2024年大學(xué)試題(法學(xué))-西方法律思想史歷年高頻考點試卷專家薈萃含答案

2024年大學(xué)試題(法學(xué))-西方法律思想史歷年高頻考點試卷專家薈萃含答案（圖片大小可自由調(diào)整）第1卷一.參考題庫(共25題)1.簡述拉茲關(guān)于法律的主要功能。2.君主權(quán)術(shù)論3.簡述古希臘思想家亞里士多德正義論的法律觀及法制觀點的核心。4.試述西方法律傳統(tǒng)的特點。5.簡述亞里士多德關(guān)于保全政體的方法。6.柏拉圖主張理想國應(yīng)由哪些等級組成？7.新分析法學(xué)8.簡述盧梭的人民主權(quán)論。9.試論柏拉圖的哲學(xué)王思想。10.簡述亞里士多德的關(guān)于法律的定義。11.試論馬里旦的人權(quán)思想。12.簡述亞里士多德的政體要素內(nèi)容。13.試分析黑格爾法的發(fā)展三個階段的理論。14.簡述格老秀斯的社會契約論。15.簡述自然法學(xué)發(fā)展歷程、代表人物及其思想核心觀點。16.簡述哈特如何批判奧斯丁的法律命令說以及法律規(guī)則性理論的內(nèi)容。17.分析法學(xué)18.簡述法律經(jīng)濟分析方法的一般前提。19.有物權(quán)性質(zhì)的對人權(quán)20.簡述康德的公法體系內(nèi)容。21.簡述洛克提出的為防范立法機關(guān)墮落為專制機關(guān)所必須采取的措施。22.純粹法學(xué)23.簡述哈特“最低限度的自然法”理論。24.試述孟德斯鳩的三權(quán)分立理論。25.永恒法（托馬斯?阿奎那）第2卷一.參考題庫(共25題)1.簡述梅因法律的發(fā)展階段。2.簡述阿奎那所論述的：除自然法和人法外，人們必須由神法來指導(dǎo)自己生活的理由。3.簡述社會法學(xué)的一般特點。4.簡述奧斯丁法律的分類的思想。5.孟德斯鳩論中國古代法6.羅馬法學(xué)家是如何區(qū)分公法和私法的7.簡述凱爾森分析實證主義法學(xué)的正義觀。8.簡述盧梭在其社會契約理論中，要求結(jié)合者轉(zhuǎn)讓全部權(quán)利的理由。9.阿奎那對法的定義和分類是什么？有什么特點？10.簡述洛克的分權(quán)理論及其影響。11.盧梭認為人類社會中不平等的發(fā)展經(jīng)歷了哪三個階段？12.論法的精神13.試述梅因?qū)ψ匀环ɡ碚摰脑u價。14.簡述盧梭關(guān)于法的分類。15.三權(quán)分立（孟德斯鳩）16.簡述洛克的分權(quán)理論。17.國家自然起源說18.簡述卡拉布雷西對權(quán)利設(shè)置所提出的原則。19.古希臘法律思想的特點有哪些？20.歷史法學(xué)派21.試述霍姆斯關(guān)于法律與道德的關(guān)系的觀點。22.拉德布魯赫是怎樣論述法的價值和法律與正義關(guān)系的23.試述富勒關(guān)于法律與道德的關(guān)系。24.自然狀態(tài)（洛克）25.簡述古典自然法學(xué)派的主要觀點及其歷史意義。第3卷一.參考題庫(共25題)1.國家六論2.馬基雅維里3.西方法律思想史4.社會法學(xué)5.歷史法學(xué)6.簡述現(xiàn)代分析法學(xué)的方法論的特點。7.第二性事故成本縮減8.基本規(guī)范（凱爾森）9.分析法學(xué)10.天賦人權(quán)論11.試論羅爾斯的法治原則。12.簡述新自然法學(xué)富勒如何看待法律的道德性。13.試述黑格爾的法哲學(xué)體系。14.社會契約論15.簡述馬里旦認定的對社會財富的占有的幾種情況。16.自然狀態(tài)（洛克）17.社會法學(xué)18.試論洛克的法治思想。19.簡述斯多葛學(xué)派的理性與自然法思想。20.簡述奧斯丁所列舉的作為一般法理學(xué)合適對象的基本的原則、觀念和特征。21.試述羅爾斯的社會基本結(jié)構(gòu)的正義原則的基本內(nèi)容及其適用。22.社會法學(xué)23.羅馬法復(fù)興24.黑格爾報復(fù)刑法論的內(nèi)容是什么。25.簡述當代自然法理論復(fù)興的原因。第1卷參考答案一.參考題庫1.參考答案: （1）防止不可欲的行為和保障可欲的行為。 （2）為私人生活計劃提供便利。 （3）提供服務(wù)和福利分配。 （4）解決未規(guī)定的爭端。2.參考答案: 君主權(quán)術(shù)論是馬基雅維利政治法律思想的重要內(nèi)容之一，他從“人性惡”出發(fā)，“一個君主要想保持自己的地位就必須知道怎樣做不良好的事情，并且必須知道視情況的需要與否使用或不使用這一手”，君主要學(xué)會掌握，贊揚和責(zé)難、慷慨和吝嗇、仁慈和殘酷、愛戴和畏懼、守信和無信。他的統(tǒng)治權(quán)術(shù)思想史資產(chǎn)階級極端利己主義的表現(xiàn)。3.參考答案: （一）、關(guān)于正義論的法律觀： 1、關(guān)于人、城邦的論述?！叭祟愖匀皇勤呄蛴诔前钌畹膭游铩?，城邦是正義的產(chǎn)物，是實現(xiàn)正義的手段； 2、正義與善德。人應(yīng)該有善、美德和正義這三種品質(zhì)； 3、關(guān)于什么是正義。亞里士多德認為政治學(xué)上的善就是正義，法律來源于正義、體現(xiàn)正義并以實現(xiàn)正義為根本目的，這是他法律思想核心的所在。他將正義分為“自然的政治正義”和“習(xí)慣的政治正義”，前者各個城邦都相同，后者則因國而異；正義更重要的是可以被分為普遍（守法）正義和個別正義，個別的正義又可分為分配的正義和矯正的（平均的）正義兩種。以及中庸之道及其標準，就是“取其中”。 總而言之，亞里士多德的法律觀就是正義的法律觀，法律離不開正義，離不開美德，因為法律本身是從社會的政治正義演化而來的，正義的原則必須寓于法律之中。 （二）關(guān)于法治觀點的核心： 1、主張法治，反對人治。從法治的理論基礎(chǔ)角度，亞里士多德論述了人性論的基礎(chǔ)和認識論的基礎(chǔ)。人性論的基礎(chǔ)是人類普遍存在惡性，“法治優(yōu)于一人之治”；認識論的基礎(chǔ)是“眾人智慧優(yōu)于一人智慧”； 2、關(guān)于法治的內(nèi)涵。他認為法律應(yīng)當是“制定的良好和普遍的服從”，法治還應(yīng)該是良法與守法的結(jié)合。以上兩種理論被稱作亞里士多德的法治公式，對于西方法治未來發(fā)展的價值定向有深遠意義。4.參考答案: （1）在法律制度與其他類型的制度之間存在著鮮明的區(qū)分。也就是說，法律制度與宗教制度、政治制度、道德和習(xí)慣是不一樣的，法律制度有它自身的特點，比如說它有自己立法的過程，有裁判的過程，這是西方所特有的現(xiàn)象。這個特點應(yīng)該說比較明顯，法律就是法律，道德就是道德。 （2）西方有一個法律職業(yè)集團，也就是說，有一部分人專門受法律訓(xùn)練，他們主要的工作就是從事法律工作，他們有共同的處事的方法，有一整套共同的信念。在專職基礎(chǔ)上從事法律活動，但東方社會有沒有呢？有的民族有，比如說伊斯蘭有，伊斯蘭的法官，有自己的學(xué)派，但是跟西方不太一樣，因為伊斯蘭法有時候把宗教的制度、法律的制度，完全融合在一起，法律制度很難與宗教制度區(qū)分開來，他們這樣的一些人，既是法學(xué)家也是宗教家。 （3）法律職業(yè)者，都在一種有高級學(xué)問的獨立機構(gòu)中，接受專門訓(xùn)練，這種學(xué)問被認為是法律學(xué)問，這種機構(gòu)具有自己的職業(yè)作品，有自己的職業(yè)學(xué)校，或者其他培訓(xùn)的場所。 （4）培訓(xùn)法律專家的法律學(xué)術(shù)機構(gòu)與法律制度之間存在著復(fù)雜和辯證的關(guān)系。也就是說，法學(xué)家跟法官之間有一種互相促進的作用，法學(xué)家對法官提供一些法律的指導(dǎo)，理論上的指導(dǎo)，使它系統(tǒng)化、完整化、抽象化。法學(xué)家也離不開法律工作者實際生活當中的一些案例，從具體的實際案例當中，來解決理論的問題，這一點在英美法系和大陸法系，都是非常普遍的現(xiàn)象。這在英美法系更加明顯。另外，在法官判案的過程當中，他們經(jīng)常引用學(xué)者的觀點。在大陸法系，這是不允許的，因為大陸法系強調(diào)法律的淵源必須是立法機關(guān)所制定出來的法律，即使是上級法院的一個具體的判例，也只能是目前判案的一種參考性的依據(jù)，而不能成為法律的淵源。而在英美法系的話，法學(xué)家的著作也可以成為法學(xué)淵源的一部分。在一個法官的判詞當中，引用法學(xué)家著作來解釋一個具體的問題，是比較常見的。這保持了法學(xué)家和法官之間的互動的關(guān)系，這是西方國家所特有的現(xiàn)象。 （5）存在法律的實體和體系的概念，也就是說法律是一個實體，是一個體系。 （6）法律有它自身的活力，本身有一種自我發(fā)展的能力，這種發(fā)展使法律不斷延續(xù)下去，形成了一個有機的實體，法律有一套完整的法律體系。 （7）法律的發(fā)展有一種內(nèi)在的邏輯，變化不僅是對新情況的適應(yīng)，而且是形式上的變化。這個是西方法律傳統(tǒng)的一部分，認為法律的發(fā)展有它自身的一些機理，像一個有機體一樣，有它自身發(fā)展的邏輯。分析法學(xué)也認為法律是有一種自身完整的邏輯體系。法律就是法律，法律有其自身的歷史。 （8）法律具有高于政治權(quán)威的至高性，建國初期的觀點認為，法是為政治服務(wù)的，我們要反對資產(chǎn)階級法律至上的觀點，強調(diào)法律和政治之間的密切關(guān)系。但是在西方認為，法律與政治分離，法律高于政治，政治必須在法律的框架下面運作，包括政治機構(gòu)的建立，政治權(quán)力的運作，政治決策的實施都應(yīng)該嚴格按照法律來進行，被稱之為西方法治主義的一個核心內(nèi)涵。 （9）最突出的特點在于一個社會內(nèi)部存在著多元司法管轄權(quán)和各種法律體系，不同的法律體系和管轄之間是互相共存和競爭的。最典型就是我們現(xiàn)在所說的12、13世紀歐洲國家，有王室法、封建法、教會法、羅馬法等八種法律體系互相競爭，導(dǎo)致了法律多元，最后形成了西方所謂的法治。 （10）法律超越革命，法律有它自身的一些邏輯性，任何一場政治上的革命，都沒有中斷西方法律的歷史發(fā)展，西方法律的傳統(tǒng)一直延續(xù)下來。西方歷史上經(jīng)過了很多的革命，比如說教會革命、光榮革命、法國大革命、美國獨立戰(zhàn)爭等，革命之后，社會發(fā)生根本性的變化，但是法律的傳統(tǒng)依然保留了下來。5.參考答案: （1）重視宣傳教育。 （2）使公民形成尊重法律的習(xí)慣。 （3）謹守法律上和行政上的正義。6.參考答案: 按照柏拉圖所描繪的分工原則，這個理想國家應(yīng)該由三種不同身份的人組成，亦即三個不同等級的人組成： 第一，具有統(tǒng)治能力而適宜擔(dān)任統(tǒng)治者，專門從事領(lǐng)導(dǎo)國家的人，這種人是上帝用金子鑄成的。 第二，軍人，他們和統(tǒng)治者結(jié)合起來，專門從事保衛(wèi)國家安全，抵抗外國侵略，這種人是上帝用銀子鑄成的。 第三，勞動者，專門從事生產(chǎn)勞動，這種人是上帝用銅和鐵鑄成的。 柏拉圖還指出，在《理想國》中的三種不同等級的人，必須分別具備四種美德：智慧、勇敢、節(jié)制和正義。智慧屬于統(tǒng)治者，勇敢屬于軍人，節(jié)制則屬于三個不同等級，而不僅僅是勞動者。7.參考答案: 泛指20世紀奧斯丁分析法學(xué)的最新發(fā)展，嚴格地講，哈特的法律規(guī)則說是新分析法學(xué)的典型代表，但是，從廣義上看，“新分析法學(xué)”同時包括了哈特的法律規(guī)則理論和凱爾森的法律規(guī)范理論。8.參考答案: 盧梭認為，社會契約構(gòu)成的統(tǒng)一政治體，存在一種超乎各成員之上的絕對權(quán)力。這種權(quán)力在受公意指導(dǎo)時，就是所謂的主權(quán)。盧梭認為國家主權(quán)屬于全體人民，亦即主權(quán)是一個整體的人民共同體，個人僅僅是一個成員。按照盧梭的描述，主權(quán)有如下特征： （1）主權(quán)不可轉(zhuǎn)讓。 （2）主權(quán)不可分割。 （3）主權(quán)不可代表。這是依主權(quán)不可轉(zhuǎn)讓引申出來的。盧梭主張實行直接民主制，反對代議制。 （4）主權(quán)至上。9.參考答案: 哲學(xué)王的統(tǒng)治，是柏拉圖畢生所追求的理想?！罢軐W(xué)王的統(tǒng)治”實際上是“智慧”和“權(quán)力”的結(jié)合。他說，除非是哲學(xué)家為君，或世上之王侯者皆具有哲學(xué)之精神與功力，亦即將統(tǒng)治之威嚴與智慧合而為一，否則國家將永無脫離苦難之日。不僅國家如此，人類亦然。法治非善，人治唯善。法律求恒定于一，猶如剛愎無知之暴君不允許有任何違反其意思或向其質(zhì)難，即使情勢有所變更，彼亦不允許別人采用較其原先命令之更佳方法。10.參考答案: 法律是政治上的正義，是世人所公認的公正不偏的權(quán)衡標準，是理性的體現(xiàn)，又是一個合同式的契約。法律的特性包括： （1）公正性：法律是正義的體現(xiàn)，它對一切人，包括統(tǒng)治者和被統(tǒng)治者都是平等的； （2）可變性，法律應(yīng)該允許變革，當然這變革須要慎重； （3）必須遵守性。法律是一種特殊的社會規(guī)范，是人們的行為準則，人人都必須遵守它。11.參考答案: （1）馬里旦以阿奎那的神學(xué)自然法理論為思想淵源。 （2）人權(quán)的哲學(xué)基礎(chǔ)是自然法。人最初在自然狀態(tài)就享有這些自然權(quán)利。人權(quán)來源于自然法。 （3）自然法包含有自然法的本體要素和認識論要素。 （4）馬里旦把人權(quán)分為自然法人權(quán)和實在法人權(quán)。自然法人權(quán)講的是人權(quán)的來源；實在法人權(quán)講的是人權(quán)的保障。 （5）馬里旦人權(quán)的內(nèi)容有人格權(quán)、公民人格權(quán)和勞動人格權(quán)。12.參考答案: （1）議事機能。 （2）行政機能。 （3）審判機能。13.參考答案: （1）黑格爾認為法的發(fā)展，是絕對理念自由意志在主觀精神階段的辨證運動。 （2）自由意志在主觀精神階段的辨證運動，經(jīng)過“抽象法”、“道德”與“倫理”三個階段。 （3）“抽象法”體現(xiàn)著抽象形式的自由，是自由意志的外在化與客觀化； （4）“道德”體現(xiàn)著主觀的自由，是自由意志的之于個人的內(nèi)心狀態(tài)； （5）“倫理”體現(xiàn)著自由的具體實現(xiàn)，是主觀與客觀的統(tǒng)一，涉及家庭、社會和國家領(lǐng)域的問題。14.參考答案: 格老秀斯是近代社會契約論國家觀的倡導(dǎo)者，認為國家起源于人類的契約，而非上帝的創(chuàng)制。在文明社會出現(xiàn)以前，人類歷史上存在著一種自然狀態(tài)，人類在自然狀態(tài)下得不到安全保障，經(jīng)常受到異族或其他動物的侵襲，人們在理性和經(jīng)驗的啟示下，認識到聯(lián)合起來的好處，于是他們聯(lián)合起來，建立了有組織的社會。方式是每個人放棄他所享有的自然權(quán)利，把它交給少數(shù)人或某個人，讓他或者他們管理全社會的事務(wù)，這樣就用契約的方式建立了國家，用法律和強制力保護全社會的利益。建立國家的目的在于謀求公正，國家的根本任務(wù)就是維護公共安全。15.參考答案: 自然法學(xué)的發(fā)展，大致經(jīng)歷了早期的自然法學(xué)、基督教神學(xué)自然法學(xué)、古典自然法學(xué)和現(xiàn)代新自然法學(xué)四個發(fā)展階段。 （一）、古希臘羅馬時期——早期的自然法學(xué)。代表人物：赫拉克里克、柏拉圖、亞里士多德、智者學(xué)派和斯多葛學(xué)派等。核心觀點：從世界同一性出發(fā)，認為人作為世界的一部分有著與自然界同一的規(guī)律，人類社會的規(guī)律是自然法，以自然法為基礎(chǔ)的法律才是正義的。 （二）、中世紀——基督教神學(xué)的自然法學(xué)。代表人物：奧古斯丁、托馬斯·阿奎那。核心思想：一、推崇上帝之法，追求幸福生活；二、遵循永恒之法，神化自然法則。 （三）、自由資本主義時期——古典自然法學(xué)。代表人物：格勞秀斯、霍布斯、斯賓諾莎、普芬道夫、洛克、孟德斯鳩、盧梭。核心觀點：用理性主義替資本主義經(jīng)濟關(guān)系辯護，強調(diào)人的理性是自然法的基礎(chǔ)；采用自然狀態(tài)、天賦人權(quán)、自然法和社會契約觀點分析國家的起源和目的；系統(tǒng)地提出民主、自由、法治、分權(quán)、人民主權(quán)等理論；多數(shù)思想家傾向唯物主義和無神論，反對教會。 （四）、壟斷資本主義時期——現(xiàn)代新自然法學(xué)。代表人物：富勒、羅爾斯、德沃金。核心觀點：把法律、道德、人類社會和政治生活聯(lián)系起來，既強調(diào)高于法律的自然法原則，又把自然法實體化，使自然法與實體規(guī)則緊密結(jié)合，息息相關(guān)16.參考答案: （一）、對奧斯丁法律命令說的批判：“法律命令說”是一種“持槍搶劫情形”的擴大。 一、從內(nèi)容上看，法律命令說混淆了不同法律規(guī)則的不同特點，完全無視授權(quán)性規(guī)則的意義。法律命令說只適用于刑法和侵權(quán)行為法，而不適用于通過授權(quán)為人們提供便利條件的合同法、婚姻法和繼承法等； 二、從適用范圍上看，法律命令法無法解釋為什么主權(quán)者也須守法； 三、從起源上看，法律命令說不能解釋習(xí)慣法成為法律的問題；四、奧斯丁的主權(quán)者學(xué)說存在一系列明顯的謬誤。 （二）、法律規(guī)則性理論的內(nèi)容： 一、第一性規(guī)則和第二性規(guī)則的結(jié)合。第一性規(guī)則要求人們做一定的行為或者禁止人們?nèi)プ鲆欢ǖ男袨?，為設(shè)定義務(wù)規(guī)則；第二性規(guī)則是附屬性的，引入新的規(guī)則，以廢除、修改舊的規(guī)則，決定它們的范圍和運作的方式，為授予權(quán)力規(guī)則。 二、規(guī)則的演進過程：假設(shè)一簡單社會，沒有立法機關(guān)，沒有法院，沒有官員，社會控制的唯一手段就是設(shè)定義務(wù)的規(guī)則。這一簡單社會的社會控制形式存在三個缺點： 1.不確定性 2.靜態(tài)性 3.用以維護規(guī)則的社會壓力的無效性。其解決方案是：針對不確定性，引入承認規(guī)則（最重要）；針對靜態(tài)性，引入改變規(guī)則；針對用以維護規(guī)則的社會壓力的無效性，引入審判規(guī)則。 三、法律制度存在必須具備的兩個最低限度的條件： 1.所有規(guī)則得到人們的遵守； 2.第二性規(guī)則，由國家機關(guān)官員當作公務(wù)行為的共同準則而有效地接受。17.參考答案: 分析法學(xué)是指19世紀邊沁和奧斯丁所創(chuàng)立的法律命令說，他們在法律研究的方法方面，采取一種分析的方法，總結(jié)出法律制度的一般概念、范疇和原則，用奧斯丁的話說，是一般法理學(xué)所采取的科學(xué)的方法。18.參考答案: 第一，價格與需求的反比關(guān)系。 第二，機會成本與邊際成本。機會成本越大，價格越低。 第三，自愿交換或者說市場交換有助于資源最有價值的使用。19.參考答案: 康德說，有物權(quán)性質(zhì)的對人權(quán)是把一外在對象作為一物去占有，而這個對象是一個人。這種權(quán)利專門涉及家屬和家庭的權(quán)利，主要包括男人得到妻子，丈夫和妻子得到孩子，家庭得到仆人。20.參考答案: （1）國家的權(quán)利與憲法。 （2）民族的權(quán)利與國際法。 （3）世界法。21.參考答案: 第一，把立法權(quán)與執(zhí)行權(quán)區(qū)別開來，即實行“權(quán)力分立”。 第二，不使立法機關(guān)成為常設(shè)機關(guān)。 第三，限定立法權(quán)的范圍：一是它必須遵循自然法精神，對于人民的生命和財產(chǎn)不得進行專斷；二是審判工作不能以立法機關(guān)的臨時專斷命令為根據(jù)，而必須以頒布過的、經(jīng)常有效的法律為根據(jù)，并由有資格的著名法官來執(zhí)行；三是未經(jīng)本人同意，不得取去任何人的財產(chǎn)的任何部分；四是它不能把制定法律的權(quán)力轉(zhuǎn)讓給其他人。22.參考答案: 凡不合于一門科學(xué)的特定方法的一切因素都擯棄不顧，而這一科學(xué)的唯一目的在于認識法律而不在于形成法律。23.參考答案: （1）哈特承認有最低限度的自然法的存在。 （2）他主張法律是建立在道德基礎(chǔ)上的。 （3）法律與道德有聯(lián)系，但沒有必然的、絕對的道德。 （4）正義、道德都是相對的。24.參考答案: 孟德斯鳩繼承洛克的分權(quán)理論，加以更系統(tǒng)的發(fā)揮和闡述。他認為，政治自由只有在那些國家權(quán)力不被濫用的地方才存在。但是一切有權(quán)力的人都有容易濫用權(quán)力，這是一條萬古不易的經(jīng)驗。從事物的性質(zhì)來說，要防止濫用權(quán)力，就必須以權(quán)力約束權(quán)力。孟德斯鳩認為，任何一個國家都包括立法、司法和行政三種權(quán)力。立法權(quán)指制定、修改或廢除法律的權(quán)力；行政權(quán)指宣戰(zhàn)或媾和，派遣或接受使節(jié)，維護公共安全，防御侵略的權(quán)力；司法權(quán)是適用法律，判斷是非的權(quán)力。三種權(quán)力應(yīng)分割由不同的國家機關(guān)行使，即立法權(quán)由兩院制的議會行使，行政權(quán)由國王或政府行使，司法權(quán)由法院行使。孟德斯鳩還主張，權(quán)力不僅應(yīng)分開，而且還應(yīng)互相制約。立法機關(guān)不但有權(quán)制定法律，還有權(quán)監(jiān)督法律和公共決議的執(zhí)行。行政權(quán)要服從法律，但對立法機關(guān)的越權(quán)行為有權(quán)加以制止，并對立法機關(guān)通過的某些法案行使否決權(quán)，司法機關(guān)應(yīng)根據(jù)法律，獨立進行審判，對法律負責(zé)。 具體講，這種相互制約表現(xiàn)為四個方面： 第一，立法機關(guān)由貴族院和平民院構(gòu)成，這兩部分各有其意見和利益，分別活動，互相行使否決權(quán)，可見立法部門內(nèi)部具有互相牽制的關(guān)系。 第二，行使機關(guān)有對立法的否決權(quán)，立法機關(guān)不能自行集會或閉會，行政機關(guān)決定集會或閉會的時間。這是行政機關(guān)對立法機關(guān)的一種牽制。 第三，立法機關(guān)對行政機關(guān)執(zhí)行法律的情況進行監(jiān)督，這是立法機關(guān)對行政權(quán)的制約。另外，立法機關(guān)對行政首腦的違法行為享有彈劾權(quán)。 第四，司法機關(guān)對立法機關(guān)的活動是否符合憲法和行政首腦的執(zhí)行情況有監(jiān)督權(quán)。25.參考答案: 托馬斯?阿奎納認為永恒法是神的理性的體現(xiàn)，是上帝用來統(tǒng)治整個宇宙的，支配宇宙的一種根本大法。它是最高的法，是所有其他法的源泉。第2卷參考答案一.參考題庫1.參考答案: （1）習(xí)慣。 （2）習(xí)慣法。 （3）法典。2.參考答案: （1）人就其本性而言，注定要追求一個永恒福祉的目的，而這超出了人類天然才能的力量。因此，要達到這個目的，就要在自然法和人法指導(dǎo)外，借助于神法的指導(dǎo)。 （2）由于人類判斷往往不可靠，特別是在一些特殊問題上更是如此，所以就有必要讓他們的行動受神賦予的法律的指導(dǎo)，這是因為神法不會發(fā)生錯誤。 （3）法律只能按人類的外表動作制定，不能指揮扣規(guī)定人們內(nèi)心的動作，所以就有必要再加上一種神的法律。 （4）按照奧古斯丁的說法，人類的法律既不能懲罰又不能禁止一切惡行，所以就必須有一種能防止各式各樣罪惡的神法。3.參考答案: 1.社會學(xué)和實證主義幾乎是同時產(chǎn)生的，兩者都與孔德有關(guān)。 2.社會法學(xué)的發(fā)展最為迅速，從現(xiàn)在的情況下，法理學(xué)和社會法學(xué)幾乎成了兩個相提并論的學(xué)科，而社會法學(xué)的書籍幾乎超過了法理學(xué)的文獻。 3.一般認為，社會法學(xué)的特點， 一是應(yīng)用社會學(xué)的方法研究法律的問題， 二是強調(diào)法律所保護的社會利益，即法律在保護個人權(quán)利的同時，也強調(diào)個人對于社會的義務(wù)。4.參考答案: （1）上帝之法。上帝以明示或者暗示的方法傳輸給人類的法律，有時稱為自然法。 （2）、實在法。是一個主權(quán)國家制出來法律制度，這是一種嚴格意義上法，是科學(xué)法理學(xué)，或者稱為一般法理學(xué)所研究的對象，其具體內(nèi)容就是他著名法律令說。 （3）、實在道德或?qū)嵲诘赖乱?guī)則。是指非由政治優(yōu)勢者建立，但具體有法律的能力和特點的法。 （4）比喻性的法律它們通過微弱的或松散的類比關(guān)系與嚴格意義上的法律相關(guān)聯(lián)。5.參考答案: 孟德斯鳩在其《論法的精神》中有相當?shù)钠劦搅酥袊膯栴}?？傮w而言他將古代中國視為一個專制國家，但與其他專制國家相比又有貴族國家甚至民主國家的特征。按孟德斯鳩的地理環(huán)境決定論，中國應(yīng)該是一個專制國家，同時也談到了清代的風(fēng)俗，以及中國的禮法關(guān)系即法律和風(fēng)尚的關(guān)系，中國的構(gòu)成是以治家為思想基礎(chǔ)的。6.參考答案: 公法和私法是羅馬法學(xué)家對法學(xué)作的一種分類，首先是由烏爾比安提出的。在其《學(xué)說匯編》中說明：“他們有的造福于公共利益，有的則造福于私人。公法見之于宗教事務(wù)、宗教機構(gòu)和國家管理機構(gòu)中”。在其《法學(xué)總論》中澤談到：公法涉及羅馬帝國的政體，私法澤涉及個人利益?！边@就是公法是保護公共的利益的，調(diào)整政治關(guān)系以及國家應(yīng)當實現(xiàn)的目的，是有關(guān)羅馬國家穩(wěn)定的法律，例如，憲法、行政法、宗教法、刑法等；私法是保護私人利益的調(diào)整公民個人之間的關(guān)系，為個人利益確定條件和限度，涉及個人福利。羅馬國家的自然法、萬民法和市民法都屬于私法之列，但在羅馬法中大量調(diào)整私人關(guān)系的規(guī)范（例如國家重視保護受監(jiān)護人的財產(chǎn)）被認為是公法。原因在于：社會利益與個人利益重合，公民不能放棄或是變通這些規(guī)范。7.參考答案: （1）、正義是一個意識概念，是一種反映個人或群體的主觀傾向的價值偏向的“無理性的觀念”。 （2）、根據(jù)凱爾森的觀點，正義就是把某個一般規(guī)則確實適用于其內(nèi)容所應(yīng)該適用的一切場合。 （3）、但事實上，能為人人都提供幸福的修理合乎正義的秩序是根本不存在的，一個人的幸福的總會與別人的幸福發(fā)生沖突。總之，這正好說明正義是一種主觀的相對的價值判斷。8.參考答案: 盧梭認為，社會契約成立的方式，是每個結(jié)合者及其自身的一切權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓給予整個的集體。轉(zhuǎn)讓全部權(quán)利的理由是： 第一，只有全部轉(zhuǎn)讓，才可以做到對于所有的人的條件都是同等的。 第二，只有全部轉(zhuǎn)讓，才能使“聯(lián)合體”完美。 第三，只有全部轉(zhuǎn)讓，才能做到?jīng)]有向任何人奉獻出自己。 第四，通過這一種方式建立的集合體表現(xiàn)了人民最高的共同意志。這個意志就是“公意”。9.參考答案: 1、法律的定義 阿奎那在《神學(xué)大全》中系統(tǒng)論述了法的性質(zhì)和定義問題。他說：“法是人們賴以導(dǎo)致某些行動和不作其他一些行動的準則或尺度。?法?這個名詞（在語源上）由?拘束?一詞而來，因為人們受法的拘束而不得不采取某種行徑?！薄胺刹煌夂跏怯赡墙y(tǒng)治一個完整社會的?君王?所體現(xiàn)的實踐理性的某項命令。”“法律不外乎是對于種種有關(guān)公共幸福的事項的合理安排，由任何具有管理社會之責(zé)人予以公布?！边@些就是阿奎那對法的性質(zhì)的論述和給法律所下的定義。 2、法的分類 阿奎那繼承并發(fā)揮了奧古斯丁的法的分類理論，將法劃分為四種類型，這是他對法的基本理論作出的另一重要貢獻：永恒法、自然法、人法、神法。在上述四種類型的法中，永恒法為最高，自然法次之，神法再次，人法為最低。自然法是永恒法的一部分，受永恒法的支配和制約；人法來自永恒法、自然法、審法，受永恒法、自然法、神法的支配和制約。 3、法律的基本特點 阿奎那認為：“法律有兩個基本的特點：第一個是指導(dǎo)人類行動的規(guī)則的特點；第二個是強制力量的特點?！备鶕?jù)阿奎那的論述，法律的具體特點有：（1）法律必須是出自理性，必須是合理的；（2）法律是直接為公益而設(shè)；（3）法律是由一切公民的理智或他們的代表人所創(chuàng)造的；（4）公布是法律的要素之一。10.參考答案: 約翰?洛克（JhonLocke，1632年—1704年）是英國革命后期的資產(chǎn)階級思想家，自由主義的奠基人，歐洲資產(chǎn)階級啟蒙運動的先驅(qū)，古典自然法學(xué)派的杰出代表之一。洛克在繼承前人分權(quán)思想的基礎(chǔ)上，系統(tǒng)地提出并闡釋了分權(quán)理論。他把國家權(quán)力分為立法權(quán)、執(zhí)行權(quán)和對外權(quán)。（1）“立法權(quán)指享有權(quán)利指導(dǎo)如何運用國家的力量以保障這個社會及其成員的權(quán)力，也就是制定法的權(quán)力。”（2）執(zhí)行權(quán)是指“負責(zé)執(zhí)行被制定和繼續(xù)有效的法律”。（3）對外權(quán)是指“包括戰(zhàn)爭與和平、聯(lián)合與聯(lián)盟以及同國外的一切人士和社會進行一切事務(wù)的權(quán)力”。對外權(quán)實際上也是執(zhí)行權(quán)，所以洛克的分權(quán)不是三權(quán)而是兩權(quán)，不是三權(quán)分立而是兩權(quán)分立。洛克認為，擔(dān)任立法的人和執(zhí)行立法的人不一樣，前者可在短期內(nèi)完成其工作，而后者的工作是長期的，這兩種權(quán)力要分開，由不同的機關(guān)行使。如果立法者也是法律的執(zhí)行者，就會產(chǎn)生弊端，可以自己不服從法律，立法時使法律服從私意，這樣個人與社會對立，違背建國的目的。執(zhí)行權(quán)與對外權(quán)是不同的，應(yīng)由不同機關(guān)不同人行使，但他也不得不承認實際的情況是這兩者往往不易分開。因為這些權(quán)力都以武力作后盾，軍隊的指揮權(quán)是不可分的，還是統(tǒng)一由國王行使。至于三權(quán)的執(zhí)行機關(guān)，即議會、國王、政府內(nèi)閣如何相互平衡、牽制、監(jiān)督，洛克的分權(quán)理論中有些意思表示，但并不明確系統(tǒng)。不過，洛克是非常重視立法權(quán)的，認為立法權(quán)是在執(zhí)行權(quán)和對外權(quán)之上的最高權(quán)，執(zhí)行權(quán)和對外權(quán)是要服從立法權(quán)的。立法權(quán)不但是最高權(quán)力，而且是神圣的和不可變更的權(quán)力，沒有經(jīng)過立法機關(guān)的批準，任何人的任何命令都不能具有法律效力。只有以下四種情況可以限制立法權(quán)：（1）對人民的生命和財產(chǎn)不可專斷；（2）最高權(quán)力機關(guān)不能獨攬立法權(quán)；（3）最高權(quán)力未經(jīng)本人同意不能取去任何人的財產(chǎn)的任何部分；（4）最高權(quán)力不能把立法權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。11.參考答案: 在盧梭看來，人類社會經(jīng)歷了一個從平等到不平等再到不平等的一個上升的運動過程。與平等相對的是平等。在自然狀態(tài)下，孤獨、自由、善良的野蠻人是平等的。自然狀態(tài)的解體導(dǎo)致了不平等的產(chǎn)生，專制則是不平等的頂峰；社會契約則是以道德和法律的平等代替生理上的不平等。社會契約所帶來的平等也并非永遠地會相安無事，它需要人們的警惕，也就是說，人們必須時時用立法來捍衛(wèi)平等，因為“事物的力量總是傾向于摧毀平等的”。12.參考答案: 孟德斯鳩對法進行研究的重點是人為法，而人為法研究的核心是研究法的精神。法的精神實際上是指以下幾種關(guān)系：法律應(yīng)該同已建立或?qū)⒁⒌恼w的性質(zhì)和原則有關(guān)系；法律應(yīng)該同該國的自然狀態(tài)（氣候、地形、生活方式）由關(guān)系；法律應(yīng)該同政制所能容忍的自由有關(guān)系；同居民的宗教、財富、人口、風(fēng)俗、習(xí)慣有關(guān)；法律與法律之間也應(yīng)該有關(guān)系，這些關(guān)系結(jié)合就是法的精神。13.參考答案: 應(yīng)該說，梅因?qū)τ诮淖匀环ɡ碚撚兄锌系脑u價。 梅因說，自然法從實際的效果講，是屬于現(xiàn)代的產(chǎn)物，這是一種不問過去只向?qū)韺で笸晟频湫偷膬A向。梅因評論說，這個理論在哲學(xué)上雖然有其缺陷，但是我們不能因此而忽視其對于人類的重要性。 梅因說，自然法的理論是一切特殊觀念如法律、政治和社會的淵源，在一百年里通過法國傳遍了世界。 梅因從兩個例子說明自然法對于現(xiàn)代法律的影響，第一是“法律面前平等”的命題；第二是國際法的概念。梅因說，人類根本平等的學(xué)理，來自自然法的一種推定。自然法所盡的最大職能是產(chǎn)生了現(xiàn)代國際法和現(xiàn)代戰(zhàn)爭法。格老秀斯就是運用自然法的理論建立國際法學(xué)說的。他繼承了羅 馬法學(xué)家關(guān)于“萬民法”和“自然法”同一的觀點，使自然法成為一種權(quán)威，主張自然法是各國的法典，于是將自然法的概念灌輸?shù)絿H制度中去。14.參考答案: （1）政治法。 （2）刑法。 （3）民法。 （4）風(fēng)俗習(xí)慣。15.參考答案: 任何一個國家都包括立法、司法和行政三種權(quán)力。立法權(quán)指制定、修改或廢除法律的權(quán)力；行政權(quán)指宣戰(zhàn)或媾和，派遣或接受使節(jié)，維護公共安全，防御侵略的權(quán)力；司法權(quán)是適用法律，判斷是非的權(quán)力。三種權(quán)力應(yīng)分割由不同的國家機關(guān)行使，即立法權(quán)由兩院制的議會行使，行政權(quán)由國王或政府行使，司法權(quán)由法院行使。16.參考答案: （1）、在近代資產(chǎn)階級思想家中，洛克是第一個提出分權(quán)學(xué)說的人。 （2）權(quán)力分為三種：即立法權(quán)、行政權(quán)和聯(lián)盟權(quán)（對外權(quán)），其中立法權(quán)是國家的最高權(quán)力。 （3）洛克的對外權(quán)和行政權(quán)幾乎是聯(lián)合在一起的，主張立法權(quán)和行政權(quán)兩權(quán)分立。17.參考答案: 柏拉圖認為“國家之立，由于人類之必有待于互助”在柏拉圖看來，國家的建立源于人類生活的自然需要。由于人不能獨立的生存，總是對別人有所求，有所依賴，所以需要合群而組織團體，成立國家，便于互相幫助。柏拉圖用“正義”來治國，認為善才是最偉大的品質(zhì)。試圖通過哲學(xué)王的統(tǒng)治建立理想國。但是柏拉圖試圖在回避階級與階級之間的對立關(guān)系。在討論國家的學(xué)說時，并沒有把階級考慮進去，對奴隸主與奴隸之間的不平等關(guān)系進行了有意識的屏蔽。亞里士多德認為，國家是最高，最廣泛的一種社會團體，一切社會團體的目的都在于達到某些“善業(yè)”國家是社會內(nèi)部一個逐步發(fā)展的歷史過程。亞里士多德在國家的起源上傾向于自然產(chǎn)生，是人類合群性的發(fā)展而產(chǎn)生。18.參考答案: （1）設(shè)定權(quán)利是一種理智的選擇，在進行選擇的時候，要將社會收益與獲得該收益所要承擔(dān)的成本進行比較，也要將社會成本與避免該成本所發(fā)生的成本進行比較； （2）在社會收益／成本不肯定的情況下，成本應(yīng)該加在這樣的當事人或者行為身上：他們易于進行收益／成本的分析； （3）在特定的情況下，比如污染或者交通事故，成本應(yīng)該加諸那些避免成本最低的當事人或者行為； （4）如果當事人或行為不肯定，那么成本加諸這樣的當事人或者行為：他們在市場上能夠以最低的交易成本來矯正權(quán)利配置中的錯誤，或者說，他們能夠以最低的成本來引導(dǎo)那些能夠避免社會成本的人們?nèi)ト绱诵袨椋?（5）雖然交易成本在實踐上不能夠為零，但是權(quán)利設(shè)定的理想仍然是帕累托最佳。19.參考答案: （1）自由精神 （2）自然法思想 （3）民主與法治精神 （4）三個“關(guān)卡”與世界主義20.參考答案: 歷史法學(xué)是在19世紀下半葉處于極盛時代，到了20世紀，這種法學(xué)的研究方法基本上融進了啟發(fā)的法學(xué)流派。法律的歷史解釋，泛指以歷史的觀點和歷史的方法來研究法律學(xué)科。這種研究在亞里士多德、波利比、布丹、孟德斯鳩等不同時代的學(xué)者著作中都有所體現(xiàn)。但其真正作為一個流派是在19世紀。內(nèi)容上我們一般區(qū)別為德國的歷史法學(xué)（薩維尼的羅馬歷史法學(xué)、艾?；舳鞯娜斩鼩v史法學(xué)）和英國的歷史法學(xué)（以梅茵為代表）。21.參考答案: 法律與道德的緊密關(guān)系是自然法學(xué)的共同特點。法律應(yīng)該服從和服務(wù)于法律之外的權(quán)威，法律的實現(xiàn)就是某種倫理的實現(xiàn)。他嚴格區(qū)分法律和道德，主張混淆法律和道德只能造成執(zhí)法的混亂。他不是從理論上對法律下定義，而是從具體司法角度去總結(jié)法律的含義。即一個壞人對法院將做出何種判決的一種預(yù)測?？梢哉f霍姆斯已不屬于19世紀西方已有的各種法學(xué)學(xué)派，他是一種新的法學(xué)學(xué)派的奠基者。有人稱之為實用主義法律思想，實用主義法學(xué)；有人稱之為美國現(xiàn)實主義法學(xué)的先驅(qū)。22.參考答案: 法的價值論：在他看來法哲學(xué)研究法的價值、意義、目的和正義。人們對價值有四種態(tài)度，包括價值盲，僅僅說明事實本身；評價，不僅說明事實而且加以評價；文化態(tài)度，即與法律有關(guān)的態(tài)度，是事實和人之間的一種橋梁；克服價值，即宗教，要求對人仁慈而不問有何價值。法律是人的創(chuàng)造物，只能根據(jù)人的理念即這種創(chuàng)造物的目的或價值來理解。法律是一種文化現(xiàn)象，是與價值有關(guān)的事實，因此對法律有以下三種觀點，關(guān)于價值的觀點將法律看做是一種文化事實，這是法律科學(xué)的特征。評價的觀點，把法律看成是文化價值，這是法律的哲學(xué)特征?？头r值的觀點，這是宗教哲學(xué)的特征。 法與正義：拉特布魯赫接受了施塔姆德的觀點劃分出法的概念和法的理念。法的概念是一個與價值有關(guān)的文化概念，法的理念包括三個要素：正義、功效和確定性。正義要求法律符合基本的道德價值，功效著眼于法的社會功能，確定性則要求人們承認法律和司法裁決而不問其是否符合正義及功效如何，拉德布魯赫給予它們通等的重視。法的第一個偉大的任務(wù)法的確定性，秩序和和平，法的第二個偉大的任務(wù)就是正義。法的本質(zhì)必須揭示正義的要求，正義要求法律規(guī)定的普遍性和在法律面前的平等。就法律而言，正義理念的實質(zhì)在于依照普遍的規(guī)范解決糾紛。必需尋求正義，同時也要考慮法的確定性，因為法的確定性本身就是正義的一部分，正義現(xiàn)行與法德功效，并且優(yōu)先于法的確定性。23.參考答案: 他把道德分為內(nèi)在道德和外在道德。義務(wù)的道德和愿望的道德。義務(wù)的道德主要是體現(xiàn)社會生存最基本的要求，是一個有秩序的社會所必不可少的一些原則。愿望的道德是指善行、美德和人類力量的充分實現(xiàn)。義務(wù)的道德是禁止性的；愿望的道德是肯定性的。 法律的內(nèi)在道德歸納為八個方面，具體內(nèi)容是： 第一，法律規(guī)則的普遍性。 第二，法律規(guī)則必須公布。 第三，法律不能溯及既往。 第四，法律必須明確，為人們所能容易理解。 第五，法律規(guī)則不能相互矛盾。 第六，法律不應(yīng)要求不可能實現(xiàn)的事情。 第七，法律規(guī)則應(yīng)該具有相對的穩(wěn)定性。 第八，法律的規(guī)定與實施必須相一致。 富勒將這八條稱之為“法治原則”，或者是“實現(xiàn)法治的理想”。24.參考答案: （1）自然狀態(tài)是古典自然法理論中的一個重要概念。 （2）洛克把自然狀態(tài)描繪成為完備無缺的狀態(tài)，但也存在著三種缺陷，即沒有立法者、執(zhí)行法律機關(guān)和裁判者。25.參考答案: （一）、主要觀點：一、“三個自然”的理論；二、社會契約論；三、人民主權(quán)說；四、分權(quán)和制衡理論；五、法律公意說。 （二）、歷史意義：古典自然法學(xué)說是新興資產(chǎn)階級反對封建壓迫和爭取民族獨立的重要思想武器，是美國《獨立宣言》、法國《人權(quán)宣言》或近代資產(chǎn)階級民主、法制的理論基礎(chǔ)。它促進了法律的統(tǒng)一，提高了法律在社會生活中的地位，提出了諸如私有財產(chǎn)神圣不可侵犯、契約自由、法律面前人人平等、罪刑法定主義等新的法律原則。推動了憲法、國際法等新的法律部門的形成以及像《法國民法典》這樣典型的資產(chǎn)階級社會法典的出現(xiàn)，沉重地打擊了宗教神學(xué)，促使法學(xué)擺脫神學(xué)的桎梏，為法學(xué)成為一門獨立的學(xué)科創(chuàng)造了有利條件。第3卷參考答案一.參考題庫1.參考答案: （1）《國家六論》是16世紀法國思想家布丹的著作。 （2）《國家六論》主要內(nèi)容是提出君主主權(quán)思想，包括宗教自由、國家的起源和定義、主權(quán)及對主權(quán)的限制等內(nèi)容。2.參考答案: 是文藝復(fù)興政治學(xué)上的代表人物，其方法論上的首要一點，就是在國家觀上擺脫神學(xué)的束縛，用人的眼光觀察國家從理性和經(jīng)驗中而不是神學(xué)中引出國家的自然規(guī)律，這一點馬克思曾給予充分的肯定。3.參考答案: 西方法律思想史是以研究西方歷史上法律思想觀點、理論和學(xué)說以及他們的產(chǎn)生，發(fā)展和歷史沿革規(guī)律為對象的獨立的法律理論史學(xué)學(xué)科。4.參考答案: 社會法學(xué)是19世紀產(chǎn)生、20世紀流行的一種實證主義法學(xué)思潮，它用社會學(xué)的理論和方法來認識和研究法律問題，主張是“社會本位論”，強調(diào)社會、社會連帶（合作）、社會整體利益，在權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系上，相當一部分法學(xué)家強調(diào)義務(wù)，傾向于社會本位。代表人物有狄驥、龐德、弗蘭克等。5.參考答案: 法律的歷史解釋，泛指以歷史的觀點和歷史的方法來研究法律科學(xué)。6.參考答案: （1）堅持實證主義哲學(xué)。 （2）堅持以實在法作為研究對象。 （3）堅持法律與道德的分離。 （4）堅持分析的方法。7.參考答案: 是指用經(jīng)濟學(xué)的方法在事故發(fā)生以后減低事故成本的一種補救方法。8.參考答案: 是指每一個規(guī)范效力的理由都是來自另一個更高的規(guī)范，一個不能從更高規(guī)范中引發(fā)其效力的規(guī)范，我們就稱之為“基本規(guī)范”。9.參考答案: 分析實證主義法學(xué)的核心是對于法律進行一種實證的分析，對一國的制定法進行客觀的分析，分析法學(xué)更多的是指19世紀邊沁和奧斯丁所創(chuàng)立的法律命令說，在法律研究的方法上采取一種分析的方法，即“一般法理學(xué)”采用的方法，總結(jié)法律制度的一般概念、范疇和原則。廣義上的分析法學(xué)包括分析法學(xué)之前的分析法學(xué)、邊沁和奧斯丁的分析法學(xué)、凱爾森和哈特的新分析法學(xué)以及拉茲和麥考密克的分析實證主義法學(xué)。10.參考答案: 是在歐洲啟蒙運動時期首先由格老秀斯與斯賓諾莎提出來的，后經(jīng)霍布斯與洛克將其發(fā)揚光大，最后由盧梭等人完成理論系統(tǒng)化工作。天賦人權(quán)論認為人類進入文明社會以前，受自然法則支配，人人都平等享有自然權(quán)利：生命權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、自由權(quán)等。由于人們同時具有自私自利等缺點，從而會對他人權(quán)利構(gòu)成侵害和破壞，因此，有理性的人們便聯(lián)合起來，訂立契約，讓渡權(quán)利，組成國家以保護人民的權(quán)利。由此得出結(jié)論，國家權(quán)力的基礎(chǔ)是人權(quán)，國家權(quán)力的原旨和目標是維護人權(quán)，政治民主化是天賦人權(quán)的內(nèi)在要求。11.參考答案: （1）、他的法治理論還區(qū)分了實質(zhì)的正義和形式的正義。實質(zhì)正義指制度本身合乎正義，這種制度是一種公開的規(guī)范體系，這一體系確定職務(wù)和地位以及它們的權(quán)利義務(wù)豁免。形式正義則指法律和制度的公正和一貫的執(zhí)行，而不管它們的實質(zhì)原則如何。 （2）、形式正義是堅持原則或服從制度。為實現(xiàn)形式正義，就必須執(zhí)行一定的正義律即法治的基本原則。 第一，“應(yīng)當意味著能夠”的準則。第二，類似情況類似處理的準則。 第三，法無明文不為罪的準則。第四，規(guī)定自然正義觀的準則。 他認為，制度正義在社會的實現(xiàn)，大體經(jīng)過四個階段： 第一，人們在原初狀態(tài)下無知之幕后的選擇。 第二，傾向于召開一個立憲會議，抉擇一部憲法。 第三在確立了正義的憲法之后，按照憲法的精神做出最佳的決定，即立法的階段。 第四，法官和行政人員把制定的規(guī)范應(yīng)用于具體的案件，而公民則普遍遵循這些規(guī)范。12.參考答案: （一）、法律的外在道德（實體自然法）：外在道德指法的實質(zhì)目的或理想。一、法律的外在道德即法律的追求的實體目標；二、最高的道德是正義。所謂正義，指的是保持和發(fā)展人們之間的交往，以便繼承以往人類的成就，豐富后代的生活，擴大自己生活的界限；三、法律還有其他的道德目標（多元性），即效率、種族歧視、人本身及自由、經(jīng)濟資源的分配、政治和經(jīng)濟制度的設(shè)計等。 （二）、法律的內(nèi)在道德（程序自然法）：內(nèi)在道德表現(xiàn)法律自身的制定和實施、法律的內(nèi)容和形式必須符合道德的要求，它涉及的是法律的解釋和執(zhí)行方式問題。對此富勒強調(diào)了法治的八項原則：普遍性、公開性、非溯及力、明確性、一致性、可行性、穩(wěn)定性及官方行為與法律的一致性（最重要）。 （三）、法律的外在道德和內(nèi)在道德相互影響、相互作用，一方的敗壞就會引起另一方的敗壞。 （四）、從其他方面論述法律的道德：一、批判實證主義法學(xué)家的觀點；二、認為法律的使用不僅依賴于強力，更依賴于人們內(nèi)心的自覺。13.參考答案: 黑格爾從發(fā)展的角度來看待法的內(nèi)容。他說，自由理念的每個發(fā)展階段都有其獨特的法，因為每個階段都是在其特有規(guī)定中的定在。這樣，黑格爾就有了其完整的法哲學(xué)體系。 首先，按照自由意志這一理念的發(fā)展階段，意志首先是直接的，從而它的概念是抽象的，即人格；它的定在是直接的、外在的事物，這就是抽象法或形式法的領(lǐng)域。 其次，意志從外部定在出發(fā)在自身中反思，于是被規(guī)定為與普遍物對立的主觀單一性。這種普遍物，一方面作為內(nèi)在的東西，就是善，另一方面作為外在的東西，就是現(xiàn)存世界；而理念的這兩個方面只能互為中間。這就是主觀意志的法，即道德的領(lǐng)域。 最后，這兩個環(huán)節(jié)的統(tǒng)一。善的理念在自身意志和外部世界中獲得了實現(xiàn)，主觀意志也是現(xiàn)實的和必然的，這是倫理的領(lǐng)域。倫理的最初的定在又是某種自然的東西，它采取愛和感覺的形式，這就是家庭。在家庭的分裂和現(xiàn)象中，有了市民社會。當特殊意志的自由具有獨立性時，它既是普遍的，又是客觀的，這就是國家。國家的法比其他各個階段都高，它是在最具體的形態(tài)中的自由，再在它的上面的那只有世界精神的那至高無上的絕對真理了。14.參考答案: 法國18世紀盧梭的法學(xué)主要代表著作之一。它是激進資產(chǎn)階級民主派革命理論的集中概括，成為法國革命的理論先聲。該書主要闡述了國家是由人民通過訂立社會契約的方式產(chǎn)生的，國家的主權(quán)應(yīng)由人民來掌握。15.參考答案: （1）只要人類自然的有權(quán)享有供自己共同使用的自然物質(zhì)財富，它就屬于自然法。 （2）與前者相區(qū)別的，只要理性必然地得出結(jié)論，認為為了共同福利，并作為管理物使財富一定要私有，那么對物質(zhì)財富的私有權(quán)就屬于國際法或萬民法。 （3）至于私有權(quán)的具體形式，按照特定社會及其經(jīng)濟的發(fā)展狀態(tài)而有不同，這主要由實在法加以確定。16.參考答案: 洛克從性善論出發(fā)，認為自然狀態(tài)是一種完美無缺的自由狀態(tài)，他們在自然法的范圍內(nèi)，按照他們合適的辦法，決定他們的行動和處理他們的財產(chǎn)和人身，而無須得到任何人的許可或聽命于任何人的意志。人與人之間充滿了和平、善意、互助、安全。這種狀態(tài)有著三個主要的特征：完備的自由；平等；博愛。17.參考答案: 又稱“社會學(xué)法學(xué)”、“社會法學(xué)”、“法律社會學(xué)”，是19世紀在社會的基礎(chǔ)上所產(chǎn)生的一種實證主義法學(xué)思潮，它用社會學(xué)的理論和方法來認識和研究法律問題。認為法是一種社會現(xiàn)象，特別強調(diào)法對社會生活的作用和效果以及各種社會因素對法的影響，強調(diào)法的社會利益和法的社會化。它的創(chuàng)始人是法國的孔德，以后又有英國的斯檳賽等人。{社會法學(xué)派的價值觀基本上是“社會本位論”，強調(diào)社會、社會連帶合作、社會整體利益；在權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系上，相當一部分法學(xué)家強調(diào)義務(wù)，傾向于社會本位。社會法學(xué)是一個極不統(tǒng)一的法學(xué)流派，其內(nèi)容分支很多，，大的方面可分為歐洲的社會法學(xué)（利益法學(xué)、自由法學(xué)、社會連帶主義法學(xué)、斯堪的納維亞現(xiàn)實主義法學(xué)）和美洲的社會法學(xué)（實用主義法學(xué)、現(xiàn)實主義法學(xué)）。18.參考答案: 洛克是近代資產(chǎn)階級法治主義的重要倡導(dǎo)者之一。他主張的思想有以下內(nèi)容： （1）國家必須以正式的法律來統(tǒng)治。就是說，這種法律必須是以法定的手續(xù)制定和公布出來，并被普遍接受的法律。為此，他堅決反對以臨時性的命令和未定的決議進行統(tǒng)治。 （2）執(zhí)行已經(jīng)公布的法律。洛克說，有了法律而不執(zhí)行，等于無法。不執(zhí)行法律的政府是專橫的政府，從而就不能算作真正的政府。 （3）法律面前人人平等。洛克說，每一個個人和其他最微賤的人都平等地受制于法律。公民社會的任何人都不能免受法律制裁。對于那些位高權(quán)重的人要從嚴要求。 （4）法律執(zhí)行者在無法律規(guī)定的場合，應(yīng)