合同法全套課件

合同法概述

第一節(jié)合同概述第二節(jié)合同法概述第三節(jié)合同法的原則第一節(jié)合同概述

一、合同的概念和特征

問題：合同是什么？你曾經(jīng)簽訂過合同嗎？（一）合同的概念平等主體的自然人、法人和其他社會組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。廣義上的合同——當(dāng)事人之間確定一定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。一般包括：民事合同、行政合同等。合同法上講的合同指的是民事合同。

（二）合同的特征

1、是平等主體的自然人、法人和其他組織實(shí)施的民事法律行為；

2、是雙方或多方當(dāng)事人之間意思表示一致的結(jié)果，即是一種合意。

3、是明確當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，對當(dāng)事人有法律約束力。二、合同的分類（一）有名合同與無名合同有名合同：法律規(guī)定特定名稱和適用規(guī)則的合同。無名合同：法律未規(guī)定其名稱和適用規(guī)則的合同。區(qū)分依據(jù)：《合同法分則》區(qū)分意義：有名合同適用合同法總則，并直接適用相應(yīng)的具體規(guī)定；無名合同適用合同法總則規(guī)定，并可以參照合同法分則或其他法律最相類似的規(guī)定。

甲方一百商店提供一樓東側(cè)化妝區(qū)供乙方匯都公司作為經(jīng)銷點(diǎn)，以甲方名義經(jīng)營。經(jīng)銷點(diǎn)設(shè)兩個(gè)專柜，一個(gè)形象專柜，一個(gè)外賣專柜。乙方的經(jīng)營范圍為化妝品。雙方預(yù)定年零售額為人民幣465萬元，其中形象專柜零售額為350萬元，外賣專柜為115萬元。形象專柜每月按實(shí)際零售額的18％比例、外賣專柜每月按6％比例提取毛利額歸甲方所有，兩項(xiàng)銷售毛利指標(biāo)不得低于70萬元，超過部分的毛利額甲方獎勵給乙方50％。除此之外，乙方不再支付甲方其他費(fèi)用。案例一：這是聯(lián)營合同、租賃合同還是其他合同？諾成合同：當(dāng)事人雙方意思表示一致即成立的合同。實(shí)踐合同：當(dāng)事人意思表示一致并實(shí)際交付了標(biāo)的物才成立的合同。

區(qū)分意義：合同成立與生效的條件、時(shí)間不同。（二）諾成合同與實(shí)踐合同

（三）要式合同與不要式合同要式合同：法律法規(guī)規(guī)定必須具備特定的形式才能成立的合同。不要式合同：法律對合同的訂立形式、需要經(jīng)過的手續(xù)沒有法定要求的合同。區(qū)分意義：合同成立和生效的條件不同法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同有：非自然人之間的借款合同、融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、合伙企業(yè)合同、商品房買賣合同、中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同等。（四）雙務(wù)合同與單務(wù)合同雙務(wù)合同：當(dāng)事人雙方互負(fù)對待給付義務(wù)的合同。單務(wù)合同：當(dāng)事人一方只負(fù)擔(dān)義務(wù)而不享有權(quán)利、另一方只享有權(quán)利而不負(fù)擔(dān)義務(wù)的合同。區(qū)分意義：1、確定履行順序，誰具有抗辯權(quán)；

2、確定風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)；

3、確定對價(jià)關(guān)系。有償合同：當(dāng)事人取得某種利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。無償合同：當(dāng)事人取得某種利益并不需要支付任何代價(jià)的合同。區(qū)分意義：1、對當(dāng)事人意思能力的要求不同。2、注意義務(wù)不同（五）有償合同與無償合同

主合同：不依賴其他合同的存在而可獨(dú)立存在的合同。從合同：以其他合同的存在為前提而存在的合同。區(qū)分意義：主合同無效，從合同也無效?？磪⒖及咐?-1(P4)（六）主合同與從合同

第二節(jié)合同法概述一、合同法的概念和特征（一）合同法的概念調(diào)整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的交易關(guān)系的法律。主要規(guī)范合同的訂立、效力、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止、違反合同的責(zé)任和各類有名合同等問題。

1999年3月15日通過《合同法》，同年10月1日施行。

（二）合同法的特征

1、合同法實(shí)行意思自治原則，充分尊重和維護(hù)當(dāng)事人訂立的合同的自由。

2、合同法賦予當(dāng)事人依法訂立的合同以法律效力。

3、合同法以任意性規(guī)范為主。

4、合同法具有統(tǒng)一性和開放性。

三、合同法的適用（一）合同法在時(shí)間上的效力（P5-6）（二）合同法的適用范圍：以民事權(quán)利和民事義務(wù)為內(nèi)容的民事合同。合同法不適用于：

1、行政合同

2、涉及身份關(guān)系的民事合同

案例二：本案合同爭議適用《合同法》嗎？廣東某公司海南經(jīng)營處，經(jīng)營管理不善，處于虧損狀態(tài)。2004年初，公司領(lǐng)導(dǎo)決定將海南經(jīng)營處承包給員工甲，并與甲簽訂承包合同約定：甲以兩個(gè)月工資做抵押，負(fù)責(zé)全部經(jīng)營管理。一年內(nèi)扭虧，則補(bǔ)發(fā)抵押的兩個(gè)月工資；若贏利則甲提取其中50%作為甲的獎勵。合同簽訂后，甲積極活動、拓展業(yè)務(wù)，并于6月份拿到一個(gè)總贏利預(yù)計(jì)60多萬、年底完成的業(yè)務(wù)。但是9月份公司通知甲，另派了一名經(jīng)理來海南，要求甲3天內(nèi)交接工作，卻只字不提獎勵之事。甲異議。

第三節(jié)合同法的原則

一、平等原則合同法第3條：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方?！?/p>

看案例1-2（P7）

（平等原則的表現(xiàn)

1、當(dāng)事人的法律地位平等，一方不能將自己的意志強(qiáng)加給另一方；

2、合同對當(dāng)事人的約束力平等；

3、當(dāng)事人合法權(quán)益受法律平等保護(hù)；

4、當(dāng)事人違法時(shí)平等地承擔(dān)法律責(zé)任，當(dāng)事人任何一方都無權(quán)處罰或懲罰對方。

二、合同自由原則

《合同法》第4條：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。”當(dāng)事人享有廣泛的自由：締約與解約、選擇締約方、確定合同的內(nèi)容、合同的形式、適用的法律、解決爭議的方式。案例三如何判斷合同當(dāng)事人是否自愿原告維歐稱，他與被告相識已有10余年，一直想買下佛格森農(nóng)場。雙方在若干年前曾以2萬美元達(dá)成口頭協(xié)議，但因贊莫反悔而未能成交。1952年12月20日，原告維歐專程到被告的餐館再作嘗試。原告出價(jià)5萬美元，被告當(dāng)即表示接受，雙方為此討論了40多分鐘，被告夫婦并應(yīng)原告要求在一張餐館賬單的背面寫下“我們謹(jǐn)此同意將佛格森農(nóng)場以5萬美元完整售與維歐，只要買方對產(chǎn)權(quán)滿意”的字據(jù)，夫婦共同簽署后當(dāng)場交給原告。維歐次日就律師調(diào)查了產(chǎn)權(quán)。原告即于1953年1月2日致函被告稱產(chǎn)權(quán)滿意，價(jià)錢齊備，只待交割。被告卻于13日復(fù)函聲稱從未同意出售該農(nóng)場。原告遂向法院提出訴訟。被告主張，這一“交易”是個(gè)玩笑，他們夫婦不過只是想使原告承認(rèn)他拿不出那么多錢。那天晚上，他們喝酒喝得醉醺醺的，所謂“交易”，其實(shí)是兩個(gè)醉漢對著吹牛皮而已。

三、公平原則

合同法第5條：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)?！?/p>

1、合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)要對等。

2、當(dāng)事人合理承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。合同不得事先免除的責(zé)任（P8）：（1）因故意或重大過失所致責(zé)任；（2）人身傷害責(zé)任；（3）《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》禁止免除的責(zé)任

四、誠實(shí)信用原則

合同法第6條：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。”要求當(dāng)事人以善意的態(tài)度和方式簽約和履行合同義務(wù)。

案例四是重大誤解還是違約？某區(qū)建筑公司(原告)因建造大樓急需黃沙，遂于1995年9月10日與某建材公司(被告)簽訂了一份合同，合同約定原告購買被告黃沙30車，每噸價(jià)格為300元，合同訂立1個(gè)月以后，由被告送貨，貨到付款。合同訂立后，黃沙價(jià)格開始上漲，市場價(jià)格已經(jīng)從300元飩漲到350元飩，被告經(jīng)理李某見價(jià)格上漲，不愿如數(shù)供貨，遂于1995年10月12日給原告的經(jīng)辦人張某去電話，提出因貨源緊張，要求變更貨物數(shù)量，少供貨，遭到原告拒絕。李某遂于次日安排兩輛130型貨車，裝了2車黃沙(每車裝載2噸)，送到原告處，并要求以130型車為標(biāo)準(zhǔn)，計(jì)算交貨數(shù)量。原告提出被告的做法是不合理的，盡管合同規(guī)定交貨數(shù)量為30車，但按當(dāng)?shù)亟灰琢?xí)慣，應(yīng)以“東風(fēng)牌”大卡車作為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，每車裝載4噸，共120噸。為此，雙方發(fā)生爭議，協(xié)商未果，原告遂向法院起訴，認(rèn)為被告已構(gòu)成故意違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。被告則認(rèn)為，雙方對交貨數(shù)量的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生重大誤解，因此應(yīng)當(dāng)撤銷該合同。第一節(jié)合同訂立概述一、合同訂立的概念

合同的訂立，是指當(dāng)事人之間就合同內(nèi)容（即合同主要條款）達(dá)成合意而協(xié)商一致的過程。二、當(dāng)事人的締約資格1、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力自然人法人2、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的民事行為能力自然人法人3、當(dāng)事人可以委托代理人代簽合同三、合同的形式和內(nèi)容（一）合同的形式書面形式、口頭形式和其他形式。書面形式包括合同書、信件、數(shù)據(jù)電文（電報(bào)、電傳、傳真、電子交換和電子郵件）。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式、當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。（二）合同的內(nèi)容

合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；第二節(jié)要約與承諾一、要約（一）要約的概念和條件要約是指希望和他人訂立合同，且其內(nèi)容具體確定并表明經(jīng)受要約人承諾即受之約束的意思表示。要約的條件：1、要約由特定的人發(fā)出。2、要約的內(nèi)容具體確定。3、要約要有明確的訂立合同的目的。（案例2-1，P16）4、要約要以適當(dāng)?shù)姆绞剿瓦_(dá)受要約人。受要約人：接受要約的人，一般情況下應(yīng)當(dāng)是特定的相對人，但法律也不禁止向不特定的人發(fā)出要約，例如懸賞廣告。案例一當(dāng)事人之間有無合同，合同內(nèi)容為何？艾布拉姆斯訴伊利諾斯足病學(xué)院原告在1973年成為被告學(xué)院的學(xué)生。入學(xué)后的第一個(gè)學(xué)期，原告未能通過哲學(xué)課的考試，也未能通過補(bǔ)考。在第二個(gè)學(xué)期，原告又有兩門課考試不及格。1974年6月14日，學(xué)校通知他，由于他的學(xué)習(xí)成績太差，他已被學(xué)院除名。原告后來對該學(xué)院提起這一訴訟，稱該學(xué)院違反了合同。他要求繼續(xù)在該學(xué)院學(xué)習(xí)，并由學(xué)院在學(xué)習(xí)上對他提供幫助。原告的理由是：學(xué)院曾告訴他，他不用為他的學(xué)習(xí)成績擔(dān)憂，學(xué)院將盡一切努力幫助他，包括為他提供一些變通的辦法；由于學(xué)院作出了這些許諾，他與學(xué)院之間發(fā)生了有約束力的和有強(qiáng)制執(zhí)行效力的口頭合同關(guān)系。原告在起訴書中主張，在1973—1974學(xué)年，學(xué)院沒有就他在學(xué)業(yè)上的進(jìn)步情況按期發(fā)通知給他，或向他書面介紹他在學(xué)業(yè)上的進(jìn)展情況，因此，學(xué)院方面違反了《學(xué)習(xí)手冊》中關(guān)于對學(xué)生進(jìn)行評估的條款。該條款規(guī)定：“我們希望，教導(dǎo)人員能夠定期就學(xué)生的進(jìn)步情況通知學(xué)生?！谥锌荚囈唤Y(jié)束，學(xué)生就會收到有關(guān)其排名的通知。在必要的時(shí)候，學(xué)生將得到有關(guān)其學(xué)習(xí)進(jìn)展的書面情況介紹?！痹嬲J(rèn)為，違反這一條款，等于違反合同。（二）要約邀請

要約邀請，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，又稱“要約引誘”。第15條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。要約和要約邀請的區(qū)別：

1、要約的目的是與他人訂立合同，要約邀請的目的是引誘對方想跟自己訂立合同。

2、要約一發(fā)出，要約人即受法律約束，要約邀請發(fā)出后，對于要約邀請人來說是沒有法律上的意義的。（三）要約的生效１、要約生效的法律效果：使受要約人取得了承諾的權(quán)利。２、要約生效的時(shí)間：到達(dá)受要約人時(shí)。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。（四）要約的撤回要約的撤回指要約人在要約生效前取消要約的意思表示。要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。（第17條）（五）要約的撤銷１、要約的撤消：要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。２、與要約的撤回的區(qū)別：撤回發(fā)生在要約未到達(dá)受要約人并生效之前，撤消發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)并生效但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)３、不得撤銷的要約：（第19條）

A、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

B、受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。（六）要約的失效

1、拒絕要約的通知到達(dá)要約人

2、要約被依法撤銷

3、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾

4、受要約人對要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更二、承諾（一）承諾的概念和條件1、承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。2、承諾的條件

1）必須由受要約人向要約人作出

2）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致GO

3）承諾應(yīng)當(dāng)以適當(dāng)?shù)姆绞阶鞒鯣O4）應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人

關(guān)于“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致”

A、受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。（第30條）

B、承諾對要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。（第31條）BACK案例二：對要約保持沉默的后果1978年4月，梅森打電話給柯蒂茲公司，了解該公司在當(dāng)?shù)氐囊患覉?bào)紙上所作的廣告的內(nèi)容。梅森說，他可能會與柯蒂茲公司簽合同，讓該公司出售他的小麥。在詢問了梅森種的小麥的面積之后，梅起草了一個(gè)合同，其中包括梅森可能出售的小麥的價(jià)格，買方支付運(yùn)費(fèi)和把小麥運(yùn)往波特蘭、俄勒岡的義務(wù)，在8月和9月交貨的日期等。所確定的交貨數(shù)量是9000蒲式耳。在這次電話交談之后，梅與他人簽訂了一個(gè)出售9000蒲式耳小麥的合同。幾周以后，梅森收到了一份經(jīng)梅簽字的合同確認(rèn)書。當(dāng)發(fā)現(xiàn)交貨數(shù)量是9000蒲式耳時(shí)，他認(rèn)為自己交不出這么多小麥，于是決定不與柯蒂茲公司簽合同。此后，他就把這事兒扔到腦后了。后來，當(dāng)柯蒂茲公司派人來要求他履行合同時(shí)，他回答說，他從沒有認(rèn)為他與該公司訂立了一個(gè)合同。柯蒂茲公司寄來的合同確認(rèn)書的結(jié)尾部分有一個(gè)條款規(guī)定，對該確認(rèn)書予以保留，而不就其中的不妥之處提出異議，等于承認(rèn)和接受了這個(gè)合同?？碌倨澒緭?jù)此認(rèn)為，梅森默示地確認(rèn)了這個(gè)合同，因而要求梅森支付4140美元，作為對違反合同的損害賠償。BACK

（二）遲發(fā)、遲到的承諾

1、遲發(fā)的承諾和因受要約人原因而遲到的承諾不具有承諾的效力，為一項(xiàng)新的要約，除非要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效。2、非受要約人原因而遲到的承諾：原則上有效，除非要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限而不接受。（三）承諾的生效1、法律效力：合同成立，要約人和承諾人都要受其一致的意思表示約束。2、生效時(shí)間：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或要約的要求作出承諾時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用前述要約方式中的相關(guān)規(guī)定。3、承諾的撤回：在承諾通知到達(dá)要約人之前或到達(dá)之時(shí)，撤回的通知到達(dá)要約人。四、兩種特殊的合同訂立方式（一）招投標(biāo)方式招標(biāo)——要約邀請投標(biāo)——要約定標(biāo)——承諾（二）拍賣方式（案例2-3，P20）拍賣邀請——要約邀請競買——要約拍定——承諾案例三招標(biāo)的性質(zhì)湖南省某房地產(chǎn)開發(fā)公司，經(jīng)過上級有關(guān)部門批準(zhǔn)興建某儀表廠宿舍大樓。該開發(fā)公司決定采用招標(biāo)方式發(fā)包這項(xiàng)工程，便向省內(nèi)10多家建筑單位發(fā)出招標(biāo)通告。在招標(biāo)通告規(guī)定的起訖日期內(nèi)，共有10家建筑公司向開發(fā)公司投標(biāo)。依照招標(biāo)通告的規(guī)定，1994年1月20日，開發(fā)公司會同各有關(guān)單位，當(dāng)眾開標(biāo)。在10家投標(biāo)者當(dāng)中，只有甲建筑公司和乙建筑公司的報(bào)價(jià)低于開發(fā)公司的標(biāo)底。其中，甲建筑公司報(bào)價(jià)200萬元，乙建筑公司報(bào)價(jià)210萬元。甲建筑公司以為自己一定中標(biāo)，在未定標(biāo)前便開始了工程準(zhǔn)備工作。但是，開發(fā)公司開標(biāo)后，會同有關(guān)單位對這兩個(gè)投標(biāo)單位的投標(biāo)進(jìn)行了嚴(yán)格的評查。評標(biāo)時(shí)發(fā)現(xiàn)，甲建筑公司的報(bào)價(jià)雖然低，但施工方案不太合理，技術(shù)力量也比較薄弱。如果將建筑工程交由甲建筑公司承攬，工程質(zhì)量和工期很難保證。所以，定標(biāo)時(shí)將乙建筑公司選為中標(biāo)人，依法與乙建筑公司簽訂了基建承攬合同。此時(shí)，甲建筑公司方知道自己并未中標(biāo)。但是，他們已為完成該項(xiàng)工程預(yù)定了相當(dāng)數(shù)量的物資，如果退貨，勢必造成損失。為此，甲建筑公司以自己報(bào)價(jià)最低，工程應(yīng)由它承攬為理由起訴至法院。第三節(jié)合同的成立一、合同成立的意義——標(biāo)志著當(dāng)事人之間已經(jīng)存在具有法律約束力的合同“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)?！保ǖ?條）二、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)（一）合同成立的時(shí)間（案例2-4，P21）1、承諾生效，合同成立。2、當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。

3、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。4、根據(jù)交易習(xí)慣或者根據(jù)要約的要求，受要約人作出承諾行為時(shí)合同成立。（二）合同成立的地點(diǎn)1、承諾生效時(shí)合同成立。2、當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。1、法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（第三十六條）2、采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（第三十七條）（案例2-5，P22）三、關(guān)于合同成立的特殊性規(guī)定第四節(jié)格式合同條款1、概念：格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。2、對格式條款的限制（案例2-6，P23）1）采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

2）格式條款具有欺詐、脅迫等本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

3）對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

案例四：張某某訴上海鐵路隔離車特快運(yùn)輸實(shí)業(yè)有限公司、成都通安達(dá)實(shí)業(yè)有限公司2000年12月21日，原告與兩被告簽約，由原告委托兩被告組建的公司將8件（640小件）恒源祥羊毛衫從上海運(yùn)往北京。被告是用其承包的兩節(jié)屬國有鐵路部門所有的車廂進(jìn)行運(yùn)輸經(jīng)營的。原告在辦理托運(yùn)時(shí)填寫了由兩被告印制的“貨票”。該貨票上印有“注意事項(xiàng)”，其中第3條寫道：“托運(yùn)人必須參加報(bào)價(jià)（保險(xiǎn)）運(yùn)輸，按投標(biāo)價(jià)格100%賠償，未保價(jià)的一切責(zé)任自負(fù)”。2000年12月24日，該貨物運(yùn)至北京，原告在提貨時(shí)發(fā)現(xiàn)貨物短少3件（240小件）后原告多次向被告索賠未果，遂提起訴訟。提問：本案該如何處理？是否應(yīng)該適用《中華人民共和國鐵路法》規(guī)定的鐵路運(yùn)輸企業(yè)的限額賠償規(guī)定？第五節(jié)先合同義務(wù)與締約過失責(zé)任1、概念先合同義務(wù)：當(dāng)事人在訂立合同的過程中依照法律的直接規(guī)定所承擔(dān)的義務(wù)。締約過失責(zé)任：當(dāng)事人一方違反先合同義務(wù)，致使另一方遭受信賴?yán)鎿p失，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。2、合同法中關(guān)于締約過失責(zé)任的規(guī)定當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。案例五：被告是否應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任？原告吳衛(wèi)明到被告花旗銀行上海分行處辦理個(gè)人外幣儲蓄手續(xù)時(shí)，得知存款額要高于5000美元；低于5000美元的，必須接受被告提供的個(gè)人理財(cái)服務(wù)，并向其繳納每月6美元的服務(wù)費(fèi)。原告表示只辦儲蓄，不要個(gè)人理財(cái)服務(wù)，不愿支付服務(wù)費(fèi)，但被被告拒絕，以至雙方不能締結(jié)儲蓄合同。原告認(rèn)為被告在締約過程中的這一行為侵犯了原告的合法權(quán)利，應(yīng)當(dāng)對因締約過失給原告造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。請求判令被告賠禮道歉，賠償原告為此次儲蓄而支出的往返路費(fèi)34元。被告認(rèn)為其不存在締約過失。二、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)（一）合同成立的時(shí)間（案例2-4，P21）1、承諾生效，合同成立。2、當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。

3、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。4、根據(jù)交易習(xí)慣或者根據(jù)要約的要求，受要約人作出承諾行為時(shí)合同成立。（二）合同成立的地點(diǎn)1、承諾生效時(shí)合同成立。2、當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。1、法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（第三十六條）2、采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（第三十七條）（案例2-5，P22）三、關(guān)于合同成立的特殊性規(guī)定第四節(jié)格式合同條款1、概念：格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。2、對格式條款的限制（案例2-6，P23）1）采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

2）格式條款具有欺詐、脅迫等本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

3）對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

案例四：張某某訴上海鐵路隔離車特快運(yùn)輸實(shí)業(yè)有限公司、成都通安達(dá)實(shí)業(yè)有限公司2000年12月21日，原告與兩被告簽約，由原告委托兩被告組建的公司將8件（640小件）恒源祥羊毛衫從上海運(yùn)往北京。被告是用其承包的兩節(jié)屬國有鐵路部門所有的車廂進(jìn)行運(yùn)輸經(jīng)營的。原告在辦理托運(yùn)時(shí)填寫了由兩被告印制的“貨票”。該貨票上印有“注意事項(xiàng)”，其中第3條寫道：“托運(yùn)人必須參加報(bào)價(jià)（保險(xiǎn)）運(yùn)輸，按投標(biāo)價(jià)格100%賠償，未保價(jià)的一切責(zé)任自負(fù)”。2000年12月24日，該貨物運(yùn)至北京，原告在提貨時(shí)發(fā)現(xiàn)貨物短少3件（240小件）后原告多次向被告索賠未果，遂提起訴訟。提問：本案該如何處理？是否應(yīng)該適用《中華人民共和國鐵路法》規(guī)定的鐵路運(yùn)輸企業(yè)的限額賠償規(guī)定？第五節(jié)先合同義務(wù)與締約過失責(zé)任1、概念先合同義務(wù)：當(dāng)事人在訂立合同的過程中依照法律的直接規(guī)定所承擔(dān)的義務(wù)。締約過失責(zé)任：當(dāng)事人一方違反先合同義務(wù)，致使另一方遭受信賴?yán)鎿p失，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。2、合同法中關(guān)于締約過失責(zé)任的規(guī)定當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。案例五：被告是否應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任？原告吳衛(wèi)明到被告花旗銀行上海分行處辦理個(gè)人外幣儲蓄手續(xù)時(shí)，得知存款額要高于5000美元；低于5000美元的，必須接受被告提供的個(gè)人理財(cái)服務(wù)，并向其繳納每月6美元的服務(wù)費(fèi)。原告表示只辦儲蓄，不要個(gè)人理財(cái)服務(wù)，不愿支付服務(wù)費(fèi)，但被被告拒絕，以至雙方不能締結(jié)儲蓄合同。原告認(rèn)為被告在締約過程中的這一行為侵犯了原告的合法權(quán)利，應(yīng)當(dāng)對因締約過失給原告造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。請求判令被告賠禮道歉，賠償原告為此次儲蓄而支出的往返路費(fèi)34元。被告認(rèn)為其不存在締約過失。第一節(jié)合同效力概述一、合同效力的含義合同的效力，又稱合同的法律效力，指依法成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了法律上的約束力。合同效力的淵源：國家意志合同效力的性質(zhì)：債的效力二、合同的成立要件與生效要件1、合同的成立要件存在訂約方當(dāng)事人當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成了合意2、合同的生效要件合同締約人具有相應(yīng)的民事行為能力當(dāng)事人意思表示真實(shí)合同不違反法律或者社會公共利益3、成立與生效的關(guān)系：成立是生效的前提，合法合同成立時(shí)起生效，但未依據(jù)法律規(guī)定訂立的或違法的合同，合同成立，并不生效。第二節(jié)附條件和附期限的合同一、附條件的合同1、概念：當(dāng)事人在合同中對行為內(nèi)容或者當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)做出具體約定的前提下，再約定一定的條件，將該條件作為影響合同效力的決定性因素，稱為附條件的合同。2、條件的特征合同所附條件，可以是自然現(xiàn)象，也可以是人的行為或其他事實(shí)，但必須是特定的事實(shí)，并具備如下特征：

1）未來性

2）可能性

3）不確定性

4）非法定性

5）合法性3、條件的分類(1)生效條件（延緩條件、停止條件）(2)失效條件（解除條件、消滅條件）4、條件的成就與不成就的擬制一般情況下，條件成就，合同生效或者解除，條件不成就，合同的效力不發(fā)生變化。法律為了防止當(dāng)事人人為地促使條件成就或不成就，為保護(hù)他方當(dāng)事人的合法利益，做如下規(guī)定：“當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。”（案例3-1，P33）二、附期限的合同1、概念：當(dāng)事人在合同中設(shè)定一定的期限，并把期限的到來作為合同的發(fā)生或消滅的依據(jù)，稱為附期限的合同。2、期限的特征：1）期限的確定性2）期限的自由選擇性3）期限的效力性3、期限的分類（1）生效期限（延緩期限、停止期限、始期）（2）失效期限（終止期限、解除期限、終期）４、期限與條件的區(qū)別和聯(lián)系

(1)期限是將來確定會發(fā)生的事實(shí)，條件的發(fā)生則具有或然性。

(2)期限也是條件的一種，有時(shí)和條件一起作為合同效力的附加條件。練習(xí)：以下是當(dāng)事人在合同中的約定，請判斷哪些是條件，哪些是期限：1、若出賣人在六個(gè)月內(nèi)不能提供房屋的有效產(chǎn)權(quán)證書，則買賣合同終止。2、待甲50歲時(shí)贈與其豐田佳美汽車一輛。3、承租人死亡時(shí)租賃合同終止。4、這個(gè)月第一個(gè)下雨的日子甲將把其祖?zhèn)鞯拿嫿杞o乙擺放一日。5、若甲方的產(chǎn)品試驗(yàn)合格且達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)，則買賣合同生效。6、山無陵,江水為竭,冬雷震震,夏雨雪,天地合,乃敢與君絕。案例一：本案該如何審理1993年5月10日，原告梅文干與被告三亮公司簽訂一份《承諾書》，約定：三亮公司愿意與星城房地產(chǎn)開發(fā)公司進(jìn)行合作，共同合作開發(fā)本市大東門高層商住大樓；如果此項(xiàng)目最后合作成功，三亮公司以其與星城房地產(chǎn)開發(fā)公司之間簽訂正式合同的總金額為準(zhǔn)，向梅丈干支付4％的中介顧問費(fèi)用。1993年6月22日，星城房地產(chǎn)開發(fā)公司與三亮公司簽訂合作經(jīng)營武漢恒昌房地產(chǎn)開發(fā)有限公司《合同書》，同年7月30日取得工商登記，注冊資本為4000萬元。1999年2月8日，原告梅文干持與三亮公司簽訂的《承諾書》向武漢市武昌區(qū)人民法院起訴，要求武漢恒昌公司、中間人陳錦添支付中介顧問費(fèi)。第三節(jié)可追認(rèn)的合同

（效力待定的合同）一、可追認(rèn)的合同綜述1、概念：指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，其效力是否發(fā)生，尚未確定，須經(jīng)有權(quán)人追認(rèn)才能生效的合同。2、效力待定合同的類型：（1）限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同（2）無權(quán)代理人訂立的合同（3）無處分權(quán)人訂立的合同（4）自己代理與雙方代理訂立的合同3、效力待定合同的特征1）行為的法律效力處于懸而不決的不確定狀態(tài)，也非無效2）行為的法律效力可以補(bǔ)救，由享有追認(rèn)權(quán)的人予以追認(rèn)3）如享有追認(rèn)權(quán)的人不予追認(rèn)，或明確表示拒絕，則行為確定地不生效力。4、效力待定合同之效力的確定1）權(quán)利人的承認(rèn)權(quán)與否認(rèn)權(quán)2）相對人的催告權(quán)與撤銷權(quán)二、限制行為能力人訂立的合同

“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)”

“相對人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！卑咐?-2，P34案例二、克拉斯納訴伯克（馬薩諸塞州最高法院1974年）原被告雙方都是醫(yī)生。他們從1964年到1969年共同租用了一個(gè)診所，并平均分擔(dān)租金。1969年4月，他們將租約又續(xù)租了3年，從1969年6月1日開始。1969年5月22日，雙方訂立了一個(gè)書面協(xié)議，約定每一方各付一半租金，即便其中一方搬出該診所，或者由于喪失能力或出于任何其他原因而不能繼續(xù)占用該診所，該協(xié)議仍將有效。該協(xié)議由原告律師起草。1969年11月，53歲的被告被診斷患有早衰性癡呆癥。1970年6月被告關(guān)閉了他占用的診所并搬了出去。證據(jù)表明，早在1967年9月，被告就表現(xiàn)出喪失記憶力和思維混亂：他常常忘記病人的預(yù)約；1968年秋，他開始找醫(yī)生對他的健康狀況進(jìn)行檢查；同年，他哥哥不讓他再給他哥哥的公司中的雇員開處方；1968年冬，在電影院，他曾從椅子上面爬過去，而不是從通道上走到前排；到1969年初，他已經(jīng)不會使用他的口述錄音機(jī)；如果他的表停了，他不知道如何對準(zhǔn)時(shí)間；每兩個(gè)星期，他至少有一次把汽車忘在診所而搭車回家。被告的妻子曾將這些情況告訴原告。原告當(dāng)時(shí)說，她丈夫似乎總是這樣子。原告主張，從法律上說，這些證據(jù)不足以證明被告在簽訂該租約和協(xié)議的時(shí)候已經(jīng)沒有簽訂合同的能力，要求被告按協(xié)議支付租金共計(jì)為7754.18美元。三、無權(quán)代理訂立的合同無權(quán)代理，指無代理權(quán)的人代理他人從事民事行為，主要有四種情況：1）根本無代理權(quán)；2）授權(quán)行為無效的代理；3）超越代理權(quán)范圍進(jìn)行的代理；4）代理權(quán)消滅以后的代理。

“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。”

“相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！彼?、無權(quán)處分行為無權(quán)處分行為，指無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立合同的行為?！盁o處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。”

五、自己代理合同和雙方代理訂立的合同（一）自己代理訂立的合同自己代理合同：代理人以被代理人名義與自己訂立的合同。（二）雙方代理訂立的合同雙方代理合同：一個(gè)代理人以雙方被代理人名義訂立的合同。第四節(jié)、因表見代理、表見代表訂立的合同一、因表見代理訂立的合同表見代理，指無權(quán)代理人的代理雖不具有代理權(quán)，但客觀上有使相對人相信其有代理權(quán)的某些表面要件，且相對人主觀上為善意且無過失，因而可以向被代理人主張代理的效力。

“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”案例3-3，案例3-4，P36二、因表見代表訂立的合同

表見代表，指代表人有超越代表權(quán)的行為，且其行為足以使無過錯的相對人相信其有代表權(quán)，從而法律規(guī)定該行為的責(zé)任由代表人所在單位負(fù)責(zé)。

“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！?/p>

案例三、商場是否應(yīng)償付貸款？某市一個(gè)體戶沈某欲投資開辦鰻魚養(yǎng)殖場，但自有資金不足，欲向當(dāng)?shù)匾患倚庞蒙缳J款。信用社在審查其貸款申請時(shí)，認(rèn)為沈某資信狀況不好，償債能力有限，因而拒絕提供貸款。沈某找到其在該市一家大型商場任董事長、法定代表人的表兄魏某，求其以該商場的名義為其貸款提供擔(dān)保，魏某告訴沈某。他已離職，正在辦理交接手續(xù)。沈某則稱只需借用一下商場的印章和法定代表人身份證明即可，養(yǎng)鰻魚的利潤非常高，他肯定能夠自己償還貸款：魏某推卻不過，于是以該商場法定代表人的身份，以商場的固定資產(chǎn)為沈某的貸款簽訂了抵押合同。信用社審查合同后，簽署了借貸合同，將100萬元貸給了沈某，沈某即將該筆資金全部投入其養(yǎng)殖場。不久以后，市場鰻魚價(jià)格狂跌，沈某遭受巨大損失，100萬元貸款全部虧損，沈某破產(chǎn)。信用社遂要求商場償付貸款。商場新任董事長則稱完全不知抵押合同的事，且商場的章程規(guī)定．以商場的固定資產(chǎn)進(jìn)行抵押。必須由董事會決議通過才能有效，并且魏某在簽訂合同時(shí)已不是商場的法定代表人，抵押合同是其前任魏某的個(gè)人行為，與商場無關(guān)，因此拒絕付款。信用社當(dāng)即向當(dāng)?shù)鼗鶎臃ㄔ浩鹪V，要求商場履行抵押合同，并賠償信用社因此遭受的損失。第五節(jié)無效合同一、概念無效合同指雖然經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商成立，但因違反法律而不被法律承認(rèn)和保護(hù)的合同。二、無效合同的特征1、違法性2、國家對無效合同進(jìn)行干預(yù)3、不可履行性4、自始無效性三、無效合同的類型（一）以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的合同（二）違反法律和社會公共利益（公序良俗）的合同（三）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同（四）以合法形式掩蓋非法目的的合同（一）欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益1．欺詐

所謂欺詐是指一方當(dāng)事人故意實(shí)施某種欺詐他人的行為，并使他人陷入錯誤而訂立合同。欺詐行為的構(gòu)成要件如下：

1）欺詐方具有欺詐的故意。

2）欺詐方實(shí)施欺詐行為。

3）被欺詐的一方因欺詐而陷入錯誤。

4）被欺詐人因錯誤而作出了意思表示。2．脅迫

所謂脅迫是以將來要發(fā)生的損害或以直接施加損害相威脅，使對方產(chǎn)生恐懼并因此而訂立合同。因脅迫而訂立的合同應(yīng)符合以下幾個(gè)要件：

１）脅迫人具有脅迫的故意。

２）脅迫者實(shí)施了脅迫行為。

３）受脅迫者因脅迫而訂立了合同。

４）脅迫行為是非法的。

案例四：美國訴伯利恒街公司（聯(lián)邦最高法院1942）1918年初，美國航運(yùn)萎員會艦隊(duì)公司（一家政府公司），與伯利恒軍艦建造公司，在事前討價(jià)還價(jià)的基礎(chǔ)上簽訂了一系列合同。在談判過程中，伯利恒公司所堅(jiān)持的合同條件是：政府支付的建造軍艦的費(fèi)用應(yīng)包括成本費(fèi)和一筆固定費(fèi)用；還應(yīng)包括一筆節(jié)約獎金，其數(shù)額為實(shí)際成本與估算成本之間的差價(jià)的50％。為了加快生產(chǎn)進(jìn)度和避免承擔(dān)責(zé)任，該政府公司一方的談判代表最終作了讓步。根據(jù)該合同條件，由于結(jié)算成本大大超過了實(shí)際成本，伯利恒公司有權(quán)得到的錢，除了9100萬美元的建造成本費(fèi)之外，還包括1100萬美元的固定費(fèi)用和1300萬美元的節(jié)約獎金。后來，政府向伯利恒公司支付了成本費(fèi)、該固定費(fèi)用和800萬美元的獎金，扣留了該合同規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付的500萬美元。不僅如此，政府還對該公司提起訴訟，要求公平和合理地對補(bǔ)償進(jìn)行計(jì)算，然后由被告返還多支付給它的那一部分，伯利恒公司則提起反訴，要求政府就其違約行為進(jìn)行賠償。（二）違反法律和社會公共利益（公序良俗）的合同１、違反法律僅指違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，排除了部門法、規(guī)范性文件、地方法規(guī)作為認(rèn)定合同無效的可能性。２、違反公序良俗的合同：公序良俗，即公共秩序和善良風(fēng)俗。公共秩序是指一國之內(nèi)除法律秩序以外，涉及政治、經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、金融、稅收、市場、治安、文化、教育、外交、國防等領(lǐng)域的秩序。善良風(fēng)俗指民族文化、歷史傳統(tǒng)、道德倫理、民風(fēng)民俗、鄉(xiāng)規(guī)民約中，體現(xiàn)了全體公眾的整體利益的風(fēng)俗習(xí)慣。惡意串通的構(gòu)成要件如下１、須有兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為主體２、行為人須為惡意且存在意思聯(lián)絡(luò)３、須有國家、集體或第三人利益受損的后果

（三）惡意串通，損害國家、集體或第三者利益案例五：哪份租賃協(xié)議有效？

1998年11月，原、被告訂立協(xié)議約定，原告將坐落房屋十間出租給被告經(jīng)營，租期五年，月租金為2023元，全年一次性支付，若逾期十天，出租人有權(quán)收回房屋。原被告未按該協(xié)議規(guī)定到房地產(chǎn)管理部門登記備案。1999年1月，原告與被告和項(xiàng)某又訂立一份房屋租賃合同，約定原告將上述房屋租賃給被告和項(xiàng)某經(jīng)營，租期3年，每年租金8000元，半年支付一次。1999年3月9日，被告按該協(xié)議的規(guī)定到房地產(chǎn)管理處辦理了房屋租賃證。2001年1月原告因被告拖欠租金提起訴訟，要求解除1998年11月簽訂的協(xié)議。被告則認(rèn)為雙方的租賃合同是1999年1月簽訂的，租金已經(jīng)全部交納，而租期尚未到期，原告無權(quán)解除。原、被告爭議的焦點(diǎn)是兩份租賃協(xié)議的效力問題，原告認(rèn)為1998年11月訂立的租賃協(xié)議有效，理由是被告在1998年12月至2000年12月租賃期間按此協(xié)議約定的月租金支付原告租賃費(fèi)，1999年1月1日訂立的租賃協(xié)議中故意將租賃屋面積和租金標(biāo)準(zhǔn)降低，是為了應(yīng)付辦理房屋租賃證時(shí)少繳租賃稅，雙方實(shí)際不應(yīng)按此協(xié)議履行。被告認(rèn)為1998年11月訂立的租賃協(xié)議已作廢，應(yīng)按新協(xié)議履行。（四）以合法形式掩蓋非法目的的合同以合法形式掩蓋非法目的的行為稱為規(guī)避法律的行為。構(gòu)成規(guī)避法律的行為須具備以下要件：１、須有規(guī)避法律之目的２、須有真實(shí)的違法交易３、須觸犯法律的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定案例3-5，P38案例六：北京華夏英才科技發(fā)展中心訴北京金田信通經(jīng)濟(jì)信息咨詢有限公司2001年初，原告擬組織團(tuán)隊(duì)參加該年4月在瑞士日內(nèi)瓦舉行的第29屆國際新發(fā)明博覽會，該團(tuán)將同時(shí)對歐洲8國進(jìn)行“科技考察”，總行程15天，2001年2月23日，原告與被告（二者均無《旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》）達(dá)成協(xié)議，由被告為原告安排出國行程，包括辦理簽證手續(xù)，被告在協(xié)議中保證，如果有1/3以上的人員不能按時(shí)獲得簽證，其損失由被告承擔(dān)。在該協(xié)議簽署之前，被告曾為原告辦理過類似事宜，協(xié)議簽訂后，原告向社會發(fā)出邀請函，結(jié)果組織了72人準(zhǔn)備出國。但被告未能辦理簽證，原告遂起訴至法院，要求其賠償由此引起的損失。四、無效的免責(zé)條款

無效的免責(zé)條款，指當(dāng)事人在合同中確立的排除或限制其未來責(zé)任的條款。合同法第53條規(guī)定：“合同中的下列免責(zé)條款無效：１、造成對方人身傷害的；２、因故意或重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的”案例3-6，P39五、合同無效的后果無效合同的后果體現(xiàn)在以下幾方面：1、禁止繼續(xù)履行2、合同自始無效3、產(chǎn)生請求權(quán)（返還請求權(quán)、損害賠償請求權(quán)）4、民事制裁的適用5、部分無效合同的后果6、無效合同的補(bǔ)正第六節(jié)可撤銷的合同一、可撤銷合同的概念和特征可撤銷合同，又稱為可撤銷、可變更合同，它是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效。其法律特征表現(xiàn)在：

1．可撤銷的合同主要是意思表示不真實(shí)的合同，如當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因重大誤解而使其表示出來的意思與其真實(shí)意思不符。

2．必須要由撤銷權(quán)人主動行使撤銷權(quán)，請求撤銷合同。

3．可撤銷合同在未被撤銷以前仍是有效的。

4．可撤銷合同在《民法通則》稱為可變更、可撤銷的合同，也就是說對此類合同，撤銷權(quán)人有權(quán)請求予以撤銷，也可以不要求撤銷，而僅要求變更合同內(nèi)容。

二、撤銷權(quán)的行使1、撤銷權(quán)的行使通常由因意思表示不真實(shí)而受損害的一方當(dāng)事人享有，不一定必須通過訴訟的方式。但如果對撤銷問題，雙方發(fā)生爭議，則必須提起訴訟或仲裁，要求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以裁決。

撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)期限為一年，從其知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起開始計(jì)算。2、撤銷權(quán)的消滅

1）超過法定的除斥期間

2）明示放棄或默示推定放棄

三、可撤銷合同的種類（一）因重大誤解訂立的合同（案例3-7，P41）

重大誤解，指當(dāng)事人因?qū)?biāo)的物等產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，致使其行為結(jié)果與自己的意思相悖，并造成較大的影響。重大誤解的構(gòu)成要件是：

1．誤解與合同成立和合同條件有因果關(guān)系。

2．必須是對合同的內(nèi)容等發(fā)生了重大誤解，在法律上，一般的誤解并不都能使合同撤銷。

3．誤解是由誤解方自己的過失（而非故意）造成的，而不是因?yàn)槭芩说钠垓_或不正當(dāng)影響造成的。

4．當(dāng)事人在訂立合同時(shí)并不愿承擔(dān)誤解的風(fēng)險(xiǎn)。（二）顯失公平的合同

顯失公平的合同是指一方在訂立合同時(shí)因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)而訂立的明顯對自己有重大不利的合同。

顯失公平的合同具有以下法律特征：

1、這種合同在訂立時(shí)對雙方當(dāng)事人明顯不公平。

2、一方獲得的利益超過了法律所允許的限度。

3、受害的一方在訂立合同時(shí)缺乏經(jīng)驗(yàn)或情況緊迫。案例3-8，P42

自始顯失公平的合同，應(yīng)符合以下兩方面條件：1、客觀要件，即有償合同雙方的權(quán)利義務(wù)明顯不對等。

2、主觀要件，即當(dāng)事人在訂立合同時(shí)因錯誤或者對方的不正當(dāng)影響，導(dǎo)致沒有做出充分自愿的決策。對方的影響有可能是：1）利用優(yōu)勢地位。2）未履行訂約過程所應(yīng)盡的告知等義務(wù)。3）利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)或輕率。案例3-8，P42（三）因欺詐、脅迫而訂立的合同案例3-9，P43（二）顯失公平的合同案例七：韋弗訴美國石油公司（印第安納州最高法院1971年）被訴人美國石油公司將一個(gè)加油站出租給上訴人韋弗經(jīng)營。雙方簽訂的租賃合同中的一個(gè)免責(zé)條款規(guī)定，該承租人將免除該出租人的所有發(fā)生于該出租的財(cái)產(chǎn)的過失行為的責(zé)任。日后，該石油公司的雇員把汽油噴到了韋弗和他的助手的身上，使他們被燒傷。證據(jù)表明：韋弗只讀過一年半的中學(xué)。簽署該租約的整個(gè)過程是：美國石油公司的代理人把租約放在韋弗的面前，對他說“簽吧”，韋弗就簽了。韋弗在簽字之前根本沒有讀過這份租約；也從沒有人對他解釋過。這張租約由美國石油公司的律師起草。該公司的代理人解釋過該租約，也沒有勸韋弗在簽字之前找律師咨詢一下。本案的事實(shí)表明，如果該有爭議的條款是有強(qiáng)制約束力的，為了得到這份合同，韋弗先生就可能要花費(fèi)幾千美元，用來賠償不是由他的過失造成的損失，而韋弗每周必須進(jìn)行7天的長時(shí)間經(jīng)營，一年所得的總收入也不過5000-6000美元。證據(jù)還表明．該免責(zé)條款是用小號字體印刷的；前面并沒有加上一個(gè)標(biāo)題．使人能辨認(rèn)出這是一個(gè)免責(zé)條款。

案例八：城市道奇公司訴加德納（喬治業(yè)州最高法院1974年)(案由)本案的當(dāng)事人雙方曾訂立了一個(gè)買賣汽車的合同。賣方交貨之后，買方發(fā)現(xiàn)這輛車曾經(jīng)碰撞過，因而把汽車送還賣方，并單方解除了合同。雙方訂立的合同中包括這樣的措辭：“有關(guān)這筆買賣的任何其他協(xié)議、許諾和理解都不應(yīng)得到確認(rèn)”。此外，該合同使用了“asis”的措辭，即汽車的質(zhì)量以交付的貨物為準(zhǔn)。買方聲稱，他原以為他買了一輛從未碰撞過的車，但賣方否認(rèn)他的代理商曾作過這種保證。在案件的審理過程中，賠審團(tuán)對事實(shí)的認(rèn)定是：賣方曾對買方表示過這輛車從來碰撞過，從而有意地作了不正確說明。（四）乘人之危訂立的合同乘人之危是指行為人利用他人的為難處境或者緊迫需要，強(qiáng)迫對方接受某種明顯不公平的條件并作出違背真實(shí)意志的意思表示。乘人之危的合同具有如下特征：

1、一方當(dāng)事人限于危難處境。

2、一方乘對方危難或急迫之際故意逼迫對方。

3、受害人出于危難或急迫而訂立了合同。

4、不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度。案例3-10，P44第一節(jié)

合同的履行概述

一、概念合同的履行，是指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全的實(shí)現(xiàn)。

履行一般是作為方式，如交付標(biāo)的物、交付貨款、加工制作、運(yùn)輸物品等，履行也可以是不作為，如當(dāng)事人依照約定不參與某一交易。

二、合同履行的原則

合同履行的原則，是當(dāng)事人在履行合同債務(wù)時(shí)應(yīng)遵循地基本準(zhǔn)則?！爱?dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己義務(wù)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”。

（第60條）全面履行原則GO誠信履行原則GO協(xié)作履行原則GO經(jīng)濟(jì)合理原則GO情事變更原則GO

全面履行原則——又稱正確履行原則或適當(dāng)履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c(diǎn)以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞剑嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則。誠信履行原則——要求債務(wù)人對合同的履行抱有善良的促成愿望，進(jìn)行真誠的努力，追求公平的效果。要求當(dāng)事人在考慮自己利益的同時(shí)，盡量考慮、保護(hù)對方的利益。BACK

經(jīng)濟(jì)合理原則——要求在履行合同時(shí)，講求經(jīng)濟(jì)效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。BACK協(xié)作履行原則——指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)基于誠實(shí)信用原則要求對方當(dāng)事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行原則。

情勢變更原則——指合同依法成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情事變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動搖，若繼續(xù)維護(hù)合同原有效力則顯失公平，允許變更或解除合同的原則。情事變更的適用條件：

1、須有情事變更的事實(shí)。

2、情事變更須發(fā)生在合同成立以后，履行完畢之前。

3、須情事變更的發(fā)生不可歸責(zé)于當(dāng)事人，即由不可抗力及其他意外事故引起的。

4、須情事變更是當(dāng)事人所不可預(yù)見的。

5、須情事變更使履行原合同顯失公平。情事變更原則的效力體現(xiàn)在兩個(gè)方面：1、變更合同，使合同履行公平合理。

2、解除合同。BACK三、附隨義務(wù)附隨義務(wù)，是當(dāng)事人雖未在合同中約定，仍應(yīng)遵守的法定義務(wù)。所謂“附隨”，是指附隨于主給付產(chǎn)生的義務(wù)。附隨義務(wù)的主要作用，是輔助主給付義務(wù)的履行，以保護(hù)債權(quán)人的履行利益。（案例4-1，P50）四、向第三人履行與由第三人履行（一）向第三人履行1、向第三人履行的含義和意義向第三人履行，并不是說第三人成為合同當(dāng)事人，實(shí)質(zhì)上是第三人受債權(quán)人指令接受債務(wù)人的履行。指令第三人受領(lǐng)，并不是債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，第三人沒有演變成合同的債權(quán)人。2、未向第三人履行或者履行不符合約定時(shí)的責(zé)任《合同法》第64條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！保ǘ┯傻谌寺男?、含義和意義由第三人履行，是合同當(dāng)事人約定由第三人履行，這是第三人代合同債務(wù)人向債權(quán)人履行，并不是第三人成為合同的當(dāng)事人。2、第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定時(shí)的責(zé)任《合同法》第65條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！钡诙?jié)合同的補(bǔ)缺與推定

一、合同補(bǔ)缺、推定概述１、含義合同的補(bǔ)缺、推定是對合同空白點(diǎn)的補(bǔ)充，提供了合同條款不明確時(shí)應(yīng)如何履行的辦法，合同補(bǔ)缺又稱為合同的補(bǔ)充性解釋、合同漏洞的填補(bǔ)，還有人稱為條款不明確時(shí)合同的履行規(guī)則。

２、合同的補(bǔ)缺、推定與合同的成立

過于含糊的合同，因不能反映當(dāng)事人的意圖，應(yīng)認(rèn)定為未成立的合同。對未成立的合同不能補(bǔ)缺。當(dāng)事人已經(jīng)形成合同法律關(guān)系，但欠缺某些條款，比如欠缺價(jià)格條款、履行地點(diǎn)條款等，此時(shí)，可以給予補(bǔ)救，使當(dāng)事人順利地履行義務(wù)。

３、合同補(bǔ)缺與合同解釋

補(bǔ)缺、推定與合同解釋都是對當(dāng)事人意思表示的推定，但兩者有明顯區(qū)別。１）合同補(bǔ)缺、推定，是在合同欠缺某些條款時(shí)法院或仲裁機(jī)關(guān)對當(dāng)事人表示意思的“空白點(diǎn)”進(jìn)行補(bǔ)充，實(shí)際上是代當(dāng)事人為意思表示。合同解釋，只是對合同自相矛盾的條款或有歧義的條款，以及表示意思的行為、語言等進(jìn)行解釋，以判斷當(dāng)事人的真實(shí)意思或依照公平原則確定其應(yīng)當(dāng)具有的含義。２）合同補(bǔ)缺、推定，是對當(dāng)事人意思的推定，把這種推定的意思視為當(dāng)事人的效果意思；而合同解釋，則是對表示意思的解釋，判斷當(dāng)事人應(yīng)有的效果意思。３）合同補(bǔ)缺、推定，所針對的是合同的空白，而合同解釋則有解釋的客體或?qū)ο螅瑑烧叩闹赶虿煌?/p>

二、合同的補(bǔ)缺、推定規(guī)則1、協(xié)議補(bǔ)充規(guī)則指當(dāng)事人訂立的合同生效后，當(dāng)事人雙方就合同的條款如合同的質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以依照合同自由的原則就這份合同進(jìn)行協(xié)商，補(bǔ)充合同沒有約定或者約定不明確的內(nèi)容，以使合同完整，能夠履行。2、按合同的條款或交易習(xí)慣確定的規(guī)則

《合同法》第61條規(guī)定：“……不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定”?！敖灰琢?xí)慣”是指在長期的經(jīng)濟(jì)交往中形成的約定俗成的被廣泛接受的履行規(guī)則或做法。（案例4-2，P52）3、合同的推定規(guī)則當(dāng)事人雙方在合同生效后，對合同條款不明確的，在不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議和按照合同的有關(guān)條款及交易習(xí)慣仍然不能確定合同有關(guān)內(nèi)容的，根據(jù)《合同法》第62條的規(guī)定，可以適用下列規(guī)定：

1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（案例4-3，P52）

2）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

3）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

5）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

6）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。"三、政府定價(jià)、政府指導(dǎo)價(jià)的執(zhí)行

政府定價(jià)，是指依照《價(jià)格法》的規(guī)定，由政府價(jià)格主管部門或者其他有關(guān)部門，按照定價(jià)權(quán)限和范圍制定的價(jià)格。政府指導(dǎo)價(jià)，是指依照《價(jià)格法》的規(guī)定，由政府價(jià)格主管部門或者其他有關(guān)部門，按照定價(jià)權(quán)限和范圍規(guī)定基準(zhǔn)價(jià)及其浮動幅度，指導(dǎo)經(jīng)營者制定的價(jià)格。政府定價(jià)與政府指導(dǎo)價(jià)都是具有強(qiáng)制性的價(jià)格。合同當(dāng)事人都必須執(zhí)行。

"執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。"《合同法》第63條第三節(jié)雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

一、履行抗辯權(quán)的概念履行抗辯權(quán)是指在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。它包括：同時(shí)履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)二、同時(shí)履行抗辯權(quán)1、含義同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人沒有先后履行順序的，一方在對方未為對待給付以前，可拒絕履行自己的債務(wù)的權(quán)利。《合同法》第66條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！?、同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件同時(shí)履行抗辯權(quán)作為合同履行的一項(xiàng)保留權(quán)，在適用時(shí)并不是隨意的，必須具備一定的條件。

1）當(dāng)事人訂立的合同必須是雙務(wù)合同。

2）合同未明確約定履行的順序。但合同已經(jīng)到約定的履行期。

3）主張同時(shí)履行抗辯權(quán)，必須有對方當(dāng)事人不履行債務(wù)或者不提出履行債務(wù)的事實(shí)。三、先履行抗辯權(quán)

先履行抗辯權(quán)是指合同的當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求；或者先履行的一方履行債務(wù)不符合合同的約定，后履行一方也有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求(先履行抗辯權(quán)屬于后履行義務(wù)人所享有)。

《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”先履行抗辯權(quán)的成立要件：

1、當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)

2、合同的履行有先后順序

3、先履行一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定（案例4-4，P56）案例：需方有權(quán)拒付貨款嗎？1997年8月24日，甲電冰箱廠（供方）與乙電器商行（需方）簽訂一份購銷A型電冰箱合同，合同規(guī)定：由甲電冰箱廠供給乙電器商行A型電冰箱300臺，單價(jià)2300元，貨款總計(jì)60萬元；供方于1997年12月30日前發(fā)貨，一次性交貨，貨到驗(yàn)收后付款，結(jié)算辦法為經(jīng)銀行托收承付，質(zhì)量實(shí)行三包，保修期3年，供方代運(yùn)；如有違約，按違約部分5%交付違約金。1997年12月1日供方運(yùn)送了100臺電冰箱給需方，需方經(jīng)檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)所交付的電冰箱為無法使用的次品，12月30日，供方向需方索要貨款，需方拒絕。四、不安抗辯權(quán)（一）概念不安抗辯權(quán)，又稱保證履行抗辯權(quán)。依照合同約定，應(yīng)該先履行合同的一方當(dāng)事人在履行前，如果發(fā)現(xiàn)對方當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)狀況惡化或者履行資信明顯減弱，以致可能影響到合同正常的對等履行，該方當(dāng)事人可以要求對方為履行合同提供必要的擔(dān)保，否則，其有權(quán)拒絕按合同約定先行履行自己的義務(wù)。這種權(quán)利稱為不安抗辯權(quán)?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；(二)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；(三)喪失商業(yè)信譽(yù)；(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。”案例4-5，P57案例：甲方是否可以行使不安抗辯權(quán)？甲方、乙方在1月20日簽訂了合同，由甲方賣給乙方一臺價(jià)款為620萬元的機(jī)器，交貨時(shí)間為1月23日，付款時(shí)間為2月25日。1月25日甲方交貨后，乙方認(rèn)為機(jī)器質(zhì)量很好，又于25日與乙方簽訂合同，再購買一臺機(jī)器。發(fā)貨日期為3月25日。至3月25日，甲方公司可以乙方公司未支付第一份合同的貨款為由拒絕第二份合同的發(fā)貨，因?yàn)橐曳角啡毙庞?。（二）不安抗辯權(quán)的行使

1.舉證責(zé)任。中止履行的一方，即行使履行抗辯權(quán)的一方負(fù)有對相對人欠缺信用、欠缺履行能力的舉證責(zé)任?！爱?dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任”

2.通知義務(wù)、恢復(fù)履行及解除。

《合同法》第69條中規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同?！保ㄈ┎话部罐q權(quán)的效力

1.行使不安抗辯權(quán)只是"凍結(jié)"履行效力，不是終止履行合同效力。

2.行使不安抗辯權(quán)后，對方提供了可靠的擔(dān)?；蛘呋謴?fù)了履行能力，先履行義務(wù)人應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。案例：需方拒付貨款是否違約？

1993年7月20日，甲商貿(mào)公司（需方）與國外某化工廠(供方)，簽訂一份購銷高壓聚丙烯合同。合同規(guī)定：由供方供給需方2401型的高壓聚丙烯500噸，每噸價(jià)8500元，共計(jì)貨款425萬元，交貨日期為1993年11月底，需方應(yīng)將貨款于1993年10月20日前交給供方在其本國的開戶銀行。合同訂立后不久，需方從當(dāng)年10月3日的一張海外報(bào)紙上看到一篇報(bào)道得知：供方已瀕臨破產(chǎn)，考慮到如果再匯款給供方，必然會造成重大的經(jīng)濟(jì)損失。10月5日需方向供方發(fā)出拒付貨款的通知，要求供方提供擔(dān)保后再履行于10月20日前付款的義務(wù)。第四節(jié)合同的保全一、合同保全的概念和特征所謂合同的保全，是指法律為防止因債務(wù)人的不當(dāng)行為而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人對債務(wù)人或者第三人的行為行使撤銷權(quán)或代位權(quán)以保護(hù)其債權(quán)。合同保全制度的特征如下：1、合同保全制度的原因在于債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)對債權(quán)實(shí)現(xiàn)的價(jià)值2、合同保全制度是對合同相對性規(guī)則的突破3、合同保全的內(nèi)容是代位權(quán)和撤消權(quán)4、合同保全不同于合同擔(dān)保二、代位權(quán)（一）代位權(quán)的概念代位權(quán)，是指債務(wù)人怠于行使其對第三人（次債務(wù)人）享有的到期債權(quán)，而有害于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)而以自己的名義行使債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利?！耙騻鶆?wù)人怠于行使其到期債對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。”（《合同法》第73條）（二）代位權(quán)的特征

1、代位權(quán)是一種法定的權(quán)利。

2、代位權(quán)是債權(quán)人向第三人（次債務(wù)人）請求清償?shù)囊环N權(quán)利。

3、代位權(quán)行使的結(jié)果，使債權(quán)人直接獲得清償。

4、代位權(quán)是主體的代位，債權(quán)人以自己的名義來行使代