民事訴訟法學(xué)4

第九章

期間、送達第一節(jié)期間概念訴訟期間是指人民法院、當事人和其他訴訟參與人進行訴訟行為的期限和期日。

期間的種類：法定期間和指定期間期限和期日的區(qū)別：期限指一段時間，期日指某一天。期限開始后，不一定立即開始實施某訴訟行為；期日到來時，必須馬上實施某項訴訟行為。期限有法定和指定之分，期日則全部由人民法院指定。期限既有開始期又有終止期，期日只規(guī)定開始的時間。法定期限不能變更，制定期限可以變更；期日因特殊情況的發(fā)生，可以變更。三期間的計算期間的計算，以時、日、月、年為單位。期間的開始：無論是法定期間還是指定期間，期間開始的時和日，不計算在期間之內(nèi)，也就是從下一小時或從第二日起算。期間的結(jié)束：期間以月計算的，不分大月小月；以年計算的，不分平年閏年，期間屆滿的日期，應(yīng)當是最后一個月的相當于開始月份的那一天；沒有相當于開始月份的那一天的，應(yīng)當是最后一個月的最后一天。在途時間。案例：

1990年3月11日，被告李金發(fā)從廣州市天河區(qū)龍溪二樓9號3層向樓下傾倒建筑淤泥，其中的磚塊砸中路經(jīng)該地的原告李煥雄（時年5歲）的頭部，被告李金發(fā)與原告之父李錦成當即送李煥雄去醫(yī)院治療。同年13日，醫(yī)院經(jīng)X光檢查診斷：原告系頭顱頂骨凹陷性骨折，治療半個月后原告基本恢復(fù)正常，李金發(fā)為此賠償醫(yī)療費等100元。1992年1月初，李煥雄出現(xiàn)一次突然性昏倒，并間有頭疼癥狀。此后，陣發(fā)性昏迷經(jīng)常發(fā)生。1993年3月24日，醫(yī)院對原告損傷診斷后認為“顱骨骨折后未排除外傷癲癇”。1994年6月30日，另一醫(yī)院診斷結(jié)果為“腦CT掃描發(fā)現(xiàn)左側(cè)額骨頂部見凹陷骨折改變（陳舊骨折），凹陷骨折部位與1990年3月11日外傷部位一致，且考慮外傷性癲癇是因為凹陷性骨折壓迫腦組織所致”，并提出了“必要時考慮手術(shù)治療”的意見。1994年12月12日，廣州市中級人民法院作出法醫(yī)鑒定，認為“李煥雄1990年初癲癇發(fā)作，不排除1990年3月11日頭部外傷引起。”原告于1993年5月17日起訴李金發(fā)，請求法院判令其一次性賠償原告醫(yī)療費、營養(yǎng)費等2萬元。法院以超過訴訟時效期間為由駁回原告起訴。

問：本案如何確定訴訟時效期間的起算？《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第168條規(guī)定：“人身損害賠償?shù)脑V訟時效期間，傷害明顯的，從受傷害之日起算。傷害當時未曾發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢確診之日起算?！彼摹⑵陂g的耽誤

被耽誤的訴訟期間在下列條件下，可以獲得順延：導(dǎo)致當事人耽誤期間的原因是不可抗力或其他正當理由；當事人必須主動申請順延期間，且申請須在障礙消除后10日內(nèi)提出；是否準許順延期間，由人民法院決定。第二節(jié)送達概念送達是指人民法院依照法定的方式和程序，將訴訟文書送交當事人和其他訴訟參與人的訴訟行為。特點：是人民法院的訴訟行為。必須按法定程序和方式進行。是法院向當事人或其他訴訟參與人所為的訴訟行為。內(nèi)容是各種訴訟文書和法律文書。二、送達方式直接送達：指人民法院指派送達人員將訴訟法律文書當面送交給受送達人本人。留置送達：指受送達人或其同住的成年家屬拒絕接收訴訟文書的，送達人按照法定的程序，將訴訟文書留在受送達人的住所，即視為送達，產(chǎn)生送達的法律效力。

送達方式委托送達：是指直接送達確有困難的，法院可以委托受送達人所在地的人民法院代為送達。郵寄送達：是指人民法院在直接送達有困難時，將訴訟文書附送達回證交郵局掛號寄給受送達人的送達方法。送達方式轉(zhuǎn)交送達：指人民法院將訴訟文書送交受送達人所在單位代收后，轉(zhuǎn)交給受送達人的方式。公告送達：是指人民法院通過公告的方式，將需要送達的訴訟文書的有關(guān)內(nèi)容告知受送達人的送達方式。第十章

財產(chǎn)保權(quán)和先予執(zhí)行第一節(jié)財產(chǎn)保全一概念財產(chǎn)保全指人民法院受理民事案件后或未受理之前的一定期限內(nèi)，在作出判決之前，為保證將來作出的判決能夠得到全面履行，而對對方當事人的財產(chǎn)或爭議的標的物采取的一種強制性措施，以限制當事人對財產(chǎn)進行處分。

特點：必須具有給付內(nèi)容；必須有保全的必要；必須在判決之前作出。二分類1訴前保全：指利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取保全措施。2訴訟保全：指在訴訟進行過程中，可能會由于當事人一方的行為或其他原因，而使將來作出的判決難以執(zhí)行，人民法院可能根據(jù)當事人的申請，或在必要時依職權(quán)對有關(guān)財產(chǎn)采取一定的強制措施。訴前保全和訴訟保全的區(qū)別：采取保全措施的時間不同。提起申請的主體不同。保全的理由不同。提起期限不同。提供擔(dān)保不同。申請法院不同。案例：

申請人劉可華、張海勇與被申請人高揚瑞、高寶龍于1993年5月簽訂了一份價金為153萬元的船舶買賣合同，合同履行過程中，高揚瑞、高寶龍僅付了95萬元即雇用某縣打擊走私辦公室所屬的“海緝101”輪將船舶強行拖走，并以非法手段在南京通過船檢掛靠于南京可發(fā)船務(wù)公司名下投入營運，船名定為“寧高8號”。

1994年2月27日，該船在寧波至廣州航行途經(jīng)泉州港時因遇風(fēng)暴而沉沒。在此之前，該船曾于1993年12月16日在中國人民保險公司投保，保險金額為108萬，被保險人為高揚瑞。船舶沉沒后，保險公司已經(jīng)開始理賠。申請人劉可華，張海勇在未起訴的情況下，向廈門海事法院提出財產(chǎn)保全申請，請求保全被申請人80萬元的財產(chǎn)，包括保險公司將交付的“寧高8號”船的保險賠款，并由福安市益民糧油副食品購銷公司為其提供了擔(dān)保。

問：對尚未決定賠付的保險賠償款是否可以進行訴前財產(chǎn)保全？《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第105條規(guī)定：“債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求，但對第三人有到期債權(quán)的，人民法院可依債權(quán)人的申請，裁定該第三人不得對債務(wù)人清償。該第三人有權(quán)償付的，由人民法院提存財產(chǎn)或價款。”案例：

1990年1月19日，被告飛達電子公司從原告佳星電氣公司百貨批發(fā)部處購買華松牌700A-1型收錄機代為銷售，總價20萬元，然而被告飛達電子公司一直未付貨款。另外，1989年6月至1993年3月期間，原告曾委托被告銷售各種收錄機。1990年3月雙方在結(jié)賬時發(fā)現(xiàn)，被告尚存有部分貨物及貨款，原告多次索要未果，訴至法院，要求被告支付貨款和交還剩余貨物。經(jīng)法院一審審理后，判決被告給付原告拖欠的貨款并交還代銷的貨物。被告不服，向二審法院提起上訴，但與此同時，被告將代銷貨物分運各地，原告發(fā)現(xiàn)后向一審法院遞交了財產(chǎn)保全申請書，并提供了擔(dān)保，要求法院凍結(jié)被告銀行賬戶或扣押其相應(yīng)財產(chǎn)。

問：一審終結(jié)之后，判決尚未生效之前，是否能夠提起財產(chǎn)保全？《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第103條規(guī)定：“對當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送案件之前，當事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財產(chǎn)等行為，必須采取財產(chǎn)保全措施的，由第一審人民法院依當事人申請或者依職權(quán)采取?！比敭a(chǎn)保全的范圍和措施1范圍：限于申請的請求，或者與本案有關(guān)的財物。2措施：有查封、扣押、凍結(jié)或法律規(guī)定的其他方法。四財產(chǎn)保全的解除財產(chǎn)保全因下列原因而解除：1被申請人提供擔(dān)保的。2訴前保全的申請人在采取保全措施后15日內(nèi)未起訴的。第二節(jié)先予執(zhí)行先予執(zhí)行是指人民法院對民事案件在受理之后，終審判決作出之前，為了當事人的生活、生產(chǎn)經(jīng)營急需，裁定被告予先給付一定數(shù)額的金錢，其它財物以及履行一定的行為的一種臨時性措施。一條件必須是具有給付內(nèi)容的訴訟。必須當事人提出申請。當事人之間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系明確。申請人有行使權(quán)力的迫切需要。被申請人有履約能力。屬于法定案件范圍。必須在人民法院受理案件之后，終審判決作出之前提出。二范圍限于當事人訴訟請求的范圍，并以當事人的生產(chǎn)經(jīng)營、生活急需為限。1追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的；2追索勞動報酬的；3因情況緊急需要先予執(zhí)行的。三先予執(zhí)行的后果及對先予執(zhí)行裁定的復(fù)議第十一章

對妨害民事訴訟的強