考解析:犯罪既遂是指犯罪人的行為完整地實現(xiàn)了刑法分則條文所規(guī)定的全部犯罪構成的事實。A項,遺棄罪是指對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人,負有扶養(yǎng)義務而拒絕扶養(yǎng),情節(jié)惡劣的行為。遺棄罪既遂須情節(jié)惡劣,但不一定導致被害人死亡,導致被害人死亡的構成遺棄罪與過失致人死亡罪的想象競合犯。B項,綁架罪,是指以勒索財物為目的綁架他人,或者綁架他人作為人質,或者以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的行為。綁架罪屬于行為犯,只要完成了綁架被害人的行為就構成既遂,無須導致被害人死亡。C項,放火罪,是指故意放火焚燒公私財物,危害公共安全的行為。放火行為使公共安全處于危險狀態(tài)時就已經(jīng)既遂,而并不以實際損害結果是否發(fā)生作為既遂未遂的標準。D項,盜竊罪是指以非法占有為目的,盜竊公私財物數(shù)額較大的,或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的行為。行為人多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的,沒有“數(shù)額較大”的要求,只要行為人控制了財物,就構成既遂。[多選題]3.正確審理未成年人刑事案件應貫徹“教育為主,懲罰為輔”的原則。對此,下列選項中正確的有()。A.對已滿14周歲不滿16周歲的人犯罪一般不判處無期徒刑B.對未成年罪犯判處附加剝奪政治權利的,應當依法從輕判處C.對未成年罪犯適用刑罰,應當充分考慮是否有利于未成年罪犯的教育和矯正D.對未成年罪犯的減刑、假釋,在掌握標準上可以比照成年罪犯依法適度放寬正確答案:ABCD參考解析:A項,未成年人犯罪只有罪行極其嚴重的,才可以適用無期徒刑。對已滿14周歲不滿16周歲的人犯罪一般不判處無期徒刑。B項,除刑法規(guī)定“應當”附加剝奪政治權利外,對未成年罪犯一般不判處附加剝奪政治權利。如果對未成年罪犯判處附加剝奪政治權利的,應當依法從輕判處。C項,對未成年罪犯適用刑罰,應當充分考慮是否有利于未成年罪犯的教育和矯正。對符合管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰適用條件的未成年罪犯,應當依法適用管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰。D項,對未成年罪犯的減刑、假釋,在掌握標準上可以比照成年罪犯依法適度放寬。未成年罪犯能認罪服法,遵守監(jiān)規(guī),積極參加學習、勞動的,即可視為“確有悔改表現(xiàn)”予以減刑,其減刑的幅度可以適當放寬,間隔的時間可以相應縮短。[多選題]4.司法機關在認定高空拋物行為人是否具有犯罪故意時,應結合行為人的生活閱歷及生活常識綜合考量()。A.行為人對拋物場所的認識B.行為人對拋物高度的認識C.行為人對拋物時間的認識D.行為人對所拋具體物品的認識正確答案:ABCD參考解析:高空拋物罪,是指從建筑物或者其他高空拋擲物品,情節(jié)嚴重的行為。《刑法》第291條之2規(guī)定,從建筑物或者其他高空拋擲物品,情節(jié)嚴重的,處1年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金。司法機關在認定高空拋物行為人是否有犯罪故意時,應結合行為人的生活閱歷及生活常識,綜合考量以下因素:①行為人對拋物場所的認識;②行為人對拋物高度的認識;③行為人對拋物時間的認識;④行為人對所拋物具體物品的認識。[多選題]5.非法植入基因編輯、克隆胚胎罪的客觀方面表現(xiàn)為()。A.將基因編輯、克隆的人類胚胎植入人體內(nèi),情節(jié)嚴重的B.將基因編輯、克隆的動物胚胎植入人體內(nèi),情節(jié)嚴重的C.將基因編輯、克隆的人類胚胎植入動物體內(nèi),情節(jié)嚴重的D.將基因編輯、克隆的動物胚胎植入動物體內(nèi),情節(jié)嚴重的正確答案:ABC參考解析:根據(jù)《刑法》第336條之1規(guī)定,將基因編輯、克隆的人類胚胎植入人體或者動物體內(nèi),或者將基因編輯、克隆的動物胚胎植入人體內(nèi),情節(jié)嚴重的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)特別嚴重的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金。AC兩項,將基因編輯、克隆的人類胚胎植入人體或者動物體內(nèi),構成犯罪。B項,將克隆的動物胚胎植入人體內(nèi),構成犯罪。D項,將基因編輯、克隆的動物胚胎植入其他動物體內(nèi)不屬于該條文規(guī)定的犯罪行為,屬于科學研究的范疇。[多選題]6.甲與A公司約定:甲將自己的汽車賣給A公司并轉移所有權,A公司支付價款60萬元;該車由甲占有使用,甲每月支付租金15000元;合同有效期為5年,期滿后汽車無償歸甲所有。對此,下列選項中正確的有()。A.甲與A公司之間的合同屬于有名合同B.甲與A公司之間的合同名為買賣合同,實為借款合同C.甲與A公司之間關于合同期滿后汽車歸屬的約定無效D.A公司對汽車的所有權未經(jīng)登記不得對抗善意第三人正確答案:AD參考解析:融資租賃合同,是指出租人根據(jù)承租人對出賣物、租賃物的選擇,向出賣人購買租賃物,提供給承租人使用,承租人支付租金的合同。AB兩項,根據(jù)《最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定,承租人將其自有物出賣給出租人,再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的,人民法院不應僅以承租人和出賣人系同一人為由認定不構成融資租賃法律關系。甲將其汽車出賣給A公司,再通過融資租賃合同將汽車從A公司處租回,構成融資租賃法律關系。甲與A公司之間的合同屬于融資租賃合同,屬于有名合同。C項,融資租賃合同中出租人和承租人可以約定租賃期限屆滿時租賃物的歸屬,因此甲與A公司之間關于合同期滿后汽車歸屬的約定有效。D項,根據(jù)《民法典》第745條的規(guī)定,出租人對租賃物享有的所有權,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。[多選題]7.下列選項中,屬于知識產(chǎn)權客體的有()。A.地理標志B.植物新品種C.商業(yè)秘密D.集成電路布圖設計正確答案:ABCD參考解析:知識產(chǎn)權是指民事主體對創(chuàng)造性智力成果依法享有的權利的總稱。知識產(chǎn)權的客體是智力成果,包括:①作品;②發(fā)明、實用新型、外觀設計;③商標;④地理標識;⑤商業(yè)秘密;⑥集成電路布圖設計;⑦植物新品種;⑧法律規(guī)定的其他客體。[多選題]8.情事變更制度體現(xiàn)的民法基本原則包括()。A.自愿原則B.公序良俗原則C.平等原則D.公平原則正確答案:ACD參考解析:根據(jù)《民法典》第533條規(guī)定,情勢變更是指合同成立后,合同的基礎條件發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、不屬于商業(yè)風險的重大變化,繼續(xù)履行合同對于當事人一方明顯不公平的,受不利影響的當事人可以與對方重新協(xié)商;在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構變更或者解除合同。人民法院或者仲裁機構應當結合案件的實際情況,根據(jù)公平原則變更或者解除合同。情事變更制度體現(xiàn)了民事主體在民事法律關系中平等協(xié)商,按照自己的意思表示設立、變更、終止民事法律關系,司法機關公平合理地處理民事糾紛,即平等、自愿、公平原則。公序良俗原則是指民事主體從事民事活動,不得違背公共秩序和善良風俗,情事變更制度中并沒有體現(xiàn)該原則。[多選題]9.預告登記的失效原因包括()。A.預告登記的權利人死亡或者終止B.買賣不動產(chǎn)物權的協(xié)議被撤銷C.買賣不動產(chǎn)物權的協(xié)議被認定無效D.自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起90日內(nèi)權利人未申請登記正確答案:BCD參考解析:預告登記,是指在當事人所期待的不動產(chǎn)物權變動所需要的條件缺乏或者尚未成就時,即權利取得人對未來取得物權享有請求權時,法律為保護這一債權請求權而進行的登記?!睹穹ǖ洹返?21條第2款規(guī)定:“預告登記后,債權消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起九十日內(nèi)未申請登記的,預告登記失效?!贝颂幍膫鶛嘞麥绨ǎ孩儋I賣不動產(chǎn)的協(xié)議被認定無效、被撤銷、被解除;②預告登記的權利人放棄債權等。[多選題]10.Y公司常年為Z公司供貨,貨款按月計算,每年6月底支付。2021年1月10日,Y公司與某銀行訂立有追索權的保理合同,將其對Z公司2021年第一季度的100萬元貨款債權轉讓給銀行,向銀行融資80萬元,保理期限6個月。Y公司到期未能向銀行償還保理融資款,銀行有權()。A.請求Y公司返還80萬元融資款本息B.請求Y公司回購100萬元貨款債權C.請求Z公司償還100萬元貨款債務D.保留Z公司償還的100萬元貨款扣除80萬元本息和相關費用后的剩余部分正確答案:ABC參考解析:根據(jù)《民法典》規(guī)定,保理合同是應收賬款債權人將現(xiàn)有的或者將有的應收賬款轉讓給保理人,保理人提供資金融通、應收賬款管理或者催收、應收賬款債務人付款擔保等服務的合同。當事人約定有追索權保理的,保理人可以向應收賬款債權人主張返還保理融資款本息或者回購應收賬款債權,也可以向應收賬款債務人主張應收賬款債權。甲公司是應收賬款債權人,銀行是保理人,且雙方簽訂的是有追索權的保理合同,因此銀行可以采取下列措施:①向甲公司主張返還80萬元保理融資款及本息;②向甲公司主張回購100萬元債權;③向債務人乙公司主張100萬元債權。[問答題]1.簡述刑罰的主要特征。正確答案:詳見解析參考解析:本題考查刑罰的主要特征。刑罰的目的與刑罰體系是刑罰概述章節(jié)的重點內(nèi)容。刑罰特征屬于相對冷門的考點,難度適中,答題時應注意結合刑罰的概念。刑罰,是指刑法中明文規(guī)定的由國家審判機關依法對犯罪人所適用的限制或剝奪其某種權益的最嚴厲的法律制裁方法。刑罰的特征主要表現(xiàn)為:(1)刑罰是以限制或剝奪犯罪人權益為內(nèi)容的最嚴厲的法律制裁方法。(2)刑罰的適用對象只能是犯罪人。(3)刑罰的適用主體只能是國家審判機關。(4)刑罰的種類及適用標準必須以刑法明文規(guī)定為依據(jù)。(5)刑罰的適用程序必須按照刑事訴訟程序的規(guī)定。(6)刑罰以國家強制力作保障。[問答題]2.簡述侵犯著作權罪的客觀行為方式。正確答案:詳見解析參考解析:本題考查侵犯著作權罪,難度適中。《刑法修正案(十一)》對侵犯著作權罪進行了修改,完善了侵犯著作權罪中的作品種類,擴大了著作權的保護范圍。這體現(xiàn)了法碩考試“新增必考”的規(guī)律,答題時應把握侵犯著作權罪的六種客觀行為方式。侵犯著作權罪是指以營利為目的,侵犯他人著作權或者與著作權有關的權利,違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的行為。侵犯著作權罪的客觀行為方式包括:(1)未經(jīng)著作權人許可,復制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其文字作品、音樂、美術、視聽作品、計算機軟件及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品的。(2)出版他人享有專有出版權的圖書的。(3)未經(jīng)錄音錄像制作者許可,復制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其制作的錄音錄像的。(4)未經(jīng)表演者許可,復制發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品,或者通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其表演的。(5)制作、出售假冒他人署名的美術作品的。(6)未經(jīng)著作權人或者與著作權有關的權利人許可,故意避開或者破壞權利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權或者與著作權有關的權利的技術措施的。[問答題]3.簡述物業(yè)服務合同中物業(yè)服務人的主要義務。正確答案:詳見解析參考解析:本題考查物業(yè)服務合同,難度適中。物業(yè)服務合同是《民法典》合同編新增的典型合同之一,也是目前社會上熱度較高、影響范圍較廣的合同類型。2022年法碩考試首次在簡答題部分考查典型合同,且知識點較細。物業(yè)服務合同,是指物業(yè)服務人在物業(yè)服務區(qū)域內(nèi),為業(yè)主提供建筑物及其附屬設施的維修養(yǎng)護、環(huán)境衛(wèi)生和相關秩序的管理維護等物業(yè)服務,業(yè)主支付物業(yè)費的合同。物業(yè)服務合同中物業(yè)服務人的主要義務包括:(1)親自提供物業(yè)服務的義務。物業(yè)服務人將物業(yè)服務區(qū)域內(nèi)的部分專項服務事項委托給專業(yè)性服務組織或者其他第三人的,應當就該部分專項服務事項向業(yè)主負責。物業(yè)服務人不得將其應當提供的全部物業(yè)服務轉委托給第三人,或者將全部物業(yè)服務支解后分別轉委托給第三人。(2)妥善提供物業(yè)服務的義務。物業(yè)服務人應當按照約定和物業(yè)的使用性質,妥善維修、養(yǎng)護、清潔、綠化和經(jīng)營管理物業(yè)服務區(qū)域內(nèi)的業(yè)主共有部分,維護物業(yè)服務區(qū)域內(nèi)的基本秩序,采取合理措施保護業(yè)主的人身、財產(chǎn)安全。(3)對物業(yè)服務區(qū)域內(nèi)的違法行為采取合理措施的義務。對物業(yè)服務區(qū)域內(nèi)違反有關治安、環(huán)保、消防等法律法規(guī)的行為,物業(yè)服務人應當及時采取合理措施制止、向有關行政主管部門報告并協(xié)助處理。(4)報告義務。物業(yè)服務人應當定期將服務的事項、負責人員、質量要求、收費項目、收費標準、履行情況,以及維修資金使用情況、業(yè)主共有部分的經(jīng)營與收益情況等以合理方式向業(yè)主公開并向業(yè)主大會、業(yè)主委員會報告。(5)后合同義務。物業(yè)服務合同終止的,原物業(yè)服務人應當在約定期限或者合理期限內(nèi)退出物業(yè)服務區(qū)域,將物業(yè)服務用房、相關設施、物業(yè)服務所必需的相關資料等交還給業(yè)主委員會、決定自行管理的業(yè)主或者其指定的人,配合新物業(yè)服務人做好交接工作,并如實告知物業(yè)的使用和管理狀況。原物業(yè)服務人違反此項義務的,不得請求業(yè)主支付物業(yè)服務合同終止后的物業(yè)費;造成業(yè)主損失的,應當賠償損失。物業(yè)服務合同終止后,在業(yè)主或者業(yè)主大會選聘的新物業(yè)服務人或者決定自行管理的業(yè)主接管之前,原物業(yè)服務人應當繼續(xù)處理物業(yè)服務事項,并可以請求業(yè)主支付該期間的物業(yè)費。[問答題]4.簡述肖像權合理使用的情形。正確答案:詳見解析參考解析:本題考查侵犯肖像權的合理使用,難度適中,屬于對《民法典》法條內(nèi)容的直接考查。答題時應結合《民法典》第1020條展開。肖像權是指自然人依法制作、使用、公開或者許可他人使用自己的肖像,借此享受一定利益并排除他人非法侵害的權利。肖像權合理使用是指根據(jù)法律的規(guī)定,以一定方式使用肖像可以不經(jīng)肖像權人的同意,也不向其支付報酬。根據(jù)《民法典》第1020條規(guī)定,肖像權合理使用的情形有:(1)為個人學習、藝術欣賞、課堂教學或者科學研究,在必要范圍內(nèi)使用肖像權人已經(jīng)公開的肖像。(2)為實施新聞報道,不可避免地制作、使用、公開肖像權人的肖像。(3)為依法履行職責,國家機關在必要范圍內(nèi)制作、使用、公開肖像權人的肖像。(4)為展示特定公共環(huán)境,不可避免地制作、使用、公開肖像權人的肖像。(5)為維護公共利益或者肖像權人合法權益,制作、使用、公開肖像權人的肖像的其他行為。[問答題]5.“醉酒駕駛機動車”入刑后,危險駕駛罪成為司法實踐中最常適用的罪名之一。有觀點認為,醉駕入刑打擊面過寬,應予廢除。請結合該觀點,試述醉駕入刑的合理性。正確答案:詳見解析參考解析:本題全面考查危險駕駛罪的入刑背景、社會意見以及司法處理,難度較大。答題時應注意體系思維,從醉駕的含義、危險駕駛罪的入刑背景以及刑法的機能等方面展開分析。危險駕駛罪中的醉酒駕駛,是指在道路上醉酒駕駛機動車的行為。醉酒駕駛機動車,是指在道路上駕駛機動車,血液酒精含量達到80毫克/100毫升以上的情形。醉駕入刑既能有效預防和控制交通安全風險,發(fā)揮刑罰的預防犯罪、保護人民等功能,又能統(tǒng)一司法認定標準。具體而言,醉駕入刑的合理性表現(xiàn)在以下方面:(1)“醉酒駕駛機動車”是構成危險駕駛罪的情形之一,該行為極易造成惡性事故,對公共安全具有現(xiàn)實緊迫的高度危險性。實踐中,因醉駕引起的惡性案件多發(fā),有必要將醉駕行為納入刑事處罰范圍,有效預防和控制交通安全風險,充分發(fā)揮刑罰的預防犯罪、保護人民等功能?!缎谭ㄐ拚福ò耍烦雠_之前,對于醉駕行為主要是依據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定對醉酒駕駛人處以行政處罰。但隨著我國社會經(jīng)濟的發(fā)展,機動車數(shù)量不斷攀升,日常生活中出現(xiàn)的醉駕現(xiàn)象日益嚴重,嚴重威脅著公共安全和他人的人身財產(chǎn)安全,《刑法修正案(八)》正式將醉酒駕駛作為危險駕駛罪的一種類型加以規(guī)制。醉駕入刑填補了刑法關于酒后駕駛的空白,醉駕入刑是希望通過嚴厲的刑事處罰減少醉酒駕車行為,進而減少交通事故的發(fā)生。刑法具有三大機能,規(guī)制、保護和保障機能。其中,規(guī)制機能是指對人的行為進行規(guī)制或者約束的機能。刑法將一定的行為規(guī)定為犯罪,并規(guī)定刑罰,向國民顯示該行為是法律所禁止,要求國民不要實施類似行為。(2)醉駕入刑能夠實現(xiàn)刑法的保護機能與保障機能。醉駕入刑有效震懾了醉駕行為,統(tǒng)一了司法認定標準,取得了良好社會效果。刑法具有保護機能,即保護國家、社會和個人法益的機能。對于醉駕這一具有高度危險的危害國家、社會、法益的行為,只有對它進行定罪入刑,才能從源頭上減弱甚至切斷,刑法的保護機能才能得到保障。醉駕入刑同時能夠實現(xiàn)刑法的保障機能,即保障犯罪人不受刑法規(guī)定之外的刑罰處罰的功能。換句話說,如果行為人的行為僅在醉駕的危險射程內(nèi),將醉駕入刑的同時也保障了犯罪人在此情形下不受非以危險方法危害公共安全罪等罪的處罰,嚴格遵循罪刑法定和罪責行相適應原則。(3)對于所謂打擊面過寬的擔憂,可以在保留罪狀規(guī)定的同時,通過司法解釋提高入罪標準予以有效解決。單純以打擊面過寬為由廢止該規(guī)定,忽視了醉駕入刑的積極社會效果,不利于刑法的穩(wěn)定,不具有合理性。[問答題]6.試述我國《民法典》踐行“綠水青山就是金山銀山”理念的規(guī)則體系。正確答案:詳見解析參考解析:本題考查綠色原則在《民法典》各編中的體現(xiàn),難度較大。答題時應注意把握綠色原則在《民法典》中的原則性規(guī)定與各分編的規(guī)定。我國《民法典》總則編通過確立綠色原則踐行了“綠水青山就是金山銀山”的生態(tài)文明理念,《民法典》分則編通過一系列規(guī)則對該理念予以落實。具體如下:(1)原則性規(guī)定《民法典》第9條規(guī)定,民事主體從事民事活動,應當有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境。綠色原則,是指民事主體的民事活動應當符合資源的有效利用和環(huán)境保護的要求。綠色原則是代際正義的要求,當代社會經(jīng)濟的發(fā)展不能犧牲未來的社會資源和環(huán)境。綠色原則是倡導性的原則規(guī)定,倡導民事主體的民事活動應有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境。民事主體應當選擇低能耗、對環(huán)境友好的生產(chǎn)、生活方式,以實現(xiàn)節(jié)約資源、保護環(huán)境、綠色發(fā)展的理念。(2)各分則編規(guī)定①物權編規(guī)定。在《民法典》物權編中,確立自然資源有償使用制度,明確用益物權人遵守法律有關保護和合理開發(fā)利用資源、保護生態(tài)環(huán)境規(guī)定的義務,規(guī)定設立建設用地使用權應當符合節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境的要求,規(guī)定不動產(chǎn)權利人不得違反國家規(guī)定棄置、排放有害物質,規(guī)定業(yè)主的相關行為應當符合節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境的要求。②合同編規(guī)定。在《民法典》合同編中,要求當事人在履行合同過程中,避免浪費資源、污染環(huán)境和破壞生態(tài),將舊物回收規(guī)定為當事人的后合同義務,規(guī)定包裝方式應當有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境,要求用電人節(jié)約用電。③侵權責任編規(guī)定。在《民法典》侵權責任編中,規(guī)定環(huán)境污染和生態(tài)破壞侵權責任及其舉證規(guī)則,確立環(huán)境污染和生態(tài)破壞的懲罰性賠償制度,在責任方式上增加生態(tài)環(huán)境損害的修復和賠償責任。[問答題]7.甲竊取某市教育局存儲考生信息的光盤,將其中大量考生的個人信息出賣牟利。乙(因過失犯罪正在緩刑考驗期內(nèi))利用從甲處購買的考生信息,給考生撥打電話,冒充國家機關工作人員,虛構發(fā)放貧困學生助學金但需要預存一定數(shù)額資金等事實,騙取考生錢款。乙的哥哥丙明知乙的所作所為,仍幫助其轉移巨額犯罪所得。丙在案發(fā)后為逃避抓捕,駕駛機動車撞擊正在依法實施抓捕的人民警察,嚴重危及其人身安全。經(jīng)查:甲不認識乙,也不知道乙購買考生個人信息的具體用途。乙的詐騙行為既有既遂,又有未遂,且達到同一量刑幅度。乙的行為還導致一名被騙學生自殺。請結合上述材料,回答下列問題并說明理由:(1)對甲應該如何定罪處罰?(2)對乙應該如何定罪處罰?(3)對丙應該如何定罪處罰?正確答案:詳見解析參考解析:本題考查侵犯公民個人信息罪與電信詐騙犯罪,難度較大。答題時可以根據(jù)人物或時間順序,在定罪、犯罪形態(tài)、罪數(shù)、刑罰、量刑、時效以及是否構成單位犯罪、共同犯罪等方面進行分析。
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