招投標基礎(chǔ)知識-招標投標法實施條例的解讀及其應(yīng)用研討

《招標投標法實施條例》的解讀及其應(yīng)用研討招投標實施條例是一項復雜的系統(tǒng)工程關(guān)系許多的項目相關(guān)方的利益

一、《條例》與《政府采購法》、《招標投標法》的銜接1、《條例》與《政府采購法》的關(guān)系及問題1）基本情況 財政部年初曾表示，根據(jù)2009年國務(wù)院立法計劃和財政部立法計劃的要求，將完成《政府采購法實施條例》的起草工作。如今一年將過，究竟何時出臺，尚未有官方時間表。消息人士稱，《政府采購法實施條例》已遞交至國務(wù)院法制辦。不過，記者曾就此詢問財政部相關(guān)部門，但截至發(fā)稿沒有得到任何答復。

《政府采購法實施條例》與《招標投標法實施條例》幾乎同時展開起草工作，雖然《政府采購法實施條例》先報至國務(wù)院法制辦，但從目前的情況來看，招標投標法實施條例的進展明顯要快,而且已經(jīng)發(fā)布。2）兩者之間存在的問題 中國物流與采購聯(lián)合會有關(guān)專家透露，《政府采購法實施條例》恐怕很難在短期內(nèi)出臺，因其涉及的部門利益分配問題非常復雜。這種現(xiàn)象類似《招標投標法實施條例》的難產(chǎn)一樣，專家們的建議是先統(tǒng)一《政府采購法》與《招標投標法》再說?！敝醒胴斀?jīng)大學法學院副教授高秦偉直言，《政府采購法》與《招標投標法》之間長期存在著不協(xié)調(diào)的問題，那么勢必影響《政府采購法實施條例》的頒布。

一方面兩部法律在主管機關(guān)、適用對象、程序、法律責任等方面均有不相一致之處。這些基本的問題不解決，靠頒布實施條例是“治標不治本”。

另一方面也是政府采購的相對方往往是不掌握權(quán)力的主體，“他們在與政府之間發(fā)生糾紛時，往往是委曲求全，這也造成了輿論給政府采購立法的壓力不夠?！蓖瑫r，民眾對于政府采購往往知曉較少，關(guān)注度不夠也使該實施條例制定的壓力不足。

3）兩者之間的銜接《政府采購法實施條例》近期出臺的可能性比較小還可能因為《政府采購法》實施過程中暴露的問題并沒有那么多，規(guī)定相對于《招標投標法》較細，故頒布的迫切性沒那么強烈。

“由于社會不斷發(fā)展變化，《政府采購法》中許多規(guī)定不明確、不具體、不好操作的問題，實施條例要想全部解決，難度較大?！薄墩少彿ā返?條規(guī)定：“本法所稱政府采購，是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金依法制定的集中采購目標以內(nèi)的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。”但由于對“財政性資金”沒有明確界定，導致大量屬于政府采購的政府采購項目沒有參加政府采購?！墩少彿▽嵤l例》中對其如何界定爭議較大。

由于新情況、新問題的不斷涌現(xiàn)，一些諸如“本國貨物”等名詞的界定一方面不能回避，而另一方面又很難統(tǒng)一明確。2、條例與《招標投標法》的銜接

在相關(guān)實施過程中出現(xiàn)了許多的問題，條例在適宜、有效的原則基礎(chǔ)上進行了完善和補充。 由于目前國家體制的原因，條例與《招標投標法》的銜接仍然存在需要改進的空間：成本與技術(shù)進步的銜接合理成本的確定違標串標圍標的科學界定發(fā)包方與投標方行為約束的有效性確定研究：中國招投標體制的發(fā)展趨勢研究：中國政府改革與招投標二、《條例》對行政監(jiān)督

及法律職責的規(guī)定1）行政監(jiān)督的法律責任更加清楚2）法律責任的可操作性更加明了3）相關(guān)進度內(nèi)容更加明確

第五十七條[行政監(jiān)督要求]建立健全部門間協(xié)作機制，加強溝通協(xié)調(diào)，維護和促進招標投標法制統(tǒng)一。

行政監(jiān)督部門及其工作人員應(yīng)當依法履行職責，不得違法增設(shè)審批環(huán)節(jié)，不得以要求履行資質(zhì)驗證、注冊、登記、備案、許可等手續(xù)的方式，限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的招標代理機構(gòu)和投標人進入本地區(qū)、本系統(tǒng)市場；

不得采取暗示、授意、指定、強令等方式，干涉招標人選擇招標代理機構(gòu)、劃分標段或者合同包、發(fā)布資格預審公告或者招標公告、編制招標文件、組織投標資格審查、確定開標的時間和地點、組織評標、確定中標人等招標投標活動；不得違法收費、收受賄賂或者其他好處。

行政監(jiān)督部門不得作為本部門負責監(jiān)督項目的招標人組織開展招標投標活動。行政監(jiān)督部門的人員不得擔任本部門負責監(jiān)督項目的評標委員會成員。

第五十八條[行政監(jiān)督措施]行政監(jiān)督部門在進行監(jiān)督檢查時，有權(quán)調(diào)取和查閱有關(guān)文件，調(diào)查、核實有關(guān)情況，相關(guān)單位和人員應(yīng)當予以配合。根據(jù)實際情況，不采取必要措施將會造成難以挽回后果的，行政監(jiān)督部門可以采取責令暫停招標投標活動、封存招標投標資料等強制措施。

行政監(jiān)督部門對招標投標違法行為做出處理決定后，應(yīng)當按照政府信息公開有關(guān)規(guī)定及時公布處理結(jié)果。研究：政府管理定位的合理性研究：招標人與投標人的利益平衡三、《條例》對招標公告發(fā)布媒介

指定部門及評標專家?guī)旃芾硪?guī)定1、《條例》對招標公告發(fā)布媒介指定部門的規(guī)定1）范圍更加合理2）時間更加清楚

第十二條[招標公告的發(fā)布]依法必須招標項目的招標公告，應(yīng)當在國務(wù)院發(fā)展改革部門指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)等媒介上發(fā)布。其中，各地方人民政府依照審批權(quán)限審批、核準、備案的依法必須招標民用建筑項目的招標公告，可在省、自治區(qū)、直轄市人民政府發(fā)展改革部門指定的媒介上發(fā)布。

在信息網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布的招標公告，至少應(yīng)當持續(xù)到招標文件發(fā)出截止時間為止。招標公告的發(fā)布應(yīng)當充分公開，任何單位和個人不得非法干涉、限制招標公告的發(fā)布地點、發(fā)布范圍或發(fā)布方式。研究：信息發(fā)布的合理性評估研究：信息反饋飛可行性評估

2、《條例》評標專家?guī)旃芾硪?guī)定 1）人員范圍規(guī)定明了 2）特殊招標項目招標詳細進行了界定

第四十二條[評標專家管理]依法必須進行招標的項目，其評標委員會中的技術(shù)、經(jīng)濟專家，由招標人從國務(wù)院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊或者招標代理機構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專業(yè)的專家名單中確定。

省級以上人民政府可以組建綜合性評標專家?guī)?，滿足不同行業(yè)和地區(qū)使用的需要，實行統(tǒng)一的專業(yè)分類和管理辦法。有關(guān)部門按照國務(wù)院和省級人民政府規(guī)定的職責分工，對評標專家?guī)斓氖褂眠M行監(jiān)督管理。

第四十三條[評標委員會成員的確定]招標投標法第三十七條第三款所稱特殊招標項目，是指技術(shù)特別復雜、專業(yè)性要求特別高或者國家有特殊要求，評標專家?guī)熘袥]有相應(yīng)專家的項目。

評標委員會成員有招標投標法第三十七條第四款規(guī)定情形的，應(yīng)當主動回避。研究：成本的合理確定研究：評標專家的合理組成四、《條例》對資格審查

及投標保證金的規(guī)定1）資格預審與資格文件的內(nèi)容要求明確2）資格預審方法規(guī)定比較清楚

第十三條[資格預審公告]招標人根據(jù)招標項目的具體特點和實際需要進行資格預審的，應(yīng)當發(fā)布資格預審公告。資格預審公告的發(fā)布媒介及內(nèi)容，應(yīng)當遵守招標投標法第十六條和本條例第十二條的規(guī)定。

第十四條[資格預審文件]資格預審文件應(yīng)當根據(jù)招標項目的具體特點和實際需要編制，具體包括資格審查的內(nèi)容、標準和方法等，不得含有傾向、限制或者排斥潛在投標人的內(nèi)容。

自資格預審文件停止發(fā)出之日起至遞交資格預審申請文件截止之日止，不得少于五個工作日。對資格預審文件的解答、澄清和修改，應(yīng)當在遞交資格預審申請文件截止時間三日前以書面形式通知所有獲取資格預審文件的申請人，并構(gòu)成資格預審文件的組成部分。

第十五條[資格預審審查主體、方法]政府投資項目的資格預審由招標人組建的審查委員會負責，審查委員會成員資格、人員構(gòu)成以及專家選擇方式，依照招標投標法第三十七條規(guī)定執(zhí)行。

資格審查方法分為合格制和有限數(shù)量制。一般情況下應(yīng)當采用合格制，凡符合資格預審文件規(guī)定的資格條件的資格預審申請人，都可通過資格預審。潛在投標人過多的，可采用有限數(shù)量制，招標人應(yīng)當在資格預審文件中載明資格預審申請人應(yīng)當符合的資格條件、對符合資格條件的申請人進行量化的因素和標準，以及通過資格預審申請人的數(shù)額，但該數(shù)額不得少于九個，符合資格條件的申請人不足該數(shù)額的，不再進行量化，所有符合資格條件的申請人均視為通過資格預審。

資格預審應(yīng)當按照資格預審文件規(guī)定的標準和方法進行。資格預審文件未規(guī)定的標準和方法，不得作為資格審查的依據(jù)。

第十六條[資格預審結(jié)果]資格預審結(jié)束后，招標人應(yīng)當向通過資格預審的申請人發(fā)出資格預審通過通知書，告知獲取招標文件的時間、地點和方法，并同時向未通過資格預審的申請人書面告知其資格預審結(jié)果。未通過資格預審的申請人不得參加投標。

通過資格預審的申請人不足三個的，依法必須招標項目的招標人應(yīng)當重新進行資格預審或者不經(jīng)資格預審直接招標。

第十七條[對資格預審文件和招標文件的要求]資格預審文件和招標文件的內(nèi)容不得違反公開、公平、公正和誠實信用原則，以及法律、行政法