合同范本之合同修改法律意見書

合同修改法律意見書【篇一：專業(yè)合同審查法律意見書】〔2011〕慧意字初第052號關(guān)于審查《建設(shè)工程施工合同》的法律意見書北京市慧學(xué)律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人：郭勇地址：西城區(qū)西直門外大街135號展覽館松竹園電話：4007060030傳真：010—68318481關(guān)于審查《建設(shè)工程施工合同》的法律意見書〔2011〕慧意字初第051號致：北京市慧學(xué)律師事務(wù)所（以下簡稱本所）依法接受貴司的委托，指派本所律師根據(jù)貴司及其工作人員向我們提供的與本法律意見書有關(guān)的材料，我們假設(shè)該提供的材料包括與本合同有關(guān)的所有材料及向本律師所陳述的相關(guān)事實(shí)一致，就貴司《建設(shè)工程施工合同》進(jìn)行法律分析并提出法律意見。現(xiàn)出具法律意見書如下，供貴院參考：一、出具本法律意見書所依據(jù)的證據(jù)材料（事實(shí)依據(jù)）：《建設(shè)工程施工合同》文本二、出具本法律意見書所依據(jù)的主要法律、法規(guī)、規(guī)章及司法解釋1、《中華人民共和國合同法》2、《中華人民共和國建筑法》3、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》4、《中華人民共和國勞動合同法》5、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》6、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》7、《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理?xiàng)l例》8、《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》三、對本《建設(shè)工程施工合同》的法律分析和意見1、本合同的內(nèi)容與格式基本符合《中華人民共和國合同法》總則部分中關(guān)于合同形式及內(nèi)容的規(guī)定，同時基本符合該法第十六章《建設(shè)工程合同》部分中關(guān)于建設(shè)工程合同形式及內(nèi)容的規(guī)定。本合同的內(nèi)容也基本符合《中華人民共和國建筑法》等涉及建筑業(yè)的法律法規(guī)的規(guī)定。2、在第一部分第一條，第二條中，建議將“原辦公區(qū)”進(jìn)一步細(xì)化，以免將來發(fā)生爭議。3、第二部分是格式條款，屬于建委統(tǒng)一的格式，不需要修改。4、第三部分為本合同的核心部分，需要注意以下條款：4.1建議在第五條安全施工下面加一句：因承包人原因而引發(fā)勞動糾紛及勞動仲裁、訴訟的（包括但不限于拖欠工資、加班費(fèi)、工傷工亡糾紛），承包人應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任。4.2在23.2條，建議選擇第一方式確定，合同價款中包括的風(fēng)險范圍后面表述為：投標(biāo)綜合單價項(xiàng)目及投標(biāo)總價在整個合同執(zhí)行期間，價格、費(fèi)用均不作任何調(diào)整，除非合同約定招標(biāo)圖紙發(fā)生變更（增項(xiàng)），且任何形式的合同價款調(diào)整的依據(jù)必須是經(jīng)發(fā)包方確認(rèn)的書面文件或材料。4.3在26條中，建議將進(jìn)度的時間予以明確，主要是防止對方中間拖延時間。4.4在35.2條建議在第一空格內(nèi)填寫：非因發(fā)包方的原因造成工程延期的，每延期一日，日違約金為合同總款的萬分之一。4.5在37.1條第二項(xiàng)建議選擇第2種方式解決，向工程所在地人民法院提起訴訟。特別提示：盡管固定價格合同方式對發(fā)包方相對更有利，但因承包方在材料價格變動、工程變更、工程量偏差等方面承擔(dān)的風(fēng)險較大，方案1、利用電力配套施工合同，給對方設(shè)置履約障礙，迫其作出讓步。理由：根據(jù)租賃合同第六條約定，物業(yè)配套設(shè)施在交接時未達(dá)到上述約定標(biāo)準(zhǔn)時，需進(jìn)行相關(guān)增容與改造，費(fèi)用由泰宇公司承擔(dān)，但其中，用電增容費(fèi)用由美怡公司墊付；根據(jù)借款協(xié)議第二條規(guī)定該物業(yè)用電增容費(fèi)用（包括但不限于設(shè)備、工程施工等）根據(jù)甲方與電力部門即施工單位簽約時約定的付款進(jìn)度由美怡公司及時負(fù)責(zé)支付。從中我們可以得知，該物業(yè)用電增容工程由泰宇公司負(fù)責(zé)，對外的電力工程合同也由泰宇公司負(fù)責(zé)簽署，而美怡公司61132989傳真：(8621)61132913shanghaijunyuelawfirm61132989fax:(8621)61132913負(fù)責(zé)根據(jù)合同要求付款，這就說明泰宇公司在電力工程方面擁有主導(dǎo)權(quán)，可以與施工單位商定大大高于市場價的合同價款以及較緊的付款進(jìn)度，造成美怡公司無力承擔(dān)從而構(gòu)成違約，工程暫停施工及延期交付的責(zé)任則可轉(zhuǎn)移至美怡公司。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條第（三）項(xiàng)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行以及第（四）項(xiàng)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的規(guī)定，泰宇公司可以以此為理由解除本合同沒收預(yù)收定金并要求美怡公司賠償全部損失。注意點(diǎn)：泰宇公司與電力施工單位商定合同內(nèi)容時需要與通常的施工合同別無二致，合同價款上的約定可以在市場價的基礎(chǔ)上提高數(shù)倍，但也不能高的沒有邊際；在付款進(jìn)度上則可設(shè)置障礙采用從緊原則，提高付款時間的頻率和額度。方案2、泰宇公司主動與美怡公司協(xié)商解除本租賃合同，退還美怡公司已支付的定金并協(xié)商適當(dāng)賠償美怡公司的損失。理由：如果美怡公司對解除合同的賠償要求適度，不積極尋求繼續(xù)租賃，泰宇公司則可采用主動與美怡公司協(xié)商解除本租賃合同，在退還美怡公司已支付的定金的基礎(chǔ)上，考慮美怡公司在雙方簽訂合同后招商準(zhǔn)備工作的實(shí)際損失，雙方協(xié)商適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償數(shù)額，從而提前解除合同。注意點(diǎn)：主要視美怡公司的態(tài)度和要求，因項(xiàng)目尚未正式開始運(yùn)作泰宇公司可不理會美怡公司可能提出的經(jīng)營利潤損失要求?！酒汉贤瑢彶橐庖姇段摹亢贤瑢彶橐庖姇拢汉幽鲜∪A科光電技術(shù)有限公司暨王峙副總經(jīng)理貴公司2010年9月20日所發(fā)《視頻監(jiān)控系統(tǒng)設(shè)備供貨及工程安裝協(xié)議書》已于當(dāng)日收悉，收悉后本所指派王偉平、李冰律師對該合同進(jìn)行了認(rèn)真審慎的審查，現(xiàn)按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神,本著獨(dú)立、客觀、公正的原則,依據(jù)本法律意見書出具日以前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實(shí)和我國現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定,出具如下法律意見：一、出具本《合同審查意見書》的主要法律依據(jù)（一）《中華人民共和國合同法》及相關(guān)司法解釋；（二）《中華人民共和國民法通則》及相關(guān)司法解釋；（三）《中華人民共和國民事訴訟法》及其相關(guān)司法解釋；（四）《中華人民共和國律師法》；（五）最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》。二、合同審查的主要內(nèi)容合同主體是否適格、合同內(nèi)容是否合法有效、意思表示是否真實(shí)、合法權(quán)益是否得到充分保護(hù)、合同的形式是否合法、完備等。三、合同審查遵循的基本原則（一）合法性原則包括合同主體、內(nèi)容和形式的合法性，即：合同的當(dāng)事人必須具備與簽訂合同相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力;合同約定的具體內(nèi)容不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定;合同訂立的形式符合法律、法規(guī)的要求。（二）真實(shí)性原則即合同是當(dāng)事人真實(shí)意思的表示，非為合同一方欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解下所為或合同當(dāng)事人惡意串通所為。（三）完備性原則按照合同的性質(zhì)，確定合同條款有無遺漏，各條款內(nèi)容是否具體、明確、切實(shí)可行。避免因合同條款不全和過于簡單、抽象、原則，給履行帶來困難，為糾紛埋下隱患。（四）規(guī)范性原則審查合同的文字是否規(guī)范，確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清及容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的語詞，確保合同的文字表述準(zhǔn)確無誤。（五）公平原則合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則確定各方的權(quán)利義務(wù)、衡平合同當(dāng)事人之間的權(quán)益。四、本合同存在的主要問題（一）合同部分條款內(nèi)容不夠具體、明確。1、合同第三條第2項(xiàng)關(guān)于“決算”等約定過于簡單、原則，除在合同中約定“雙方應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況增減情況決算”外，還應(yīng)當(dāng)對工程決算時間予以明確；2、合同第四條第1項(xiàng)關(guān)于“系統(tǒng)運(yùn)行一年”“系統(tǒng)運(yùn)行三年”當(dāng)中，系統(tǒng)運(yùn)行的起算點(diǎn)約定不夠明確，容易產(chǎn)生歧義；3、合同第五條第3項(xiàng)關(guān)于“乙方將系統(tǒng)交付給甲方后，甲方應(yīng)積極組織進(jìn)行驗(yàn)收”當(dāng)中，對于驗(yàn)收時間約定不夠具體，何謂“積極”無法界定，合同履行時容易引發(fā)糾紛。（二）合同價款的填寫不夠嚴(yán)謹(jǐn)。合同第三條關(guān)于“合同價款”的約定，存在重大筆誤之處，合同價款應(yīng)為（rmb）1037915元，而非．（rmb）1037915萬元，當(dāng)然這一處僅對于發(fā)包方．．．是不利的，通過后面的大寫部分亦可排除筆誤導(dǎo)致的分歧，但仍說明了合同的填寫不夠嚴(yán)謹(jǐn)。（三）合同部分條款顯失公平。1、合同第六條第2項(xiàng)，“工期每超時一天扣除5000元”的規(guī)定，一是處罰偏重；二是僅僅約定了罰則，還應(yīng)當(dāng)爭取“工期提前完成”時的獎勵條款，以彰顯合同公平之義；三是應(yīng)當(dāng)明確，非因我方原因?qū)е鹿て诘难娱L不適用該罰則，另外要明確因不可抗力（水災(zāi)、火災(zāi)、地震、暴雨、泥石流等自然災(zāi)害，政府行為以及戰(zhàn)爭、社會暴亂、罷工等社會異常事件）導(dǎo)致工期延長時要排除罰則的適用；2、合同第六條第2.a項(xiàng)的規(guī)定較為苛刻；3、合同第七條第2項(xiàng)，“按照設(shè)備價格兩倍金額扣除工程保證金”對我方較為嚴(yán)苛。（四）合同爭議管轄法院的約定對我方不利。合同第七條第1項(xiàng)規(guī)定，“如協(xié)商不成，提交甲方所在地人民法院采用訴訟解決”。承包施工企業(yè)在外地施工，對當(dāng)?shù)厮痉ōh(huán)境不熟悉，而發(fā)包建設(shè)單位與當(dāng)?shù)卣?、法院等關(guān)系較為密切，往往會存在地方保護(hù)偏袒現(xiàn)象，因此本合同將爭議管轄法院約定為甲方所在地法院，對我方較為不利，既增加了我方訴訟風(fēng)險，同時也增加了較大的訴訟成本。（五）違約責(zé)任規(guī)定的失之寬泛合同第七條第3項(xiàng)規(guī)定，“違約方每日承擔(dān)合同總額0.1%的違約金，并賠償給對方造成的經(jīng)濟(jì)損失”