第四章 中外司法制度比較

第四章

中外司法制度比較第一節(jié)法系和司法制度第二節(jié)當代西方司法制度第三節(jié)當代中國司法制度第四節(jié)當代中西司法制度比較

第一節(jié)法系、司法制度和司法原則

根據(jù)不同標準，可將各國法律制度、體系歸結(jié)為不同的法系。法律體系，簡稱法系。狹義上是指一個國家的法律體系；在廣義上，是指某些有著共同特征的不同國家的法律體系所組成的族、群或集團。通常按法律的歷史傳統(tǒng)，法律技術和意識形態(tài)的方面的特征，將法律分為五大法系，即:大陸法系、英美法系、伊斯蘭法系、中華法系和社會主義法系。(另一說法)

一、法系（主要）

1、大陸法系大陸法系，又稱羅馬—日耳曼法系，是指法德等歐洲大陸國家以古代羅馬法為基礎，以法國拿破侖法典為范本而形成和發(fā)展起來的一種資產(chǎn)階級法律體系。實行大陸法系的國家有：法、德、意、西、比、荷、瑞、奧地利等。

1）法典是法律的基本淵源。

（1）羅馬法。主要是從公元前5世紀（499年）《十二銅表法》（最早的成文法律）開始，到公元6世紀《羅馬法大全》為止的長達一千年的法律?；緝?nèi)容：①殘酷鎮(zhèn)壓奴隸的反抗。②嚴格保護私有制。③發(fā)展契約關系，保護債權(quán)人利益。④劃分公法和私法，公訴和私訴，強調(diào)對公共利益和私人利益的保護。

（2）法德民法法典。主要是：①法國。1804年制定和公布《法國民法典》，也稱拿破侖法典。②德國。1896年《徳國民法典》。

百度：《法國民法典》和《德國民法典》

1804年公布施行的《法國民法典》是一部典型的近代民法典，是第一部資本主義國家的和以資本主義經(jīng)濟制度為基礎的民法典。它在1804年公布時的名稱是《法蘭西人的民法典》。1807年9月3日法律賦予它《拿破侖法典》(CodeNapoléon)的尊稱3。該法典有1804年、1807年、1816年3次的官方版本，特別以1816年的王政復古版留傳下來。所以我國商務印書館的譯本中保留著"國王"和"王國"字樣。別的版本則在"國王"下有"（共和國總統(tǒng)）"字樣?！兜聡穹ǖ洹罚˙ürgerlichesGesetzbuch），是德意志帝國在1896年制定的民法典。1900年1月1日施行，以后為德意志共和國、德意志聯(lián)邦共和國繼續(xù)適用，現(xiàn)在仍然有效。這是繼《法國民法典》之后，大陸法系國家第二部重要的民法典。它繼承羅馬法的傳統(tǒng)，結(jié)合日耳曼法的一些習慣，并根據(jù)19世紀資本主義經(jīng)濟發(fā)展的新情況而制定，因而在內(nèi)容上超出了自由資本主義時期法律原則的范圍，在一定程度上適應了壟斷資本主義時期的需要。但它在某些地方仍保留了德國容克地主經(jīng)濟的特點。2）大陸法系的特點。

①羅馬法是其主要的歷史淵源。②法典是法律的基本表現(xiàn)形式。重成文法，一般不承認判例的法律效力。成文法是基本的法律淵源。③法官忠實于法律。強調(diào)法官的司法職能，不承認判例法，不允許法官解釋法律，創(chuàng)造法律。④司法影響不突出。相對于影響大大的立法，行政而言，司法的主要職能就是依法解決普通案例，司法影響不突出。

資料：

1．在法律的歷史淵源上，大陸法系是在羅馬法的直接影響下發(fā)展起來的，大陸法系不僅繼承了羅馬法成文法典的傳統(tǒng)，而且采納了羅馬法的體系、概念和術語。如《法國民法典》以《法學階梯》為藍本，《德國民法典》以《學說匯纂》為模式。

2．在法律形式上，大陸法系國家一般不存在判例法，對重要的部門法制定了法典，并輔之以單行法規(guī)，構(gòu)成較為完整的成文法體系。資產(chǎn)階級啟蒙思想家鼓吹的自然法思想和理性主義是大陸法系國家實行法典化的原因之一，1791年法國憲法中的“人權(quán)宣言”就明確宣布，每個人的自然權(quán)利只有成文法才能加以確定。以法國革命為代表的歐洲大陸國家的資產(chǎn)階級革命的徹底性，在法律上的表現(xiàn)就是開展大規(guī)模的法典化運動。立法與司法的嚴格區(qū)分，要求法典必須完整、清晰、邏輯嚴密。法典一經(jīng)頒行，法官必須忠實執(zhí)行，同類問題的舊法即喪失效力。法典化的成文法體系包括：憲法、行政法、民法、商法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法。

3．在法官的作用上，大陸法系要求法官遵從法律明文辦理案件，沒有立法權(quán)。大陸法系國家的立法和司法分工明確，強調(diào)制定法的權(quán)威，制定法的效力優(yōu)先于其他法律淵源，而且將全部法律劃分為公法和私法兩類，法律體系完整，概念明確。法官只能嚴格執(zhí)行法律規(guī)定，不得擅自創(chuàng)造法律、違背立法精神。

4．大陸法系一般采取法院系統(tǒng)的雙軌制，重視實體法與程序法的區(qū)分。大陸法系一般采用普通法院與行政法院分離的雙軌制，法官經(jīng)考試后由政府任命，嚴格區(qū)分實體法與程序法，一般采用糾問式訴訟方式。

5．在法律推理形式和方法上，采取演繹法。由于司法權(quán)受到重大限制，法律只能由代議制的立法機關制定，法官只能運用既定的法律判案，因此，在大陸法系國家，法官的作用在于從現(xiàn)存的法律規(guī)定中找到適用的法律條款，將其與事實相聯(lián)系，推論出必然的結(jié)果。

2、英美法系。

英美法系又稱普通法系或判例法系、英吉利法系。是指英美等國在日耳曼習慣法和地方習慣的基礎上形成和發(fā)展起來的一種資產(chǎn)階級法律體系。以英美最具代表性，故稱英美法系。

1）英美法系的淵源。

①普通法。英美法系最先在英格蘭、威爾士運用，后擴展到美國全國及英屬殖民地。公元5世紀，日耳曼人入侵英倫三島后，英法律不統(tǒng)一且十分雜亂，地方習慣、日耳曼人慣例、羅馬法、宗教法規(guī)同時并存。組成英美法系的主要有：第一，法官制造的法。即法官在辦案中依據(jù)公平、正義等思想原則制造的法律規(guī)則。第二，商法和海事法。在早期意大利商人沿用的習慣海事法法則及羅馬法的基礎上形成和發(fā)展起來。第三，立法機關制定的成文法。即制定法。

②衡平法。衡平，即平等、公正。是獨立于普通法的另一種形式的判例法，是對普通法的補充。在英國于14實際逐步形成，主要處理商業(yè)中的信托、合伙、破產(chǎn)等案件。其特點是：訴訟程序比普通法簡單，有利于商品經(jīng)濟的發(fā)展。衡平法，最初由隸屬于王權(quán)的衡平法院（又稱大法官法院，15世紀時設立）負責執(zhí)行，一直到19世紀末，衡平法院才不再自成體系。

2）英美法系的特點。

第一，判例是主要法律淵源。

英普通法、衡平法都是判例法，都是由法院判例積累而成，遵循先例是一個基本原則。判例法與制定法并存。

第二，程序法的相對重要性。

第三，經(jīng)驗重于邏輯。

第四，司法地位特殊。主要表現(xiàn)為：P276

①法官影響大。

法官在法律發(fā)展中舉足輕重。

②司法管轄范圍廣。

各種糾紛，包括民事、刑事、行政糾紛，甚至憲法性糾紛大都可以通過普通訴訟途徑解決。而大陸法系只解決民、刑案件。

③司法職能廣。

a.解法律糾紛b.發(fā)展法律c.價值平衡3、中華法系。

中國的封建法律和亞洲一些仿效這種法律的國家法律的總稱。又叫遠東法系，自成一體。1）法典：《法經(jīng)》——>《唐律》——>《大清律》等。2）特點：①法自君出。法律以君主意志為主。②禮、法結(jié)合。禮教是法律的最高原則。③司法、行政合一，司法從屬于行政。④刑法發(fā)達，民法薄弱。

資料：

中國的封建法律和亞洲一些仿效這種法律的國家法律的總稱。法制史上的一個概念，是世界上五大法系之一，其他四個分別是：大陸法系、英美法系、伊斯蘭法系、印度法系，其中印度法系和中華法系已經(jīng)解體，現(xiàn)存的共三大法系。中華法系在歷史上不但影響了中國古代社會，而且對古代日本、朝鮮和越南的法制也產(chǎn)生了重要影響。

中華法系開始形成于秦朝(公元前221年～公元前206年)，到隋唐時期（公元581年～公元618年）成熟。最初的國家與法產(chǎn)生于夏朝，以后經(jīng)商朝到西周時期逐漸完備。經(jīng)過春秋戰(zhàn)國時期法律制度的大變革，成文法在各國頒布，到秦朝時中華法系有了雛形。秦朝的法律制度從現(xiàn)在湖北云夢出土的秦簡來看，已經(jīng)很完備，初步確立了中國古代各項法律的原則。

此后，經(jīng)過西漢和東漢，以及三國兩晉南北朝長達八百多年的發(fā)展，到隋唐時，法律思想和法律制度都很成熟，自成體系了。代表性的法典就是保存至今的《唐律疏議》，這是中華法系完備的標志。唐朝以后，宋元明清各朝都以此為藍本創(chuàng)制自己朝代的法律制度。日本所學的正是隋唐的法制，至今日本還用的省（相當于中國的部）、地方的縣（相當于中國的?。⒏?、道都是學習隋唐法制的結(jié)果。

到清朝末年，在修律的過程中中華法系宣告解體，同時建立了中國近代法制的雛形。中華法系的特點有：第一，法律以君主意志為主。第二，禮教是法律的最高原則。第三，刑法發(fā)達，民法薄弱。第四，行政司法合一。

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二、司法和司法制度

1、司法。

1）含義。是指掌管法律的貫徹執(zhí)行和監(jiān)督法律的貫徹執(zhí)行。其原始含義是應用法律。司法，簡而言之，就是法的適用或執(zhí)行，也是司法活動的簡稱。具體而言，是法定的國家機關依照特定的職權(quán)和程序應用法律處理案件的專門性活動。其中，執(zhí)行法律的主體一般叫司法機關，其適用法律的權(quán)力叫司法權(quán)。司法權(quán)及與司法相關的權(quán)力主要有下面一些：1、司法審判權(quán)。2、司法審查權(quán)。3、行政司法權(quán)。4、檢察權(quán)。5、司法行政權(quán)。

2）司法特點：

與立法和行政相比，司法的特點是，它以公斷人的身份，通過依法對違法者的審判和依法對立法機關和行政機關制定的法律法規(guī)的符合憲法性進行審查，來保證法律的執(zhí)行。英國《布萊克維爾政治學百科全書》：司法功能作用就是旨在以一種確保對爭訴雙方都公平和正當?shù)姆绞绞箾_突解決制度化。3）司法是社會正義的最后一道防線。

資料：司法權(quán)的歸屬。美國憲法3條第一款：合眾國的司法權(quán)，屬于（聯(lián)邦）最高法院和國會不時規(guī)定和設立的下級法院。日本：憲法76條規(guī)定：一切司法權(quán)屬于最高法院及由法律規(guī)定設置的下級法院。德國：基本法92條：司法權(quán)賦予法官，由聯(lián)邦憲法法院、本基本法規(guī)定的聯(lián)邦法院和各州法院行使。我國：憲法規(guī)定：中國人民法院是國家的審判機關。刑法94條：本法所稱的司法工作人員是指有偵查、檢察、審判、監(jiān)管職責的人員。1997年10月黨的十五大報告中：推進司法改革，從制度上保障司法機關依法獨立公正地行使審判權(quán)和檢察權(quán)。

2）司法的地位和職能：

不同法系，司法的地位和職能差別較大。一般來說：

第一，地位。

①大陸法系，重立法，司法地位不突出。

②英美法系，重司法，司法地位突出。

第二，職能。

①大陸法系。基本是解決法律糾紛（民、刑），管轄有限：因為：a.行政案件由行政法院審理。b.憲法案件由憲法法院代憲法委員會審理。

②英美法系，解決法律糾紛，發(fā)展法律，價值平衡職能。

2、司法制度（JudicialSystem）

1）涵義。是指關于司法機關的性質(zhì)、任務、組織體系、審判程序、司法行政（司法系統(tǒng)內(nèi)部組織設置、人員、法典等）等規(guī)定的總稱。2）特征：關于司法機關的制度；關于司法機關司法權(quán)的制度；關于司法機關運用司法權(quán)進行司法活動的制度。

3、司法機關。1）審判機關——法院。2）檢察機關——檢察院。3）司法行政機關——司法部等。

三、司法原則：貫徹于整個司法活動的基本原則。

（一）西方國家司法原則

各國不同。一般說來，主要包括：

1、司法公正原則。司法公平正義是西方國家司法活動追求的總目標和所遵循的總原則。司法公正作為司法活動的總原則，除了通過司法獨立、審判公開等各個司法原則體現(xiàn)出來，還具體表現(xiàn)為公正或正義的法院、公正的訴訟程序、公正的處理和法律援助等。

2、司法獨立。1）含義。是指在西方國家法院法官只服從法律，根據(jù)法定程序獨立行使司法權(quán)，不受立法機關、行政機關等權(quán)力機關和個人的影響和干涉。

2）基本內(nèi)容。（只介紹西方國家、社會主義國家）（1）西方：司法獨立。司法獨立是西方司法制度的基本原則。其基本內(nèi)容是：第一，司法機關獨立于立法機關、行政機關。（三權(quán)分立為基礎）第二，司法機關的財政、人事、內(nèi)部管理和業(yè)務活動相對獨立。第三，法官獨立，只服從法律，不受任何勢力的干涉。第四，法官職業(yè)化等?？筛爬椤叭殹?。即，職權(quán)獨立，機構(gòu)活動獨立，法官獨立。

如1701年英國的《王位繼承法》明確了司法獨立的原則：法官只服從法律，不受國王和行政的約束，實行法官終身制。德國1949年《基本法》規(guī)定：法官是獨立的，只服從法律。

司法獨立是西方司法制度的基本原則（大陸法系、英美法系）。在其它法系中，卻有不同理解。如：中華法系——司法從屬行政。

3、法律平等原則。法律面前人人平等原則是指公民有獲得平等的司法保護的權(quán)利，特別是在刑事司法中要求罪刑法定、罪刑相適和無罪推定。此原則早在古希臘就被提出來了，伯利克里（公元前433-429）曾說：“我們的制度之所以被稱為民主政治，因為政權(quán)在全體公民手中，而不是在少數(shù)人手中。解決私人爭執(zhí)的時候，每個人在法律上都是平等的。”1789年法國《人權(quán)宣言》提出：第一條規(guī)定：“在權(quán)利方面，人們生來是而且是自由平等的?！钡诹鶙l規(guī)定：“法律對于所有人，無論是施行保護或處罰都是一樣的。在法律面前所有的公民都是平等的?！?948年聯(lián)合國《世界人權(quán)宣言》第一條：人人生而自由，在尊嚴和權(quán)利上一律平等。從狹義上講，法律平等僅指司法平等，包括法律給予人民以平等保護；法律對全體公民以統(tǒng)一的適用；當事人訴訟地位平等。另，社會主義法系也強調(diào)法律面前人人平等。中華法系，則是特權(quán)性（司法制度的基本特點）即“刑不上大夫”。

資料：

法律面前人人平等原則

這個原則的含義主要有：任何人在法律上都不享有特權(quán)，任何人的合法權(quán)益都受到法律的平等保護，任何人的違法行為都同樣要受到法律的追究；在訴訟活動中，當事人有著平等的訴訟權(quán)利，均可以提出對本方有利的證據(jù)和發(fā)表辯論意見。

—陳業(yè)宏等：中外司法制度比較。首先，從廣義上講，法律面前人人平等是包括立法平等在內(nèi)的。其次，從狹義上講，法律面前人人平等專指司法平等。所謂司法平等，其基本含義是指對一切公民在適用法律上一律平等。

4、審判公開原則。

1）包括：（1）審理和判決應當公開。（2）犯罪的證據(jù)應當公開。

2）起源。世界上審判公開原則是由美國1791年憲法第六條修正案所確定的。此后為世界各國所接受，成為司法領域的普遍性原則。

3）司法公開不是絕對的，而是有限制的。如：（1）西方各國都規(guī)定了某些特殊案件不公開審理。如泄露國家秘密、個人隱私等。（2）對特定人員旁聽審理的限制。如英國規(guī)定兒童除出庭作證不得旁聽。（3）對特定媒體報道審理的限制。如美國規(guī)定法庭不允許在訴訟進行期間在法庭內(nèi)攝影或無線電廣播。

（二）中國的司法原則

1、以事實為根據(jù)、以法律為準繩原則。1）內(nèi)涵(1）以事實為根據(jù)。是指司法機關及工作人員在審理案件時，只能以客觀存在的案件事實為依據(jù)，不能以主觀想象或推測為依據(jù)。(2）以法律為準繩。是指司法機關及工作人員在辦理案件時，必須依法律為標準，做到有法不依、執(zhí)法不嚴、違法必究，不徇情枉法、營私舞弊或作出其它違法行為。2)也適用于已辦理的案件?！皩嵤虑笫牵绣e必糾”。

2、司法機關獨立行使職權(quán)原則。

社會主義法系是司法機關依法獨立行使職權(quán)原則。全國人大（最高蘇維埃）不僅是立法機關，還是最高權(quán)力機關，選舉產(chǎn)生最高法院和檢察院，并監(jiān)督其活動；最高檢察院和法院對其負責。雖然規(guī)定檢察院、法院依法獨立行使檢察權(quán)、審判權(quán)，不受任何行政機關，社會團體和個人干涉。但與西方國家的司法獨立還是有較大區(qū)別的。主要體現(xiàn)在：第一，西方司法獨立包括司法機關（主要是法院）在財政、人事、內(nèi)部管理和審判等方面的獨立和自治；社會主義法系依法獨立行使司法權(quán)原則僅指司法機關（主要是法院）在審判活動方面的獨立。范圍不同。第二，西方獨立司法還有一定程度的司法中立的意思；社會主義法系司法不是中立的，與其他國家權(quán)力機關一樣，都服從人大。一府、二院由人大產(chǎn)生，并服從于人大。第三，西方司法獨立還表現(xiàn)在法官的獨立上（法官身份終身制，物質(zhì)保障），社會主義法系，法官不可能獨立。

資料：在我國：對西方國家的“司法獨立”，我國長期持拒斥或批判的態(tài)度。早在民主革命時期，“司法獨立”獨立思想被當作予以肅清的思想。新中國成立之初，曾經(jīng)一度采取司法隸屬于行政的體制。（1951年人民法院暫行組織條例）。1952年，在司法改造運動中，批判對這種體制的質(zhì)疑，認為司法獨立思想是應該予以肅清的反人民的舊法觀點。1954年憲法，雖將司法機關從同級政府中分離出來，但仍未明確肯定“司法獨立”的原則。1957年，在反右運動中，凡有“司法獨立”言論的，均以“反對黨的領導的”罪名，被戴上“右派”帽子。從此，直到“文革”結(jié)束，無人再倡言“司法獨立”。我黨雖長期反對“司法獨立”，但對“司法機關依法獨立行使職權(quán)”卻一直贊同和推崇。改革開放以來，有關探索“司法獨立”的禁區(qū)也開始打破。3、公民在適用法律上一律平等原則。即法律面前人人平等。4、審判公開原則。但：涉及國家秘密、個人隱私不公開：14以上不滿16歲的未成年人犯罪不公開；16以上不滿18歲的未成年人犯罪一般也不公開；離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的案件可不公開審理。5、訴訟以民族語言文字進行的原則。國際上兩種制度：一是國語制，二是地方語言制。中國訴訟以民族語言文字進行，是民族平等政策在司法制度中的體現(xiàn)。第二節(jié)當代西方司法制度

司法機關：①廣義的司法制度包括審判機關、檢察機關和司法行政機關。②狹義的司法機關僅指審判機關。而檢察機關和司法行政機關不包括在內(nèi)。西方國家把這兩個機關歸于行政機關。

司法機關主要包括：①審判機關。主要指法院，代表國家行使審判權(quán)。②檢察機關。主要負責刑事案件的審查和起訴的機關，代表國家行使檢察權(quán)。

③司法行政機關。主要負責司法行政事務管理職能的機關。

小資料：

中國的“司法機關”（一種觀點）從中國的實際情況看，在事實上還存在著一個廣義的司法系統(tǒng)。按照慣例和中國共產(chǎn)黨的執(zhí)政程序，中國共產(chǎn)黨中央和地方的各級黨委都設有“政法委員會”，統(tǒng)一領導和協(xié)調(diào)眾多具有司法功能的機關的工作。在這些機關中，除了人民法院和人民檢察院以外，還包括居于國家行政機關組成部分的公安機關、國家安全機關、司法行政機關、勞動改造和勞動教養(yǎng)機關等。這些機關在中國被統(tǒng)稱為“司法機關”。朱光磊：當代中國政府過程。P38

一、西方司法審判機關和司法行政機關的組織結(jié)構(gòu)

1、西方司法審判機關組織結(jié)構(gòu)2、西方司法審判機關組織結(jié)構(gòu)（略）

（一）西方司法審判機關的組織結(jié)構(gòu)

各國審批機關的設置比較復雜。主要國家為：

1、英國。可分為三個層次。

1）基層法院。包括：

①郡法院。專門審理民事案件的基層法院。按司法區(qū)的設置，87年有313個郡法院。每個法院通常由一名經(jīng)大法官任命的巡回法官主持，每月至少開庭一次。主要審理訴訟標的不超過2500英鎊的民事案件等。

②治安法院。又稱速決裁判法院。專門審理輕微刑事案件的基層法院。包括：a.主要審理輕微的刑事案件，通常只能判16個月以內(nèi)監(jiān)禁或1000英鎊以下罰款等。b.治安法院的法官又稱治安法官，多數(shù)由地方富豪和官員兼任。他們有的不一定受過法律訓練。

治安法院：80年代中期，全國約700個左右。年均審理200萬個左右的案件，約占英總案件的98%以上。法官2.35萬個，其中，女法官占三分之一以上。

2）高等法院。包括：

①高等法院。主要審理重大民事案件。分為三大法庭：a.王座法庭。主要行使契約侵權(quán)訴訟和海事訴訟管轄權(quán)和司法監(jiān)督權(quán)。法官約45人。b.大法官法庭。主要審理信托、抵押等訴訟。法官約12人。c.家事法庭。主要審理離婚、監(jiān)護、收養(yǎng)等。法官約17人。

②皇家刑事法院。主要審理刑事案件。在英格蘭、威爾士按6個巡回審判區(qū)設一個巡回審判庭，主要審理應起訴的刑事案件。設三個審判等級中心：如：第一等級中心，審理終身監(jiān)禁等重罪刑事案件。第二等級中心，審理一般刑事案件。

③上訴法院。分為民事庭和刑事庭。一般由16個法官組成。民事庭主要審理民事案件的上訴審級；刑事庭主要審理刑事案件的上訴審級。3）上議院。終審法院。09、10改為最高法院。

10名上訴審貴族。審理案件的范圍包括：①民事、刑事上訴法院的上訴案件，蘇格蘭高等法院的上訴案件等。②重審高等法院已審理過的任何案件。③審理下級法院提出的彈劾案。（1804年后來審理過這樣的案子）④審理被指控有叛國或重罪的貴族議員。理論上全體上議員都是法官，實際上只上訴審貴族才能行使司法職能。另加曾任高級法官的都是議員。共約10人。4）專門法院。包括：軍事法院、少年法院（17歲以下青少年犯罪）、勞資關系法院、行政裁判所。另：相對獨立的蘇格蘭法院系統(tǒng)（更多大陸法系）。

2、美國。兩套法院組織系統(tǒng)

（一）聯(lián)邦法院組織系統(tǒng)

1、管轄范圍。a.涉及聯(lián)邦憲法、法律、條約的案件。b.以聯(lián)邦政府為一方當事人的案件。c.涉及外國政府代理人的案件。d.公海和國內(nèi)供外商、州際用水的案件。e.不同州之間、不同州公民之間、本國公民與外國公民之間的案件等。

2、組織系統(tǒng)。

1）聯(lián)邦地區(qū)法院。又稱聯(lián)邦初級法院。聯(lián)邦法院系統(tǒng)的基層法院。a.按人口數(shù)，每州設1－4個，50個州共設94個。b.全聯(lián)邦地區(qū)法院共645名（其中323名專職、153兼職）。每個地區(qū)法院有1－24個法官。c.一般案件1名法官審理，重大案件3名法官審理。

另外：

①每一地區(qū)法院設1名聯(lián)邦檢察員，在聯(lián)邦司法部監(jiān)督下負責向該法院提出公訴。

②每一地區(qū)法院還設1－12名警長，負責該法院刑事案件中的逮捕人犯，維持法庭秩序。執(zhí)行法院判決和命令，屬司法部的官員。

2）聯(lián)邦上訴法院。又稱聯(lián)邦上訴巡回法院。

屬中級法院。

①全國共13個上訴法院。全國50個州，分為11個巡回區(qū)，巡回區(qū)設1個上訴法院，共11個，即第一至第十一巡回法院；另：哥倫比亞特區(qū)巡回法院和聯(lián)邦特別巡回法院。②全國共179名上訴法院法官。每個上訴法院，設法官3－15人。一般審理3名法官，要案和難案全體法官參加審理。③只有上訴審管轄權(quán)。即主要審理轄區(qū)內(nèi)不服地區(qū)法院判決的上訴案件等。

上訴法院(UnitedStatesCourtsofAppealfortheCircuit)又稱巡回上訴法院，是聯(lián)邦法院系統(tǒng)中介于地區(qū)法院和最高法院之間的中級法院，目的是為了便利案件的處理及減輕最高法院的負擔。

3）聯(lián)邦最高法院。最高審級。

①設法官9名，其中設首席法官1人，負責開庭和行政工作。但判決時與其他法官權(quán)力相同。②審案的法定人數(shù)不得少于6人。實行簡單多數(shù)表決制。③無論初審、上訴審，其判決都是最終判決。最高法院(UnitedStatesSupremeCourt)是聯(lián)邦法院系統(tǒng)中的最高組織，由1名首席法官和8名副法官組成。最高法院是最終上訴法院，它不僅有最高裁判權(quán)，還握有“司法審查權(quán)”，有權(quán)判定立法或行政部門的行動是否違憲。

如2004年，美國總統(tǒng)選舉中，佛羅里達州計票有誤，最高法院以5：4表決裁定不再重新計案，使布什當選。

4）聯(lián)邦專門法院。

又稱特別法院。

專門法院(UnitedStatesSpecialCourts)是由國會根據(jù)特別需要，通過有關法令為審理某些特殊類型案件而建立的。它包括權(quán)利申訴法院(UnitedStatesCourtofClaims)、關稅法院(UnitedStatesCustomsCourt)、稅務法院(UnitedStatesTaxCourt)和軍事上訴法院等。

（二）州法院組織系統(tǒng)

1）管轄范圍。凡憲法等規(guī)定屬于聯(lián)邦法院系統(tǒng)管轄而不禁止各州管轄的案件。州的司法權(quán)比較廣泛，審理案件占全國總案件的90%.2）各州都有自己的法院系統(tǒng)。50個州，名稱、職權(quán)常不相同。3）一般分為三級：（堅持陪審制度）

①州地區(qū)法院。初級法院

②州上訴法院。中級法院。（少數(shù)州沒有）共46個。

③州（特區(qū)）最高法院。最高法院。共51個。

3、法國

分為普通法院和行政法院二元制。互不隸屬，各有管轄的范圍。前者審理刑、民事案件。后者審理國家機關方面、國家機關官吏與公民之間發(fā)生的爭議案件。

（一）普通法院

1、基層法院。包括：①初審法庭。主要審理小額民事案件。②警察法庭。主要審理輕微刑事案件的初審法庭。

1名法官主持，一名檢察官和書證官輔助，公開審理。③大審法庭。主要審理較大的民事案件，還可受理初審法庭和警察法庭的上訴案件。設庭長，預審法官，法官，檢察各1名。大審法庭包括：a.初審法庭.包括訴訟法庭，違警法庭。共設464所。b.大審法庭.共有112所.④輕罪法庭。主要受理輕罪案件等。⑤專門法庭。處理特殊社會問題的基層法庭。

2、中級法院。

包括：①上訴法庭。主要受理刑、民上訴案件。②巡回法院。也叫重罪法院。主要受理重大刑事案件。非常設機構(gòu)。③國家安全法院。主要審理進行顛覆活動的案件。

3、最高法院。

又叫撤消法院。分為：一、二、三庭為民事庭；四庭為商務庭；五庭為社會庭；六庭為刑事庭。（二）行政法庭。法國首創(chuàng)。分為：1）地方行政法院。行政訴訟的初審法院。（共24所）2）上訴行政法院。主要受理地方行政法院的上訴案件（共5所）3）最高行政法院。行政案件的終審法院（院長由總理兼任，主要工作副院長主持）4）此外，還有專門行政法院。（三）權(quán)限爭議法庭。特點（省略）

（二）西方司法行政機關（省略）

即主管司法行政事務的國家行政機關。

如中國、法國、德國、美國的司法部。

二、檢察機關

檢察機關即代表國家追究犯罪、提起訴訟、實行法律監(jiān)督的機關總體上講，偵查、審判活動的監(jiān)督者；公共利益的代表者。

（一）檢察機關的屬性。兩種模式：1、行政機關模式。如有的機關檢查權(quán)從屬于行政權(quán)。檢察機關從屬于行政機關系列。2、司法機關模式。如有的國家檢察權(quán)包含在司法權(quán)內(nèi)，檢察官可起訴，法官可審判。檢、審判機關平行。

（二）檢察機關的設置方式。兩種模式：從檢察機關與審判機關的關系上看，可有兩種模式：1、審檢合署模式。也稱審檢對應模式。指檢察機關附設在法院內(nèi)部，沒有自己獨立的組織系統(tǒng)。大陸法系多采用此模式。2、審檢分離模式。也稱審檢不對應模式。指檢察機關獨立設置、自稱系統(tǒng)，和審判機關不存在對應關系。如英美模式多采用此模式。

（三）體系設置：法、美。

1、法國1）檢察機關隸屬于行政機關，由司法部領導。檢察官由司法部長提名，總統(tǒng)任命。司法部長實際是檢察機關的首腦。2）獨立于法院，但附設于法院內(nèi)部。法院<——>檢察機構(gòu)，稱為審檢合署制。3）職權(quán)：a刑、民事案件的起訴權(quán)b對法院的監(jiān)督權(quán)c有限的行政權(quán)。如書報檢查權(quán)和立學校審批權(quán)等。

2、美國。雙軌制：聯(lián)邦中央和地方政府

1）總檢察長a司法部長擔任總檢察長b審檢分立制c起訴權(quán)等2、另外，特別檢察官。不隸屬于聯(lián)邦總檢察長、檢察組織系統(tǒng)；只對國會負責。①專門追究特殊犯罪，尤其高官犯罪而臨時設置的。②職權(quán)。擁有聯(lián)邦檢察官的獨立調(diào)查、起訴等全部權(quán)力，還可有權(quán)要求總檢察長協(xié)助其履行職責。

三、審判制度（一）訴訟制度

一般包括：1、訴訟管轄。即司法機關在受理訴訟案件范圍上的分工。管轄是解決案件的前提。1）訴訟管轄權(quán)是司法機關受理、審理并對案件作出判決的權(quán)力。2）訴訟管轄權(quán)可分為：刑事案件管轄權(quán)、民事案件管轄權(quán)、行政案件管轄權(quán)。每一種又分為一審、二審管轄權(quán)。2、訴訟程序現(xiàn)代各國大都將訴訟程序劃分為：①偵察。（刑事案件）②起訴。③預審。④審判。又分為：一審程序、二審程序、再審程序。又可分為：事實審和法律審。

（二）庭審制度1）庭審。是法院在當事人和其他訴訟參與人參加下，對案件進行實體審理，并作出判決的訴訟活動。2）庭審程序。一般包括：①法庭調(diào)查。②法庭辯論。③宣判。

（三）陪審制度

1、陪審制度。即普通公民參與審判的制度。英美法系：就爭議事實參加審判。大陸法系：與法官一道以合議形式（權(quán)力相等）參加審判。包括爭議的事實、法律。

2、典型國家。

1）英國。19、20世紀以來，只有重大刑事案件才使用陪審團；民事案件使用陪審團只是例外。1939年后，陪審團人數(shù)減至7人。

2）美國。大陪審團。一般12——23人。小陪審團。民、刑案，一般12人。驗尸陪審團。一般6人。3）其它。略。

小資料：

當代西方各國，陪審制度日漸衰退，有些國家的大陪審團逐漸被淘汰，小陪審團也很少采用，因為越來越多的西方法學家否定陪審制度，認為陪審制是純形式主義的，陪審員既不精通法律，又沒有司法經(jīng)驗，甚至有的還不懂法律，審判效率太低，程序繁瑣，浪費時間，同時還認為當代法律比較完善，法官不易專橫，不需要陪審團來牽制法官。如英國在1946年就正式廢除了大陪審團，大陪審團的職能由司法檢驗官行使。目前西方國家只有美國聯(lián)邦地區(qū)法院和部分州的初審法院，在處理重大刑事案件時仍采用大陪審團制度。大陸法系國家沒有大陪審團，只有小陪審團，并且小陪審團只參與重大刑事案件的審判，而不參與民事案件的審判。如在法國，陪審員與法官一起，就案件的事實和法律適用問題進行審理，并共同投票，如果多數(shù)同意，該項判決才能成立。而在德國，則是由2名業(yè)余陪審員和1名或3名法官一起共同審理案件，共同投票裁決，按照少數(shù)服從多數(shù)的原則來確定最后裁決。陪審制度之所以遭到冷落，一個最重要的根本原因就是陪審制作為一種形式主義的民主，已不再適應資產(chǎn)階級的階級統(tǒng)治需要，妨礙了法院在審判中的靈活反應和法官審判的自主性。——陳業(yè)宏等：中外司法制度比較。

（四）法官制度

一般包括法官的任職資格、法官的選拔方式及法官保障制度等。1、西方法系。即大陸法系和英美法系。1）不同。除物質(zhì)保障外，還有：①社會地位：a.英美法系，法官地位較高（解決糾紛、發(fā)展法律和價值平衡），即法官的貢獻大。壓力也大。b.大陸法系，地位比較低。法官是法律的奴仆，無權(quán)“造法”。②產(chǎn)生不同。a.英美法系。法官主要是從有經(jīng)驗的律師中任命的。b.大陸法系。法官一般是由行政機關在通過了法官資格考試的人員當中任命而產(chǎn)生。2）相同點。都是職業(yè)化的法官制度。

（五）律師制度

（1）典型國家

1、英國。分為：1）大律師（出庭律師）。①也叫辯護律師。主要任務是出庭辯護。②主要條件：第一，在四大律師學院學習三年完成；第二，通過法律教育委員會指導下的考試。③只能以訴狀律師為中介承接案件。2）小律師（訴狀律師）。①主要任務：撰寫訴狀、擬定合同、提供法律咨詢。②作訴狀律師的條件：第一，取得大學法學學位或其他學位、有兩年以上法律實踐經(jīng)歷；第二，通過律師協(xié)會組織的專業(yè)課程序考試。

2、美國

分為：1）公職律師。主要為政府、法院、檢察機關服務。2）私人律師。可辦理任何律師業(yè)務。

美國為被稱為律師的王國，平均每300人1位律師。（2）西方國家律師的特點：（省略）

①律師是以其專業(yè)知識和技能為社會提供法律服務的職業(yè)從業(yè)人員。②律師是依照法律規(guī)定的活動原則和業(yè)務適用范圍進行活動。

（3）現(xiàn)代各國律師制度的發(fā)展趨勢。

①律師是法律職業(yè)者。職業(yè)。②律師服務的商業(yè)化、非法律化。盈利目的突顯。③律師事務所向公司化、大型化方向發(fā)展。美國：格尼厄漢—詹姆斯等律師公司已成為跨國律師公司；西歐5個商業(yè)律師事務所成立“歐洲律師聯(lián)盟”。

四、司法審查制度和行政裁判制度（一）司法審查制度

1、含義。又稱違憲審查制度。是一種憲法保障制度，是通過法定程序?qū)彶楹筒脹Q立法和行政行為是否違反憲法的制度。

2、歷史淵源。

司法審查最早追溯到英國。但作為憲法保障制度的司法審查制度卻不是起源于英國。①作為憲法保障制度的司法審查制度起源于美國。1803年，美國聯(lián)邦最高法院首席法官馬歇爾對“馬伯里訴麥迪遜案”的判決中確立了司法審查權(quán)。②現(xiàn)代西方司法審查制度另一歷史淵源：1779年法國憲法、1920年奧地利憲法，規(guī)定有權(quán)撤消違憲的法律。1949年德國基本法對司法審查制度作了進一步完善。

3、三種不同的憲法審查體制

在世界各國憲法發(fā)展潮流中，逐步形成了三種憲法審查體制：

一是普通法院監(jiān)督體制，即由普通法院(CommonLawCourt)行使違憲審查權(quán)(powerofreviewofconstitutionality)。

二是特設的專門機關監(jiān)督體制，即由特設的專門機關（憲法法院或憲法委員會）(ConstitutionalCourt)來行使違憲審查權(quán)。

三是立法機關監(jiān)督體制，即由立法機關（議會）(Parliament)來行使違憲審查權(quán)。資料1：美國聯(lián)邦最高法院的“司法審查權(quán)”

美國聯(lián)邦最高法院的“司法審查權(quán)”(thepowerofjudicialreview)，就是最高法院有權(quán)判決聯(lián)邦法律或州法律，以及總統(tǒng)和政府的行為是否違憲。這種權(quán)力并不是一般意義上的解釋憲法的權(quán)力，實質(zhì)上是擁有改變憲法的權(quán)力。但是，最高法院并不是在有關法律制定前后提出該法是否合乎憲法，而是在它受理的案件判決中宣布該法是否違憲。資料2：憲法法院的違憲審查制度

憲法法院(constitutionalcourt)違憲審查(reviewofconstitutionality)的出現(xiàn)是世界現(xiàn)代憲政史上新出現(xiàn)的一種制度。最早在憲法中規(guī)定設立憲法法院的國家是奧地利共和國。在德國，憲法法院于1951年建立，除了對立法的違憲審查外，它還有權(quán)裁決憲法性組織之間的爭議、聯(lián)邦和各州之間或者各州之間的爭議。在法國，1958年設立憲法委員會(ConstitutionalCouncil)，有權(quán)裁決關于立法權(quán)限和制定法規(guī)之間的權(quán)限劃分的爭議，有權(quán)裁定議會任何一院的規(guī)則是否違憲的問題，以及國際條約和法律是否違憲的問題。資料3：立法機關的違憲審查

凡是承認立法權(quán)至高無上的國家，則大多由最高國家立法機關（議會）行使違憲審查權(quán)。在英國，不存在由其它機關（如司法機關）來審查立法合憲性的問題，司法機關無權(quán)宣布某項立法違憲。

4、西方違憲審查制度比較。

美、德最為典型.

1）共同點。有三大優(yōu)點。①維護憲法的最高效力和權(quán)威②以三權(quán)分立理論為基礎③強調(diào)以司法形式保障憲法。2）不同點。①法律根據(jù)不同。德國基本法明文規(guī)定；美憲法無明文規(guī)定，是從憲法《司法條例》中引申出來的。②審查機構(gòu)不同。德國是憲法法院，美國是普通法院。③審查方式不同。a.德國司法審查主要是憲法保障。有三種違憲審查方式：第一，事前審查。第二，憲法控訴。第三，附帶性審查。B.美國司法審查不僅保障憲法，而且發(fā)展憲法。司法審查通過具體訴訟進行。即在審理案件過程中，對所適用法律的合憲性進行附帶的審查，往往對憲法的含義作出適應性解釋。④宣布違憲的結(jié)果不同。a.德國。憲法法院在行使違憲審查權(quán)時，有權(quán)撤消全部或部分違憲的法律。（被撤的法律不再是法律）b.美國。法院在違憲審查時，只能否認違憲法律，但不能撤消。（即該法律在所涉案件中拒絕使用，但在其它案件中可能被使用）另，法國是憲法委員會審查，中國和前蘇聯(lián)設有司法審查制度。（二）行政裁判制度

1、行政裁判制度。

行政訴訟不同于民事、刑事訴訟，主要是指行政相對人對行政機關及其公務人員違法的行政行為提起的訴訟。對行政案件進行裁判的制度。主要表現(xiàn)為：①對