(7)-第二周答疑互動(dòng)課記錄環(huán)境與資源保護(hù)法學(xué)

第二周答疑互動(dòng)課記錄：判斷題：在環(huán)境法的體系中，《環(huán)境保護(hù)法》這一綜合性的環(huán)境保護(hù)基本法的法律位階高于各部環(huán)境保護(hù)單行法。正確嗎？為什么？在與新型冠狀病毒抗戰(zhàn)的同時(shí)，全國人大常委會(huì)法工委部署啟動(dòng)《野生動(dòng)物保護(hù)法》的修改工作，打擊濫食野生動(dòng)物的行為。請(qǐng)問：《野生動(dòng)物保護(hù)法》是我國環(huán)境法體系的組成部分嗎？如果是，它在性質(zhì)上屬于環(huán)境法體系八類組成部分中的哪一類？判斷題：環(huán)境保護(hù)規(guī)范中的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)不屬于環(huán)境法體系的組成部分。我國《環(huán)境保護(hù)法》對(duì)基本原則的規(guī)定中，采用的是“損害擔(dān)責(zé)”而非“污染者付費(fèi)”的表述，這體現(xiàn)了怎樣的環(huán)境保護(hù)理念？三同時(shí)制度，是指對(duì)于一切可能對(duì)環(huán)境有影響的建設(shè)項(xiàng)目（包括小型建設(shè)項(xiàng)目），技術(shù)改造項(xiàng)目，自然資源開發(fā)項(xiàng)目以及可能對(duì)環(huán)境造成影響的工程建設(shè)項(xiàng)目，防治污染和防止其他公害的設(shè)施，必須與主體工程同時(shí)設(shè)計(jì)、同時(shí)施工、同時(shí)投產(chǎn)使用的制度。請(qǐng)問：三同時(shí)制度主要體現(xiàn)了環(huán)境保護(hù)法的哪一基本原則？目前，我國的國務(wù)院環(huán)境保護(hù)行政主管部門是什么/它是如何發(fā)展演變的？判斷題：縣級(jí)以上人民政府的環(huán)保部門對(duì)同級(jí)政府內(nèi)其他負(fù)有環(huán)境保護(hù)職責(zé)的部門在環(huán)境保護(hù)方面具有領(lǐng)導(dǎo)和被領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督和被監(jiān)督的關(guān)系。加強(qiáng)環(huán)境資源保護(hù)法制宣傳教育，增加環(huán)境資源管理和執(zhí)法的透明度，鼓勵(lì)和支持各種環(huán)保團(tuán)體的活動(dòng)。這是貫徹環(huán)境法的哪一項(xiàng)基本原則的要求？九、損害擔(dān)責(zé)/污染者付費(fèi)原則的經(jīng)濟(jì)學(xué)理論基礎(chǔ)是什么？法學(xué)理論基礎(chǔ)是什么？1.經(jīng)濟(jì)學(xué)理論基礎(chǔ)：負(fù)外部性理論污染者負(fù)擔(dān)來源于經(jīng)濟(jì)學(xué)中的污染者付費(fèi)，確立的其理論依據(jù)之一便是經(jīng)濟(jì)學(xué)中的負(fù)外部性理論。（1）外部性與負(fù)外部性在經(jīng)濟(jì)學(xué)中，外部性是市場(chǎng)失靈的一種表現(xiàn)，可以分為正外部性和負(fù)外部性。外部性理論：（externality）：某經(jīng)濟(jì)行為主體給其他第三方造成了收益或損失，而這種收益或損失無法通過市場(chǎng)交易體現(xiàn)出來。正外部性(positiveexternality)：某經(jīng)濟(jì)行為主體的活動(dòng)使他人或社會(huì)受益，而受益者無須花費(fèi)代價(jià)。負(fù)外部性(negativeexternality)是指某經(jīng)濟(jì)行為主體的活動(dòng)使他人或社會(huì)受損，而致?lián)p者無需支付成本。例如，上游的化工廠排放污水導(dǎo)致下游的養(yǎng)魚場(chǎng)養(yǎng)殖成本大增，在這樣的情況下，化工廠就對(duì)養(yǎng)魚場(chǎng)產(chǎn)生了負(fù)外部性。針對(duì)社會(huì)中各種負(fù)外部性現(xiàn)象，經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出了兩種解決負(fù)外部性的方案：庇古的稅收理論和科斯的產(chǎn)權(quán)交易理論。19世紀(jì)初，英國經(jīng)濟(jì)學(xué)家庇古指出，針對(duì)化工廠等污染主體征收稅收可以實(shí)現(xiàn)負(fù)外部性的內(nèi)部化，這就是人們常說的“庇古稅”。“庇古稅”理論在環(huán)境立法中得到廣泛的應(yīng)用，目前，我國采取的排污收費(fèi)制度以及其他國家采取的環(huán)境稅就是源于“庇古稅”?！氨庸哦悺崩碚撟蕴岢鲆院?，在很長(zhǎng)時(shí)間里一直被經(jīng)濟(jì)學(xué)家們津津樂道，但是，“庇古稅”理論本身也存在很多缺陷，它是為了應(yīng)對(duì)市場(chǎng)失靈問題，但是它過于依賴政府、忽視了政府失靈的存在。因此，人們又提出了利用市場(chǎng)解決負(fù)外部性的方案，典型的便是科斯的產(chǎn)權(quán)交易理論。1960年，美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家科斯發(fā)表了名為《社會(huì)成本問題》的論文，在該論文中，他指出，外部性具有相互性，解決外部性的關(guān)鍵是明確權(quán)利賦予哪一方，即明確產(chǎn)權(quán)。在明確產(chǎn)權(quán)的基礎(chǔ)上，通過權(quán)利雙方的自由協(xié)商可以實(shí)現(xiàn)負(fù)外部性的內(nèi)部化。目前我國正在試行的排污權(quán)交易制度以及森林碳匯交易制度就來源于科斯的產(chǎn)權(quán)交易理論。法學(xué)理論基礎(chǔ)法學(xué)理論基礎(chǔ)：環(huán)境正義理論環(huán)境正義是20世紀(jì)80年代以來，伴隨著環(huán)境保護(hù)運(yùn)動(dòng)的深入開展提出的一個(gè)新命題。環(huán)境正義開始于美國的一場(chǎng)抗議運(yùn)動(dòng)。1982年，美國北卡羅來納州華倫縣（WarrenCountry，NorthCarolina）的居民上街進(jìn)行游行示威，抗議在阿夫頓社區(qū)附近建造多氯聯(lián)苯廢物填埋場(chǎng)，其中有500多名示威者遭到了逮捕。這場(chǎng)游行抗議活動(dòng)成為了美國民權(quán)運(yùn)動(dòng)的一部分，并引發(fā)了美國境內(nèi)一系列有關(guān)窮人和有色人種權(quán)利的抗議行動(dòng)，被統(tǒng)稱為“沃倫抗議”（WarrenCountyProtests），環(huán)境正義運(yùn)動(dòng)的序幕由此正式拉開。沃倫抗議是第一次把種族、貧困和工業(yè)廢物的環(huán)境后果聯(lián)系在一起的社會(huì)運(yùn)動(dòng)，它的重要性不僅在于抗議行為本身，還在于這場(chǎng)運(yùn)動(dòng)所引發(fā)的全國性的關(guān)注和之后對(duì)政府決策所產(chǎn)生的影響力。1983年，美國審計(jì)總署（U.S.GeneralAccountingOffice，簡(jiǎn)稱GAO）的一項(xiàng)研究表明，美國南方一些州的四分之三的場(chǎng)外商業(yè)有毒廢料填埋場(chǎng)都設(shè)在黑人社區(qū)附近。1987年，美國聯(lián)合基督教會(huì)（UnitedChurchofChrist，簡(jiǎn)稱UCC）在一份題為《有毒廢棄物與種族》（ToxicWastesandRaceintheUnitedStates）的研究報(bào)告中指出：美國境內(nèi)的少數(shù)民族社區(qū)長(zhǎng)期以來不成比例地被選為有毒廢棄物的最終處理地點(diǎn)。越來越多類似的抗議活動(dòng)引發(fā)了對(duì)環(huán)境正義的普遍關(guān)注。1991年，第一次有色人種環(huán)境峰會(huì)在華盛頓召開，確立了17條“環(huán)境正義”原則作為行動(dòng)宗旨。美國環(huán)境保護(hù)局(EPA)在20世紀(jì)90年代末提出了環(huán)境正義的完整定義:“環(huán)境正義是所有人，無論種族、膚色、國籍，或收入的差異，都能被公平對(duì)待；有意義地參與開發(fā)、實(shí)施和執(zhí)行環(huán)境法律、法規(guī)、政策中去。這將實(shí)現(xiàn)人人都能夠獲得免于遭受環(huán)境污染損害健康的相同程度的保護(hù)，實(shí)現(xiàn)人人都平等地參與到環(huán)境決策過程中并因此在良好的環(huán)境中健康地生活、工作、學(xué)習(xí)。隨著環(huán)境正義運(yùn)動(dòng)的開展，人們發(fā)現(xiàn)，在傳統(tǒng)處理環(huán)境污染的問題上，存在著環(huán)境不正義現(xiàn)象。長(zhǎng)期以來，人們認(rèn)為環(huán)境資源是取之不盡、用之不竭的，環(huán)境的價(jià)值常常被人們忽視。在社會(huì)中，企業(yè)造成的環(huán)境污染往往由國家進(jìn)行治理，而國家治理環(huán)境污染的資金主要是納稅人的貢獻(xiàn)，這就形成了“企業(yè)賺錢污染環(huán)境，國家、社會(huì)治理環(huán)境”的不公平現(xiàn)象。因此，人們提出，為了實(shí)現(xiàn)環(huán)境正義，應(yīng)該由污染者承擔(dān)治理污染的費(fèi)用以及進(jìn)行損害賠償。十、公眾參與基本原則的理論基礎(chǔ)1.公共信托理論公共信托理論是環(huán)境民主原則重要理論基礎(chǔ)。公共信托理論源于羅馬法，基本含義是：空氣、水、河流及其他自然資源本質(zhì)上屬于公民的共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)基于公共利益之目的由政府或其他組織以信托的形式加以管理和利用。而現(xiàn)代的公共信托理論是由美國學(xué)者薩克斯教授發(fā)展而來的。薩克斯教授認(rèn)為，在不侵害他人財(cái)產(chǎn)的前提下使用自己的財(cái)產(chǎn)——這古老的法諺是對(duì)環(huán)境資源具有公共權(quán)利屬性的最好寫照，而大氣、水等公眾所有的環(huán)境資源屬于全體人民共同的資產(chǎn)，對(duì)其管理、使用應(yīng)當(dāng)符合公共利益；公民和政府之間形成一種信托關(guān)系，公民作為委托人把有關(guān)環(huán)境資源管理、使用的權(quán)利授予政府，政府必須履行有關(guān)受托人的義務(wù)，在基于社會(huì)公益的前提上合理地處置、使用這些公共財(cái)產(chǎn)；因此，為了確保政府更好地履行受托人之義務(wù)，體現(xiàn)環(huán)境民主的公眾參與環(huán)境保護(hù)就是必要的。2.環(huán)境權(quán)理論環(huán)境權(quán)理論是環(huán)境民主原則的另一個(gè)重要理論根據(jù)。1970年3月，在日本東京召開了公害問題國際座談會(huì)，會(huì)后發(fā)表的《東京宣言》提出了環(huán)境權(quán)，即把每個(gè)人享有其健康和福利等要素不受侵害的環(huán)境的權(quán)利和當(dāng)代傳給后代的遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)是一種富有自然美的自然資源的權(quán)利，作為一種基本人權(quán)，在法律體系中確定下來。環(huán)境權(quán)實(shí)證化的直接結(jié)果是為公民的環(huán)境知情權(quán)、環(huán)境參與權(quán)和訴諸司法的權(quán)利提供堅(jiān)實(shí)的權(quán)利基礎(chǔ)。比如日本學(xué)者原田尚彥指出的，“環(huán)境法的最終課題是通過居民的參加，提供民主的選擇環(huán)境價(jià)值的實(shí)現(xiàn)與其他的基本人權(quán)的調(diào)和的法律結(jié)構(gòu)，創(chuàng)造出能夠把環(huán)境價(jià)值也考慮進(jìn)來的謀求國民最大福利的社會(huì)制度。”在20世紀(jì)六七十年代，美國薩克斯教授也認(rèn)為環(huán)境權(quán)是一種法律上的合法權(quán)利；環(huán)境權(quán)可以通過公眾參與法律機(jī)制以及訴訟機(jī)制得以保障和實(shí)施；環(huán)境權(quán)應(yīng)當(dāng)成為構(gòu)建環(huán)境法制的根基。在他的倡導(dǎo)下，密歇根州于1970年通過了《密歇根環(huán)境保護(hù)法》。該法規(guī)定：“為保護(hù)空氣、水和其他自然資源和這些資源的公共信托免受污染、損害或破壞，檢察總長(zhǎng)或任何人可對(duì)任何人維持訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)性救濟(jì)和衡平法上的救濟(jì)?！贝艘?guī)定通過公益訴訟制度使公眾參與法律制度得到了保障，從而成為美國公眾參與環(huán)境保護(hù)法律的典范。3.政府失靈理論由于市場(chǎng)失靈現(xiàn)象的存在，使得國家公權(quán)力有必要介入到環(huán)境問題的解決中去。但是由于信息不對(duì)稱和“管制俘虜”等原因的存在，又導(dǎo)致“政府失靈”。作為管制者的政府掌握的信息和作為被管制者的企業(yè)、單位相比，是不完全的、不充分的，因此政府在信息不對(duì)稱的情況下處于劣勢(shì)地位，導(dǎo)致管制的效率低下，甚至管制失敗。公共選擇理論已經(jīng)論證了人們必須破除凡是政府都會(huì)全心全意為公眾利益服務(wù)的觀點(diǎn)。政府也存在缺陷，這不僅表現(xiàn)為政府干預(yù)經(jīng)濟(jì)過程中由于政策操作失誤而導(dǎo)致的缺陷，更嚴(yán)重地表現(xiàn)為政府官員制度本身的缺陷。由于市場(chǎng)自身無法解決環(huán)境問題，必須有賴于國家干預(yù)和政府管制，但又由于政府管制本身的局限性。這就需要市場(chǎng)和公眾參與予以彌補(bǔ)。在環(huán)境保護(hù)中，政府和市場(chǎng)、公眾參與并不是對(duì)立的，而是互補(bǔ)的。環(huán)境保護(hù)既要靠政府，又要靠公眾參與。4.治理與善治理論治理是一個(gè)上下互動(dòng)的管理過程，它主要通過合作、協(xié)商、伙伴關(guān)系、確立認(rèn)同和共同的目標(biāo)等方式實(shí)施對(duì)公共事務(wù)的管理，其權(quán)力向度是多元的、相互的，而不是單一的和自上而下的。而善治，則是良好的治理，是指公共利益最大化的社會(huì)管理過程。善治理論有十個(gè)基本要素：合法性、法治、透明性、責(zé)任性、回應(yīng)性、有效性、參與、穩(wěn)定、廉潔和公正。因此，體現(xiàn)環(huán)境民主原則的公眾參與是善治理論的核心要素之一?！斑@里的參與首先是指公民的政治參與，參與社會(huì)政治生活。但不僅僅是政治參與，還包括公民對(duì)其他社會(huì)生活的參與。在互動(dòng)課中，我們討論了環(huán)境法的法律性質(zhì)以及其與民法的區(qū)別。那么，由此可引申出的另一個(gè)問題是，私法在保護(hù)具有公共性的環(huán)境資源方面有什么不足？我們?yōu)楹沃贫ōh(huán)境保護(hù)法，用公法/社會(huì)法的手段進(jìn)行干預(yù)？讀完美國學(xué)者GarritHadin發(fā)表的TheTragedyoftheCommons一文，你對(duì)此有何認(rèn)識(shí)？這一問題沒有標(biāo)準(zhǔn)答案，大家在問答板塊的作答均存在一定道理。我曾經(jīng)以“我國環(huán)境侵害民事責(zé)任法律規(guī)制二元化之證成——基于民法與環(huán)境法本位的思考”為題寫過一篇小文，從法的本位角度分析民法這一私法與環(huán)境法在保護(hù)環(huán)境利益方面的不同角色和分工。我會(huì)見此文上傳至平臺(tái)，大家可以去下載閱讀。推薦閱讀：關(guān)于環(huán)境法的體系蔡守秋、王歡歡：“改革開放30年：中國環(huán)境資源法、環(huán)境資源法學(xué)與環(huán)境資源法學(xué)教育的發(fā)展”，載《甘肅政法學(xué)院學(xué)報(bào)》2009年第5期。關(guān)