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【tips】本文是由梁志飛老師精心收編整理的司法考試重要知識點,大家定要好好復習!2017年司法考試民法復習指導:合同保全2017年司法考試民法復習指導:合同保全。我們的小編為考生整理了司法考試講義,希望對大家有幫助。

(一)代位權(quán)財產(chǎn)本應增加而未增加

1、構(gòu)成要件:

(1)債權(quán)人對債務(wù)人享有到期合法債權(quán);

(2)債務(wù)人對次債務(wù)人享有到期債權(quán);

(3)債務(wù)人怠于(非訴訟或仲裁方式)行使到期債權(quán);

(4)債務(wù)人的怠于行使債權(quán)的行為對債權(quán)人造成損害。

(5)債務(wù)人的債權(quán)并非專屬于債務(wù)人人身。

合同法第七十三條因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán),但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

《合同法解釋一》第十二條合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務(wù)人自身的債權(quán),是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

2、代位權(quán)的行使方法:

(1)主體:債權(quán)人,以自己名義行使代位權(quán);次債務(wù)人為被告,債務(wù)人可以為無獨立請求權(quán)第三人;原告未列的,法院可追加。

(2)行使方式:訴訟行使。

(3)清償:債權(quán)人勝訴后,由次債務(wù)人直接向債權(quán)人清償;兩個債務(wù)隨之消滅。

(4)抗辯權(quán)轉(zhuǎn)移:次債務(wù)人得主張其對債務(wù)人的抗辯權(quán)。

(5)訴訟費用:由次債務(wù)人承擔;最終費用由債務(wù)人承擔。

《合同法》第73條第2款:代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用,由債務(wù)人負擔。

《合同法解釋一》第十九條在代位權(quán)訴訟中,債權(quán)人勝訴的,訴訟費由次債務(wù)人負擔,從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

(6)債務(wù)人對超過債權(quán)人代位請求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務(wù)人的,應另行起訴。

法院在代位訴訟裁決發(fā)生效力前,應依法中止。

審理順序:債權(quán)人訴債務(wù)人債權(quán)人訴次債務(wù)人債務(wù)人訴次債務(wù)人。

法院都應受理,但中止后順序,待前順序結(jié)果。

(二)撤銷權(quán)財產(chǎn)不應減少而減少

1、構(gòu)成要件:

(1)債權(quán)人對債務(wù)人有合法且已屆至的債權(quán);

(2)債務(wù)人有以下行為之一:(繼承放棄,贈與的拒絕不得撤銷)

a、放棄到期債權(quán);放棄未到期債權(quán);債務(wù)免除

b、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn);贈與

c、以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),且債務(wù)人為惡意,受讓人也須為惡意;

d、惡意串通的事后抵押(《擔保法解釋》第69條)

e、放棄債權(quán)擔保、惡意延長到期債權(quán)的履行期(《合同解釋二》第18條)

f、明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)(《合同解釋二》第19條)

(3)債務(wù)人實施上述行為,已危及債權(quán)人的債權(quán)。

第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用,由債務(wù)人負擔

2、撤銷權(quán)的行使方法:

(1)行使方式:訴訟行使;

(2)訴訟主體:原告――債權(quán)人,被告――債務(wù)人,第三人――受益人;未列的,法院加

(3)必要訴訟費用,由債務(wù)人負擔;第三人有過錯的,應當適當分擔。

(4)清償:被撤銷之后由債務(wù)人向債權(quán)人清償,債權(quán)人不可直接就撤銷部分受償

(5)行使期間:1年;除斥期間5年,自債務(wù)人的行為發(fā)生之日。

《合同法》第七十五條撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的,該撤銷

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