如何判斷擬上市公司董事和高管的重大變化

深圳市前瞻投資顧問有限公司如何認(rèn)定擬上市公司董事和高管的重大變化本刊編輯部整理對于董事、高管發(fā)生重大變化的認(rèn)定，發(fā)審委目前并無明確標(biāo)準(zhǔn)，但會重點關(guān)注高管變動原因和具體的變動崗位，是否會對公司生產(chǎn)經(jīng)營、經(jīng)營戰(zhàn)略是否存在重大影響。無論是主板、中小板還是創(chuàng)業(yè)板，企業(yè)在A股申請上市，需滿足一個條件：最近兩（三）年董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。但對于何為“重大”變化，各方理解不一。目前發(fā)審委對高管重大變化的認(rèn)定沒有標(biāo)準(zhǔn)，只有原則，主要是從質(zhì)和量兩個角度考慮判斷對發(fā)行人經(jīng)營的影響。深諳發(fā)審規(guī)則、曾為300余家企業(yè)提供過的IPO咨詢機(jī)構(gòu)的前瞻投資顧問認(rèn)為，發(fā)審委在審核擬上市公司時，通常會重點兩個方面，一是關(guān)注高管變動原因，重點看變動對公司生產(chǎn)經(jīng)營、經(jīng)營戰(zhàn)略是否存在重大影響；二是關(guān)注具體的崗位，與股東、實際控制人的關(guān)系，如果是職業(yè)經(jīng)理人，變化影響較小，如果是公司創(chuàng)始人等，即使是一人變動也視為重大變化。當(dāng)然，對于前期公司治理不規(guī)范的擬上市公司，缺乏財務(wù)總監(jiān)、董秘等崗位人員，也是很正常的，對于這種情況，為了規(guī)范治理，增加董事、獨立董事、財務(wù)總監(jiān)、董秘等情況的，不認(rèn)定為高管重大變動。同時，國有企業(yè)在任職期內(nèi)由于組織安排導(dǎo)致的變化，也不輕易認(rèn)定為重大變化。同時，國內(nèi)投行在實際操作中，通常認(rèn)為，報告期內(nèi)只要截至期末董事、高管的變化人數(shù)達(dá)到報告期初董事、高管人數(shù)基數(shù)的1/3，就認(rèn)為發(fā)生了“重大變化”。但報告期內(nèi)，沒有發(fā)生第一大股東對公司控制或重大影響關(guān)系因此而改變的變化，以及無論相應(yīng)董事、高管人數(shù)如何變化，只要核心人員未發(fā)生變化，都不屬于“重大變化”。如果發(fā)行人董事會根據(jù)章程規(guī)定正常換屆及新聘高級管理人員造成該會計年度內(nèi)累計發(fā)生1/3以上變化的，不視為發(fā)行人最近3年內(nèi)董事、高級管理人員發(fā)生重大變化，但需運行一年，且當(dāng)年公司的經(jīng)營業(yè)績未發(fā)生重大不利變化。因此，在做“實質(zhì)判斷”的同時，中介機(jī)構(gòu)通常盡可能兼顧“三分之一”的標(biāo)準(zhǔn)。對于如何認(rèn)定董事和高管發(fā)生的重大變化，以及券商投行在做IPO輔導(dǎo)過程對這一問題持有何種態(tài)度，某大型投行保薦人“投行小兵”也在其新浪微博提出了專業(yè)意見，分享于此：董事和高管發(fā)生重大變化的判斷（1）基本上市條件同實際控制人不得發(fā)生變更一樣，董事和高管不能發(fā)生重大變動也是企業(yè)首發(fā)上市的基本條件之一，但是與實際控制人是否發(fā)生變更的判斷標(biāo)準(zhǔn)相對明確不同，后者則主要是一種定性的判斷，需要根據(jù)公司的具體情況具體分析。以前曾有董事和高管人數(shù)三分之一以上發(fā)生變化則認(rèn)定為重大變化的標(biāo)準(zhǔn)，但是后來刪除了該標(biāo)準(zhǔn)。畢竟企業(yè)情況千差萬別，只要變動的理由充分合理都應(yīng)該被接受，這也就要求中介機(jī)構(gòu)要對問題做出專業(yè)的判斷。（2）基本情況一般情況下，董事和高管變動主要有三種情況：（1）人數(shù)不變而人員調(diào)整；（2）人數(shù)增加；（3）人數(shù)減少。如果是人數(shù)增加，而人數(shù)增加的理由主要是為了加強(qiáng)公司規(guī)范治理和滿足企業(yè)首發(fā)上市的要求，比如根據(jù)上市公司規(guī)范要求設(shè)立董事會以及增加財務(wù)總監(jiān)和董事會秘書的情形，是沒有任何問題的。人數(shù)減少的情況是比較少見的，如果存在則需要重點解釋原因。人員變更的情況是最普遍也是最復(fù)雜的，也就是在有人離開的情況下還有人加入。這就需要解釋老的人為什么離開同時還需要解釋為什么是這個新的人加入。盡管企業(yè)情況復(fù)雜，但是最基本的原則就是：要保證公司控制權(quán)、管理層和核心人員的穩(wěn)定，最終目的都是為了保證公司生產(chǎn)經(jīng)營的穩(wěn)定性。（3）投行小兵的觀點①為什么沒有監(jiān)事在人員是否發(fā)生重大變化的判斷中，為什么只有董事和高管而沒有監(jiān)事呢？顯然這與這三個團(tuán)體在公司生產(chǎn)經(jīng)營中的定位有著直接關(guān)系。一般情況下，我們認(rèn)為董事是公司的決策層級，高管屬于公司的執(zhí)行指揮層級，而監(jiān)事主要是公司的監(jiān)督功能。在一定意義上講，監(jiān)事對公司的生產(chǎn)經(jīng)營并不會直接參與也不會產(chǎn)生重大影響，監(jiān)事的變動并不會直接影響公司的生產(chǎn)經(jīng)營，因而在上市條件中并沒有明確限制監(jiān)事的變動。②人員變更的上市條件是否必須？在上市條件中規(guī)定實際控制人以及董事高管不得變化的原理，其實大家都很明白，那么問題是企業(yè)在核心人員變更之后對公司生產(chǎn)經(jīng)營的影響是否一定要等待整個報告期的時間？如果企業(yè)實際控制人或者董事高管在變更之后，能夠有充足證據(jù)證明公司的生產(chǎn)經(jīng)營是持續(xù)的且沒有發(fā)生重大變化，公司的盈利能力和增長趨勢也沒有明顯的波動，那么我們就應(yīng)該認(rèn)為企業(yè)因為核心人員變動的風(fēng)險已經(jīng)基本消除，那么這時候還不允許企業(yè)上市已經(jīng)沒有理由。小兵認(rèn)為，在公司報告期內(nèi)經(jīng)營業(yè)績可以連續(xù)計算并且均真實合理的情況下，并不能因為實際控制人或董事高管變化就必須要等待完整報告期，而核心人員變化之后公司什么實際具備了上市條件，應(yīng)該由中介機(jī)構(gòu)作出自己的判斷，同時向投資者充分提示相關(guān)風(fēng)險。董事和高管兼職過多是否影響履行職責(zé)其實，在企業(yè)上市的相關(guān)規(guī)則中，對于董事和高管在關(guān)聯(lián)方的兼職限制并不是很多，高管鑒于人員獨立性的考慮還有一些，董事直接就沒有非常明確地兼職限制。也就是因為這個原因，企業(yè)上市過程中董事和高管兼職的情況非常多，甚至在某些案例中董事或高管的兼職在十幾個甚至二十幾個。盡管董事和高管過多兼職并沒有影響企業(yè)的發(fā)行上市條件，不過還是存在董事和高管能夠有充足時間和精力履行職責(zé)的合理性質(zhì)疑，尤其是對上市公司管理的勤勉盡責(zé)，因而在實踐中還是會考慮到董事和高管是否存在過多兼職的問題。既然獨立董事有五家的兼職上限，那么小兵在此也建議能夠在上市條件中也規(guī)定類似的條件，對董事和高管的兼職情況做進(jìn)一步地明確。3、執(zhí)行董事是不是高管？對于執(zhí)行董事的問題，一種觀點認(rèn)為執(zhí)行董事就是董事，一種觀點認(rèn)為執(zhí)行董事不同于一般意義上的董事應(yīng)當(dāng)視同經(jīng)理看待，也應(yīng)該遵守關(guān)于高管兼職的限制。關(guān)于怎么看待執(zhí)行董事的定位，我們先看公司法怎么規(guī)定的：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。如果單純從規(guī)則和立法本意上來講，執(zhí)行董事是董事會的一種替代形式，執(zhí)行董事可以兼任經(jīng)理但是并不是經(jīng)理，規(guī)模小的公司可以不設(shè)經(jīng)理只有執(zhí)行董事就可以。首先我們明確執(zhí)行董事并不是董事，但是還有一個因素我們要注意到，那就是規(guī)模較小的公司可以有經(jīng)理也可以沒經(jīng)理，那就可能存在以下情形：公司只有執(zhí)行董事沒有經(jīng)理；公司執(zhí)行董