論訴訟程序在規(guī)則演進(jìn)中的作用-兼論市場經(jīng)濟(jì)對訴訟程序的要求

Word第第頁論訴訟程序在規(guī)則演進(jìn)中的作用-兼論市場經(jīng)濟(jì)對訴訟程序的要求一、進(jìn)化的規(guī)章與制定的規(guī)章

當(dāng)我們提到規(guī)章或制度的“演進(jìn)”的時(shí)候，本身就隱含了這樣一種推斷：在指導(dǎo)我們行為的眾多規(guī)章中，有很大一部分是人類在長期的社會(huì)交往中逐步演化而來的。對許多法律學(xué)者來說，這或許并不是不言自明的，由于我們的思維已經(jīng)習(xí)慣了另外一類規(guī)章-甚至傾向于把這類規(guī)章看作是規(guī)章的全體，這類規(guī)章是由某些人或機(jī)構(gòu)依靠自己的理性制定，并依靠特定組織的強(qiáng)制力保證其實(shí)施的。在制度經(jīng)濟(jì)學(xué)中，那種在群體內(nèi)隨閱歷而演化的規(guī)章被稱為“內(nèi)在制度”；而那種由外在地設(shè)計(jì)并靠政治行動(dòng)強(qiáng)加于社會(huì)的規(guī)章被稱為“外在制度”。[1]

就制度產(chǎn)生的規(guī)律挨次而言，內(nèi)在制度明顯是先于外在制度的。正如梅因曾經(jīng)指出的，“可以斷言，在人類初生時(shí)代，不行能想象會(huì)有任何種類的立法機(jī)關(guān)，甚至于一個(gè)明確的立法者。法律還沒有到達(dá)習(xí)慣的程度，它只是一種慣行?！盵2]制定的規(guī)章，只是在政府產(chǎn)生之后才消失的事物，而“早在政府被創(chuàng)造出來以前，很多左右我們行為的規(guī)章就已經(jīng)以受規(guī)章約束的行為為基礎(chǔ)了?！盵3]即便在國家主權(quán)立法不斷擴(kuò)張的現(xiàn)代社會(huì)，規(guī)章的自發(fā)演化仍舊對制度的變遷具有重要意義。歷史法學(xué)派告知我們，法律必需以風(fēng)俗和人民的信仰為基礎(chǔ)，而絕非立方者的專斷意志所能確定。[4]這即是說，任何制定的規(guī)章，很大程度上仍舊要以群體之中自發(fā)形成的進(jìn)化的規(guī)章為基礎(chǔ)，所謂的制定，只是用一種系統(tǒng)化的方式對其進(jìn)行重述而已。我們看到，即便是作為人類立法輝煌頂點(diǎn)的法國民法典，很大程度上也是以對法國各地習(xí)慣的整理為基礎(chǔ)的。

談到“內(nèi)在制度”或者“自生自發(fā)的秩序”這樣的概念，不能不提到哈耶克。由于，這些概念之所以在當(dāng)代受到了前所未有的重視，與哈耶克的反復(fù)論述有著直接的關(guān)系。哈耶克的法律思想很大程度上是通過對“建構(gòu)理性主義”的批判而綻開的。這種觀點(diǎn)認(rèn)為，只要人類制度是為了實(shí)現(xiàn)人的目的而刻意設(shè)計(jì)出來的，它就有助于這些目的的實(shí)現(xiàn)；一種制度之所以存在，正是由于人們?yōu)榱藢?shí)現(xiàn)某個(gè)目的而設(shè)計(jì)了它；為了使我們的全部行動(dòng)都受已知目的指導(dǎo)，重新設(shè)計(jì)制度總是必要的。[5]而哈耶克指出，作為傳統(tǒng)或“工具”的規(guī)章系統(tǒng)并不是經(jīng)由人們的設(shè)計(jì)而制造出來的，由于人們自己并不擁有足夠的智識去做這樣的制造；它毋寧是一種集很多個(gè)人閱歷的大規(guī)模的“文化進(jìn)化”過程的產(chǎn)物。[6]這一論斷涉及兩個(gè)方面的內(nèi)涵。首先，就規(guī)章的起源而言，哈耶克認(rèn)為規(guī)章是在長期的人類生活中逐步演化而來的，而不是為了實(shí)現(xiàn)特定目的設(shè)計(jì)出來的。關(guān)于這一點(diǎn)，哈耶克指出，“毋庸質(zhì)疑，很多社會(huì)制度都是我們勝利追求我們有意識的目標(biāo)所不行或缺的條件，然而這些制度事實(shí)上卻是那些既不是被創(chuàng)造出來的.也不是為了實(shí)現(xiàn)任何這類目的而被遵循的風(fēng)俗、習(xí)慣或慣例所形成的結(jié)果?！盵7]其次，就理性的運(yùn)用而言，哈耶克認(rèn)為人類的智識不行能就社會(huì)制度進(jìn)行整體的建構(gòu)。這一點(diǎn)尤其重要，由于建構(gòu)理性主義的一個(gè)潛在前提就是，人類的理性是萬能的，因此對社會(huì)秩序進(jìn)行大規(guī)模的建構(gòu)不僅是必要的，也是完全可能的。在哈耶克看來，這完全是荒謬的，由于“我們沒有力量把深嵌于社會(huì)秩序之中的全部資料或數(shù)據(jù)都收集起來，并把它們拼湊成一個(gè)可探知的整體?！盵8]而且，正是這種致命的自負(fù)，給人類帶來了巨大的災(zāi)難：“那種根本不知道有意識的理性之適用有限度的建構(gòu)論唯理主義，在歷史上一次又一次地導(dǎo)致了對理性的反叛”；而這是毫缺乏怪的，由于“對理性力氣的高估，會(huì)經(jīng)由人們幻想破滅而導(dǎo)使他們對抽象理性指導(dǎo)作用作出劇烈的抵抗，進(jìn)而導(dǎo)使他們對特定意志的力氣賜予盲目的吹捧?！盵9]哈