廈門大學(xué)-總論

第一編：導(dǎo)論第一章國際私法概論第一節(jié)國際私法的調(diào)整對象國際私法的調(diào)整對象：調(diào)整對象：有涉外因素的廣義上的民事法律關(guān)系二、國際私法的調(diào)整方法1、間接調(diào)整方法：沖突規(guī)范（優(yōu)缺點(diǎn)）2、直接調(diào)整方法：統(tǒng)一實(shí)體法，主要是國際條約（優(yōu)缺點(diǎn)）；3、統(tǒng)一沖突規(guī)范：國內(nèi)與國際統(tǒng)一沖突規(guī)范；4、兩種方法的關(guān)系：相輔相成，互為補(bǔ)充；第二節(jié)國際私法的范圍不同主張：1、由沖突規(guī)范、管轄權(quán)、外國判決的承認(rèn)與執(zhí)行（英美）；2、由國籍、外國人法律地位、統(tǒng)一實(shí)體法、專用實(shí)體法規(guī)范（大陸）；3、主張大國際私法；（1）都是解決沖突的方法；（2）社會(huì)實(shí)際需要；二、國際私法規(guī)范：外國人法律地位（前提）；沖突規(guī)范；國際統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)范；涉外民事程序與商事仲裁；國際私法性質(zhì)學(xué)說：1、國際法學(xué)派：（1）產(chǎn)生于國際社會(huì)；（2）調(diào)整關(guān)系與國際公法相同；（3）作用是劃分主權(quán)范圍；（4）淵源：國際條約與國際習(xí)慣占據(jù)重要地位；2、國內(nèi)法學(xué)派：（1）調(diào)整對象與主體：自然人、法人，具有私法性；（2）法律淵源：主要是國內(nèi)法；（3）制定與適用范圍：國際協(xié)議、立法機(jī)關(guān)制定制定（主要）；（4）爭義解決：法院、仲裁；3、二元論：綜合論4、我國：國內(nèi)法、具有國際因素；二、國際私法的國際性從歷史發(fā)展傳統(tǒng)看：其內(nèi)容形式不能為國內(nèi)法所包含；從宏觀上看：提出宏觀國際法（一個(gè)體系，國私法是一個(gè)部門）；第四節(jié)國際私法的名稱與定義名稱：法則區(qū)別說、私國際法、國際私法、沖突法（國際性、私法性、通用性）；二、國際私法與國際法學(xué)：1、區(qū)別：1-3；聯(lián)系：1-4；三、國際私法的定義：國際私法是以直接規(guī)范與間接規(guī)范相結(jié)合來調(diào)整平等主體之間的涉外民商事法律關(guān)系，并解決涉外民商事法律沖突的法律部門；四、國際私法的體系：立法體系：專章專篇式、分散立法式、法典式；理論體系：小、中、大、普通法系、法國法系；第二章國際私法的淵源第一節(jié)國內(nèi)立法國內(nèi)立法是國際私法的主要淵源：德、瑞二、各國國際私法立法的主要模式：分散立法、專章專篇、單行立法（法典）；三、當(dāng)代國際私法立法的主要特點(diǎn)及基發(fā)展趨勢：在立法模式上呈現(xiàn)出向法典化發(fā)展的趨勢：德、瑞國際私法的調(diào)整對象不斷擴(kuò)大，適用范圍更加廣泛（知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞動(dòng)、代理、國際商事領(lǐng)域）；彈性連結(jié)因素在立法中被廣泛采用，靈活性加強(qiáng)：（1）立法中大量采用雙邊、多邊性沖突規(guī)范與選擇性沖突規(guī)范；（2）最密切聯(lián)系原則廣泛采用；（3）補(bǔ)充性連結(jié)因素的采用；（4）政策定向與結(jié)果選擇在立法中得到重視：消費(fèi)者、勞動(dòng)者、弱者保護(hù)。第二節(jié)司法判例一、是重要淵源：普通法系：主要淵源；大陸法系：輔助淵源；李查蒂案、福爾果案；我國的立場與態(tài)度：（1）不是淵源；（2）實(shí)際上有重要作用：最高人民法院的批示、答復(fù)；最高院關(guān)于個(gè)案的批示答復(fù)；最高院公布的經(jīng)典判例匯篇；二、學(xué)說與法理：有重要作用的輔助性材料；第三節(jié)國際條約主要淵源：比國內(nèi)法優(yōu)先、有約必守；二、從事國際私法統(tǒng)一工作的國際組織；1、海峽國際私法會(huì)議：最主要的國際組織、專門從事國際私法（沖突法）統(tǒng)一，1893年成立，1951年共過7次會(huì)議，1951年由臨時(shí)組織常設(shè)性政府組織，自成立起共通過34部條約，我國1987年加入該組織；2、聯(lián)合國/國際聯(lián)盟；3、美洲國家組織；國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)（意大利發(fā)起政府間國際組織）；三、作為淵源的國際條約：外國人法律地位，沖突法，實(shí)體法，民事訴訟與商事仲裁；四、我國加入的條約：實(shí)體法較多；第四節(jié)國際慣例概念：國際習(xí)慣（internationalcastle）與國際慣例、國際慣例、通例（usual）；二、我國：是國際私法的淵源之一；三、理解：即包括實(shí)習(xí)法、也包括沖突法與習(xí)慣；第三章國際私法的歷史第一節(jié)國際私法的萌芽羅馬法時(shí)代：萬民法；二、種族法時(shí)代：極端屬人法；三、屬地法時(shí)代：極端屬地法；第二節(jié)法則區(qū)別說時(shí)代意大利法則區(qū)別說（14C-16C）：1、歷史條件：（1）經(jīng)貿(mào)發(fā)展（2）城市共和國出現(xiàn)（3）后期注釋法學(xué)派興起（探討生活新問題）（4）不同城邦問題法則沖突；2、代表人物之主要觀點(diǎn)：（1）巴魯托斯（國際私法之父）：從法則本身入手將其分為人法、物法與混合法而分別具有不同的效力；（2）巴爾多：主張取得權(quán)利和為法律行為的能力應(yīng)由住所地法支配，并認(rèn)為繼承是物法；3、影響與評(píng)價(jià)：（1）第一次提出法律有域外效力；（2）以