第二章親屬關(guān)系原理

第二章親屬關(guān)系原理

馬克思主義理論研究和建設(shè)工程重點(diǎn)教材學(xué)習(xí)目標(biāo)：

理解親屬的概念，把握親屬的特征和種類。能夠運(yùn)用羅馬法親等計(jì)算法和我國的世代計(jì)算法計(jì)算親屬關(guān)系的遠(yuǎn)近。了解和掌握親屬關(guān)系產(chǎn)生、終止的原因，理解并掌握親屬關(guān)系的法律效力。第一節(jié)概述親屬的概念一（一）親屬的概念親屬一般用來指稱人與人之間的親緣關(guān)系，是人類社會(huì)一種重要的社會(huì)關(guān)系。調(diào)整親屬關(guān)系的手段主要包括習(xí)俗、道德、宗教和法律。家事法中所謂親屬關(guān)系，系指由法律調(diào)整的親屬關(guān)系，即一經(jīng)法律調(diào)整，具有親屬身份的主體之間會(huì)產(chǎn)生法定的權(quán)利和義務(wù)。法律上的親屬概念：廣義：廣義的親屬是血親、配偶及姻親的總稱。日本、韓國均采此種立法例。如日本民法規(guī)定，六親等內(nèi)之血親、配偶者、三親等內(nèi)之姻親為親屬；韓國民法以配偶者、血親及姻親為親屬。狹義：狹義上的親屬僅指血親和姻親，德國、瑞士和我國臺(tái)灣地區(qū)即采此種立法例。如我國臺(tái)灣地區(qū)“民法”即在親屬編通則中分別對(duì)血親和姻親進(jìn)行了定義，而未定義配偶。疑難問題辨析：配偶是否應(yīng)作為親屬之一類？一種觀點(diǎn)認(rèn)為，配偶是親屬關(guān)系的源泉，既無親等可言，又無直系旁系之分，因此，應(yīng)是獨(dú)立于親屬的另一概念。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，配偶屬于親屬關(guān)系之一種，將配偶視為親屬的種類之一，是有其積極意義的。配偶是家庭共同生活體中的核心成員，其關(guān)系是相互的，且是親近的，符合親屬的特性。同時(shí)，由于歷史上我國禮法并用時(shí)期，均將配偶限定在親屬范圍之內(nèi)，因此，將配偶納入親屬范疇也符合我國的傳統(tǒng)。（二）親屬的法律特征第一，親屬是以婚姻和血緣為紐帶的社會(huì)關(guān)系。第二，親屬間有固定的身份和稱謂。第三，親屬體現(xiàn)為一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（三）親屬與相關(guān)概念親屬與家屬家屬作為法律概念，用來指稱除家長之外的其他家庭成員。親屬與親戚親戚并非法律上的概念，它通常指跟自己家庭有婚姻關(guān)系的家庭或它的成員。親屬與家庭成員家庭成員，是指同居一家共同生活、相互具有權(quán)利義務(wù)關(guān)系的親屬。親屬的種類二（一）我國古代親屬的分類1、宗親：宗親又稱本親或者內(nèi)親，包括同一祖先所出之男系血親；同一祖先所出之男系血親的配偶，即嫁入的婦女，古稱“來歸之婦”；同一祖先的未出嫁的女性，如未出嫁的女兒、姐妹等親屬。2、外親：又稱女親、外族、外姻，指稱女性血親相聯(lián)系的親屬，包括與母親有關(guān)的親屬和與出嫁女兒相關(guān)的親屬。前者如外祖父母、舅、姨、表兄妹等；；后者如女婿、外孫子女、姑父等。3、妻妾：妻親是明、清時(shí)從外親中分離出來的，用來指稱與妻子相聯(lián)系的親屬，包括妻子的父母、妻子的兄弟姐妹及其子女。（二）現(xiàn)代親屬的分類1、配偶即夫妻，是男女雙方因締結(jié)婚姻而形成的親屬關(guān)系。2、血親血親是指有血緣關(guān)系的親屬。（1）自然血親和擬制血親（2）直系血親和旁系血親3、姻親姻親是指以婚姻關(guān)系為中介而產(chǎn)生的親屬，但不包括配偶本身。（1）血親的配偶（2）配偶的血親（3）配偶的血親的配偶親屬范圍的限定三主要的兩種立法例：

總體概括性限定即先對(duì)親屬范圍從整體上做概括性規(guī)定，再根據(jù)親屬的種類和親等的遠(yuǎn)近規(guī)定其法律效力。日本民法即采用此種立法例，規(guī)定六親等以內(nèi)的血親和配偶，以及三親等以內(nèi)的姻親為親屬。個(gè)別實(shí)用性限定即根據(jù)不同法律關(guān)系的需要，在不同的親屬間規(guī)定不同的法律效力。我國法律即采此種立法例。如在禁婚親方面，《民法典》禁止直系血親和三代以內(nèi)旁系血親結(jié)婚；在扶養(yǎng)義務(wù)方面，規(guī)定了夫妻、父母子女等親屬間的扶養(yǎng)權(quán)利義務(wù)。第二節(jié)親屬關(guān)系遠(yuǎn)近的計(jì)算羅馬法親等計(jì)算法一羅馬法親等計(jì)算法是古羅馬帝國使用的計(jì)算親屬關(guān)系遠(yuǎn)近的計(jì)算方法，隨著羅馬法的傳播而為許多國家所采用，是目前國際上通用的親等計(jì)算法。其直系親屬關(guān)系遠(yuǎn)近的計(jì)算方法是：從己身上數(shù)，每經(jīng)一代為一親等；從己身下數(shù)，每經(jīng)一代也是一親等。如，父母子女之間是一親等直系血親，祖父母與孫子女之間是二親等直系血親。其旁系親屬關(guān)系遠(yuǎn)近的計(jì)算方法是:先從己身上數(shù)至雙方共同的直系長輩血親，即同源人，再從同源人下數(shù)至要計(jì)算的人，每經(jīng)一代為一親等，所有數(shù)字相加數(shù)即為親等數(shù)。如圖，若要計(jì)算己身與同胞兄弟的親等，則要先找到二者的同源人，即父母；從己身上數(shù)至父母，為一親等；再從父母下數(shù)至同胞兄弟，為一親等；最后兩邊數(shù)字相加，則己身與同胞兄弟為二親等旁系血親。寺院法親等計(jì)算法二寺院法親等計(jì)算法是中世紀(jì)教會(huì)法計(jì)算親屬關(guān)系遠(yuǎn)近的方法，目前僅少數(shù)國家使用。寺院法直系血親的計(jì)算方法與羅馬法相同。其旁系血親的計(jì)算方法是:從己身和所要計(jì)算的人分別上數(shù)至同源人，每經(jīng)一代為一親等，兩邊親等數(shù)一致時(shí)，該數(shù)即為親等數(shù)。若親等數(shù)不一致，則采多者一方親等數(shù)。如圖，要計(jì)算自己與叔伯的親等，則分別上數(shù)至同源人，即自己的祖父母，每經(jīng)一代為一親等，己身至祖父母是二親等，叔伯至祖父母是一親等，兩邊數(shù)字不一致，則采多者為親等數(shù)，于是，己身與叔伯為二親等旁系血親。我國的親屬關(guān)系計(jì)算法三（一）我國古代的喪服制度我國古代宗法等級(jí)制度之下，親屬關(guān)系的遠(yuǎn)近是以男系親為中心，以世代的遠(yuǎn)近，輔以地位尊卑、男女之別來確定的，其主要表現(xiàn)就是我國古代的喪服制度。喪服制源于周禮，在明律、清律中仍然沿用。喪服是為哀悼死去的親屬而穿的衣服。喪服材質(zhì)的精粗、樣式的不同，代表了親屬關(guān)系遠(yuǎn)近的不同。用粗布做的喪服是重服，表示親屬關(guān)系近，喪期長；用細(xì)布做的喪服是輕服，表示親屬關(guān)系遠(yuǎn)，喪期短。據(jù)《喪服經(jīng)傳》記載，天子以下，喪服由重到輕、由近及遠(yuǎn)分為五等:斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻。服喪的年月分別為三年、期年、九月、七月、五月、三月。全篇分十一章:斬衰一，齊衰三年二，齊衰杖期三，齊衰不杖期四，齊衰三月五，殤大功六，成人大功七，繐衰八，殤小功九，成人小功十，緦麻十一。(二)我國《民法典》的親屬計(jì)算法

我國《民法典》未采用國際通用的羅馬法親等計(jì)算法，也未沿用宗法等級(jí)色彩濃烈的喪服制度，而是使用了更為簡便的世代計(jì)算法，即以血親間的世代來計(jì)算親屬關(guān)系的遠(yuǎn)近，一輩即是一代。在計(jì)算直系血親時(shí)，以己身為一代，上數(shù)至父母為二代；至祖父母為三代；至曾祖父母為四代，以此類推。以己身為一代，下數(shù)至子女為二代；至孫子女為三代，以此類推。在計(jì)算旁系血親時(shí)，首先要找到己身與所要計(jì)算的旁系血親的同源人，然后從兩邊分別上數(shù)至同源人，一輩即為一代，若兩邊代數(shù)相同，則采該數(shù)；若兩邊代數(shù)不同，則采多者。第三節(jié)親屬關(guān)系的法律效力親屬關(guān)系的發(fā)生一(一)自然血親關(guān)系的發(fā)生

出生是自然血親關(guān)系發(fā)生的唯一原因。出生事實(shí)一經(jīng)發(fā)生，即在當(dāng)事人之間發(fā)生自然血親關(guān)系，不以當(dāng)事人認(rèn)可或任何程序的履行為條件。無論婚生子女還是非婚生子女，其親屬關(guān)系的發(fā)生均以出生為唯一原因。(二)擬制血親關(guān)系的發(fā)生根據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，擬制血親關(guān)系發(fā)生的原因主要有兩類。一是基于一定的法律行為而發(fā)生。如通過收養(yǎng)行為，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間發(fā)生法律擬制的血親關(guān)系。二是通過一定的事實(shí)行為而發(fā)生。如繼父母與繼子女因撫養(yǎng)教育事實(shí)而發(fā)生擬制血親關(guān)系。(三)配偶關(guān)系的發(fā)生結(jié)婚是配偶關(guān)系發(fā)生的唯一原因。根據(jù)我國《民法典》的規(guī)定，當(dāng)事人雙方必須履行法定的結(jié)婚登記程序，才產(chǎn)生合法的夫妻關(guān)系。因此，配偶關(guān)系的發(fā)生以結(jié)婚登記簿上記載的時(shí)間為準(zhǔn)。(四)姻親關(guān)系的發(fā)生婚姻的成立是姻親關(guān)系發(fā)生的原因。締結(jié)婚姻后，配偶的一方與另一方的親屬形成姻親關(guān)系。婚姻關(guān)系成立的時(shí)間即是姻親關(guān)系發(fā)生的時(shí)間。親屬關(guān)系的法律效力二(一)在民法上的效力

親屬關(guān)系在民法上的效力首先體現(xiàn)在主體制度中。一定范圍內(nèi)的親屬是無民事行為能力人和限制民事行為能力人的法定代理人。一定范圍的親屬可以依法對(duì)失蹤的親屬向法院提出宣告失蹤和宣告死亡的申請(qǐng)。一定范圍的親屬還可以作為失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人。親屬關(guān)系在民法上的效力，還會(huì)因親屬關(guān)系的種類、遠(yuǎn)近的不同而不同。人身關(guān)系方面，一定范圍的親屬有相互扶養(yǎng)的義務(wù)；直系血親和三代以內(nèi)旁系血親間禁止通婚等。財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面，夫妻間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，如分別財(cái)產(chǎn)制、法定財(cái)產(chǎn)制的規(guī)定；一定范圍內(nèi)的親屬間的繼承權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)定等等。（二）在刑法上的效力

刑法中的某些犯罪，只有具有親屬關(guān)系的自然人才可以成為主體，如遺棄罪、虐待罪。還有一些告訴才處理的犯罪，須由被害人的近親屬告訴。（三）在訴訟法上的效力親屬關(guān)系在訴訟法上也會(huì)發(fā)生相應(yīng)的效力。例如，親屬身份是構(gòu)成回避的理由之一，案件的承辦人員是當(dāng)事人的近親屬時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避。一定范圍內(nèi)的親屬可以擔(dān)任當(dāng)事人的訴訟代理人。當(dāng)事人的近親屬經(jīng)過當(dāng)事人同意，可以提出上訴等等。親屬關(guān)系的終止三(一)自然血親關(guān)系的終止自然血親關(guān)系因主體的死亡而終止。死亡是自然血親關(guān)系終止的唯一原因，自然血親關(guān)系不能通過法律或其他手段人為解除。如父母子女關(guān)系不可通過“脫離關(guān)系”聲明等任何人為手段而終止。死亡包括自然死亡和宣告死亡，自然死亡的時(shí)間和宣告死亡判決生效時(shí)間即是自然血親關(guān)系終止的時(shí)間。(二)擬制血親關(guān)系的終止擬制血親關(guān)系可以因死亡而終止，也可以因法律行為而終止。如收養(yǎng)關(guān)系的解除。因死亡而終止的，死亡時(shí)間或宣告死亡判決生效的時(shí)間即為擬制血親關(guān)系終止時(shí)間。因法律行為而終止的，以雙方達(dá)成解除協(xié)議依法生效的時(shí)間或法院準(zhǔn)予解除親屬關(guān)系的判決書、調(diào)解書生效的時(shí)間為擬制血親關(guān)系的終止時(shí)間。(三)配偶關(guān)系的終止配偶關(guān)系基于婚姻的締結(jié)而發(fā)生，因婚姻的終止而終止?；橐隹梢砸蚺渑家环剿劳龆K止，也可因離婚而終止。因此，配偶關(guān)系的終止原因有二，一是配偶一方的死亡，包括自然死亡和宣告死亡；二是夫妻雙方離婚，包括訴訟離婚和登記離婚。因死亡而終止配偶關(guān)系的，死亡時(shí)間或宣告死亡判決生效的時(shí)間即為配偶關(guān)系的終止時(shí)間；因離婚而終止配偶關(guān)系的，雙方離婚登記簿上記載的時(shí)間或法院的離婚判