一律師制度概述

一律師制度概述第十五章律師制度概述第一節(jié)律師的概念第二節(jié)律師的性質(zhì)第三節(jié)律師的任務(wù)和業(yè)務(wù)范圍第四節(jié)我國(guó)律師制度的建立和發(fā)展笫一節(jié)律師的概念—.律師的概念律師是抬經(jīng)國(guó)家考核授予資格并準(zhǔn)予執(zhí)業(yè)的.接受十事人的委托或者經(jīng)人民法院捋定，進(jìn)行訴訟，非訴訟及其他法律事務(wù)，以維護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益.為其提供法律服務(wù)的專業(yè)人員。這-?概念包括三層含義：律師是經(jīng)國(guó)家考核授予資格并發(fā)給律師執(zhí)業(yè)證書.準(zhǔn)予執(zhí)業(yè)的法律專業(yè)人員。律師是應(yīng)公民.法人或其他組織的委托及人民法院的抬定，而參與訴訟或非訴訟法律事務(wù)的。3?律師的職責(zé)是向社會(huì)提供法律服務(wù)?以維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。二律師制度的概念與總義律師制度是抬國(guó)家法律規(guī)定的有關(guān)律師的性質(zhì)、任務(wù).業(yè)務(wù)范用?律師的資格與執(zhí)業(yè)，律師的匚作機(jī)構(gòu)與內(nèi)容等的規(guī)范體系。律師制度的意義有四方面內(nèi)容：律師制度是健全民主與加強(qiáng)法制的重要內(nèi)容：律師制度是發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重耍于?段：律師制度是維護(hù)公民、法人及非法人組織合法權(quán)益的重要保障：律師制度是對(duì)公民進(jìn)行法制教育.普及法律知識(shí)的重要途徑。第二節(jié)律師的性質(zhì)與特點(diǎn)一、律師的性質(zhì)（一） 西方國(guó)家自由職業(yè)者一一獨(dú)立的地位。（二） 中國(guó)律師經(jīng)歷了從〃國(guó)家法律工作人員”到〃為社會(huì)提供法律服務(wù)的人員”再到’‘社會(huì)中介組織”最后又回到“法律服務(wù)執(zhí)業(yè)人員”的身份的姻變。1.1980年《律師暫行條例》將律師定義為〃國(guó)家法律工作者”，是司法部門的一個(gè)組成部分：2.1996年《律師法》規(guī)定“本法所稱的律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。”一般將苴簡(jiǎn)稱為“社會(huì)法律工作者”或〃社會(huì)律師”。（1）律師是為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的專業(yè)人員，與從事偵、訴、審工作的專業(yè)人員分開：（2）律師是經(jīng)過國(guó)家統(tǒng)一考試，被授予資格并取得律師執(zhí)業(yè)證書的人，與從事法律服務(wù)的其他專業(yè)人員區(qū)分開來。3.1997年黨的十五大將律師宦義為“社會(huì)中介組織〃。4.2001年九屆人大常委會(huì)對(duì)律師法部分條款進(jìn)行修改的時(shí)候保留了上述第二條內(nèi)容。（三）理論界觀點(diǎn)律師應(yīng)立位為社會(huì)自由職業(yè)者。律師是由國(guó)家確認(rèn)其執(zhí)業(yè)資格，可向當(dāng)事人提供法律服務(wù)的社會(huì)專業(yè)中介服務(wù)人員。律師性質(zhì)具有雙重性。二、律師的職業(yè)特點(diǎn)律師既是法律人員，又是服務(wù)人員，還是專業(yè)人員，可謂〃三位一體”。（一）法律性律師是依靠法律而開展工作的，他是法律知識(shí)和法律技能的載體。（-）服務(wù)性律師的工作是提供法律服務(wù)，律師與當(dāng)事人的關(guān)系是服務(wù)者與被服務(wù)者的關(guān)系。同會(huì)汁師、審計(jì)師一樣，律師職業(yè)是一種知識(shí)密集型信息類行業(yè)，在國(guó)際上一般將其列入第三產(chǎn)業(yè)的范疇。服務(wù)性使律師與法官、檢察官及法學(xué)教研人員明顯區(qū)別開來，成為律師職業(yè)的突出特征。（三）專業(yè)性律師專業(yè)性強(qiáng)，與教師、醫(yī)師、工程師一樣同屬專業(yè)人員；律師精通法律,與法官、檢察官一樣同屬法律專家。專業(yè)性使律師與一般的法律宣傳員、民間的辯護(hù)人和訴訟代理人等區(qū)別開來。（四） 獨(dú)立性（五） 自律性第三節(jié)律師的任務(wù)和業(yè)務(wù)范圍一、律師的任務(wù)我國(guó)《律師法》第I條規(guī)定了律師的任務(wù)：“維護(hù)為事人的合法權(quán)益，維護(hù)法律的正確實(shí)施?！睂?duì)此應(yīng)從“兩個(gè)維護(hù)“的統(tǒng)一的角度去理解。《律師法》第1條：律師的任務(wù)是維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)法律的正確實(shí)施，在社會(huì)主義法治建設(shè)中發(fā)揮積極作用。（-）維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益應(yīng)垃于首位。不能動(dòng)輒以維護(hù)國(guó)家、集體利益為由犧牲當(dāng)事人的合法權(quán)益。維護(hù)律師是公民權(quán)利的代言人。當(dāng)事人當(dāng)事人是律師的衣食父母、收入來源。律師要以當(dāng)事人的利益為中心開展工作，不能（或過于）強(qiáng)調(diào)公共利益。律師絕不能“站錯(cuò)隊(duì)伍”，充當(dāng)“第二公訴人”或變成“法官的應(yīng)聲蟲”。合法權(quán)益律師應(yīng)正確區(qū)分當(dāng)事人的合法權(quán)益和非法利益，根據(jù)事實(shí)和法律，通過各種合法途徑和方式，努力維護(hù)其合法權(quán)益。不能無原則地為了自己或委托人的非法私利，而去損害國(guó)家利益或其他當(dāng)事人的合法權(quán)益。（二） 維護(hù)法律的正確實(shí)施律師是“護(hù)法使者”，是制約公共權(quán)力的重要力量，是國(guó)家賦予公民的一把自衛(wèi)之劍。問題：律師在維護(hù)當(dāng)事人私權(quán)利和維護(hù)社會(huì)正義的公權(quán)力中應(yīng)該站在哪一邊？律師制度的設(shè)立基于這樣一個(gè)目的：為了限制公權(quán)力的濫用，形成—種制約機(jī)制，通過制衡來達(dá)到司法公正。從形式上來看，律師的作用是代表私權(quán)利，是對(duì)公權(quán)力的一種制約；但從根本上來講，律師是維護(hù)國(guó)家利益的，其根本性的作用是維護(hù)國(guó)家法制秩序。公檢法機(jī)關(guān)都是在維護(hù)司法公正的一個(gè)特走環(huán)節(jié)當(dāng)中發(fā)揮作用，律師也是一樣。（三） 社會(huì)主義法治建設(shè)立法現(xiàn)實(shí)中有些律師參與了國(guó)家及地方的法律、法規(guī)的起草工作；有些律師向立法機(jī)關(guān)提出了很好的立法建議，甚至還有一些律師單槍匹馬，主動(dòng)出擊〃以身試法”，通過提起公益性訴訟等手段來捍衛(wèi)法律的正確實(shí)施，促使國(guó)家為此制泄新的法律。(1)參與立法“專家立法”是近年來立法的一種新趨勢(shì)。所謂專家不僅指學(xué)識(shí)淵博的學(xué)術(shù)型專家(法學(xué)家)，也包括具有豐富司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的法官、律師等實(shí)務(wù)型專家(法律家)。律師界聚集了一大批法律精英，他們精通金融、證券、房地產(chǎn)等某一專業(yè)知識(shí)，英豐富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)讓某些只會(huì)紙上談兵的學(xué)者們望塵莫及。立法建議律師不僅是法律知識(shí)的擁有者，更是法律事務(wù)的實(shí)踐者、法律規(guī)范的評(píng)判者?！ㄊ瓒宦钡姆ňW(wǎng)是不存在的。律師既有愿望也有能力提出很好的立法建議。以身試法律師可通過個(gè)案推動(dòng)社會(huì)法制建設(shè)。司法(1)配合①偵控控辯式訴訟表面上是“對(duì)抗式”方式，實(shí)為“對(duì)話式”方式。它強(qiáng)調(diào)在知情權(quán)的基礎(chǔ)之上，充分地溝通和交換意見，以消除和減少?zèng)_突。②審判從某種角度講，律師是法官的助手，起到輔助法官的作用。如主動(dòng)提供大量的有效證據(jù)、幫助法官發(fā)現(xiàn)事實(shí)真相、選擇應(yīng)適用的相關(guān)法律等。(2)制約①檢察官公訴機(jī)關(guān)一一“違法必糾”，決不放過一個(gè)罪犯：辯護(hù)律師一一〃有權(quán)必保"，決不冤枉一個(gè)無辜。②法官律師在法庭上所做的一切的，目的就是影響法官的判決。法官必須對(duì)律師的觀點(diǎn)給以認(rèn)其?的考慮，不能隨意拋開而主觀臆斷。律師可以代理上訴或申訴，要求依法改判：可以申請(qǐng)法官回避：可以向有關(guān)部門反映法官的情況。行政律師的當(dāng)事人不僅僅是公民和公司，政府、政黨都應(yīng)當(dāng)是律師的當(dāng)事人。政府律師是指受雇于政府，為政府職能的行使提供法律服務(wù)的律師，他們既有律師身份，也是政府職員。法律監(jiān)督律師是社會(huì)制約權(quán)力的重要力量，律師監(jiān)督屬于社會(huì)監(jiān)督，有利于提高國(guó)家官員的法律意識(shí)和執(zhí)法、司法水平。（1）制約權(quán)力〃為弱者吶喊、向強(qiáng)權(quán)抗衡”是律師的神圣職責(zé)。（2）制約權(quán)利律師不僅監(jiān)督權(quán)力的濫用，而且對(duì)權(quán)利的不當(dāng)行使也保持高度警惕，監(jiān)督其濫用。普法（1）法律宣傳律師精通法律，對(duì)法律的感受性較強(qiáng)。法律—有什么變化，律師最先感受到。每當(dāng)國(guó)家頒布一部法律，律師都會(huì)認(rèn)真地分析、研究，不僅僅要了解弄清英條文本身，還要探究其立法意圖，其與原來的法律有哪些相同、不同的地方。律師是最好的普法宣傳員。律師為當(dāng)事人解決法律糾紛的過程，同時(shí)也是向當(dāng)事人傳輸法律知識(shí)、技能，指導(dǎo)當(dāng)事人的過程。通過與當(dāng)事人而對(duì)面的接觸，”言傳身教”，向當(dāng)事人宣傳了法制，增強(qiáng)其法治觀念和權(quán)利意識(shí)。（2）法律解釋律師要運(yùn)用法律就不得不對(duì)法律作出自己的解釋,盡管沒有法律效力，卻會(huì)產(chǎn)生實(shí)際的效果。在實(shí)踐中，律師依據(jù)法律的精神及法理學(xué)原理解釋法律條文，這對(duì)法律實(shí)施具有不可忽視的重要影響。律師絕不可以改變法律織物的編織材料，但是他可以也應(yīng)該把皺折熨平。一一四方法諺二、律師的業(yè)務(wù)范碉根據(jù)我國(guó)《律師法》第75條的規(guī)定，我國(guó)律師的主要業(yè)務(wù)范刑有七項(xiàng)。接受公民、法人和其他組織的聘請(qǐng)，擔(dān)任法律顧問。接受民事案件、行政案件當(dāng)事人的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟。接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘請(qǐng)，為其提供法律咨詢.代理申訴、控告，申請(qǐng)取保候?qū)彛航邮芊缸锵臃耆?、被告人的委托或者人民法院的指定，?dān)任辯護(hù)人：接受自訴案件自訴人、公訴案件被害人或者其近親屈的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟。代理各類訴訟案件的申訴。接受:、*1事人的委托.參加涮解和仲裁活動(dòng)。接受非訴訟法律事務(wù)片事人的姿托，提供法律服務(wù)。解答法律咨詢，代寫訴訟文書和有關(guān)法律事務(wù)的其他文書。（一） 訴訟業(yè)務(wù)刑事訴訟（1）接受犯罪嫌疑人的聘請(qǐng)，為其提供法律咨詢，代理申訴、控告，申請(qǐng)取保候?qū)彛海?）接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或人民法院的指左，擔(dān)任辯護(hù)人；（3）接受自訴案件自訴人、公訴案件被害人或其近親屬的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟。民行訴訟接受民事案件、行政案件當(dāng)事人的委托，擔(dān)任代理人，參加訴訟。申訴代理各類訴訟案件的申訴。（二） 非訴業(yè)務(wù)接受公民、法人和苴他組織的聘請(qǐng)，擔(dān)任法律顧問：解答有關(guān)法律的詢問、代寫訴訟文書和有關(guān)法律事務(wù)的英他文書：接受當(dāng)事人的委托，參加調(diào)解、仲裁活動(dòng)：接受非訴訟法律事務(wù)當(dāng)事人的委托，提供法律服務(wù)。第四節(jié)我國(guó)律師制度的建立和發(fā)展一、西方律師制度發(fā)展歷程雄辯家一一保護(hù)人一一辯護(hù)士一一法學(xué)家一一代言人、代理人一一職業(yè)律師（一） 萌芽——古希臘雄辯家，如蘇格拉底、柏拉圖、亞里士多德等。通過辯論影響法官：類似于現(xiàn)代的訴訟代理人。尚未職業(yè)化，故只是萌芽。（二） 雛形——羅馬時(shí)期保護(hù)人羅馬時(shí)代的律師制度，起源于〃保護(hù)人”制度。保護(hù)人是陪被告出庭的人，他們?yōu)楸桓嬖诜ㄍド咸峁┮庖姾蛶椭?，后來發(fā)展到接受委托代人出庭應(yīng)訴。辯護(hù)士保護(hù)人一開始被僧侶貴族壟斷，通常由〃大教侶〃兼任，服務(wù)方式只是咨詢和答疑，出庭有嚴(yán)格限制，不能代言。后來一些善于辭令的人經(jīng)常代人出庭辯護(hù)和代人辦案，被稱為辯護(hù)士。法學(xué)家羅馬帝國(guó)后期，法學(xué)家作為法律顧問、律師和法學(xué)研究人員三位一體的崇高地位得以確立。代言人、代理人公元3世紀(jì)，羅馬皇帝用詔令的形式承認(rèn)了訴訟代理制度。從法學(xué)家中分化出一部分專門從事解答法律咨詢、代寫法律文書、代理參加訴訟的代言人、代理人。職業(yè)律師專門以代言人、代理人工作為職業(yè)的法學(xué)家叫“律師”。職業(yè)律師階層得以形成，律師制度得以確立。（三） 衰落與復(fù)興——西歐封建時(shí)期糾問式訴訟一一辯論式訴訟（四） 完善一一資本主義時(shí)期1.用法律形式肯定律師制度。2.律師業(yè)務(wù)范用廣泛，分工專業(yè)化，國(guó)際化趨勢(shì)明顯。3.律師社會(huì)地位很高。（五） 成熟一一當(dāng)前國(guó)外律師制度律師職業(yè)一自由性律師是自由職業(yè)者，律師組織是有法人資格的自治團(tuán)體。律師的組織、管理、懲戒，由律師協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)，不受其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人的非法干涉。律師資格——嚴(yán)格性（1）文化素質(zhì)大學(xué)法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生，對(duì)法律專業(yè)有系統(tǒng)的學(xué)習(xí)和研修，律師即法律專家。在美國(guó)，需具有法學(xué)院畢業(yè)文憑（此前需修完大學(xué)本科課程）并通過州律師資格考試才能從事律師職業(yè)。（2）專業(yè)水平經(jīng)過一沱時(shí)間的實(shí)際訓(xùn)練方可取得律師資格。（3）職業(yè)道德品行不良、行為不端者被排除或剔除律師隊(duì)伍。律師業(yè)務(wù)一一廣泛性除刑事辯護(hù)、民事代理外，社會(huì)生活的各個(gè)方而都需要律師提供法律服務(wù)。律師分工一專業(yè)性英國(guó)律師：事務(wù)律師、出庭律師香港律師：事務(wù)律師、大律師澳大利亞律師：普通律師、辯護(hù)律師、皇家律師美國(guó)律師：訴訟律師：稅務(wù)律師、商標(biāo)律師、專利律師、破產(chǎn)律師；醫(yī)療律師、離婚律師。一、舊中國(guó)的律師制度我國(guó)占代曾有過助人訴訟的“訟師“等律師萌芽。清朝末年變法，才首次在法律上規(guī)定了律師制度。但未能實(shí)行。中華民國(guó)時(shí)期南京臨時(shí)政府開始建立律師制度。北洋政府頒布r中國(guó)歷史上第一部關(guān)于律師制度的法律。國(guó)民黨政府曾公布了《律師法》，但因政治腐敗，訴訟黑暗，律師活動(dòng)得不到有效開展。（一） 悲慘萌芽鄭國(guó)執(zhí)政子產(chǎn)，〃鑄刑書于鼎”，開創(chuàng)了成文法的先例?！毙滩豢芍?，則威不可測(cè)”。鄭國(guó)大夫鄧析，〃私造竹刑”，使法律能方便地在民間流傳。鄧析專門從事法律服務(wù)，是中國(guó)歷史上第一位民間律師，是律師的鼻祖。子產(chǎn)對(duì)鄧析的行為極度反感，認(rèn)為他似非為是，以是為非，是非無度，巧辯亂法”，而把他殺了。（二） 畸形發(fā)展一一，怪胎沒有合法地位古代的訟師無正式名分，是極不光彩的職業(yè)，常被冠以“刀筆吏”、“訟棍”之惡劍，行”舞文弄法”、“包攬?jiān)~訟〃、’挑詞架訟”、“騙取錢財(cái)”之事。訟師（古代）一一為國(guó)家所禁止，為社會(huì)所不齒律師（現(xiàn)代）一一為國(guó)家所尊崇，為社會(huì)所仰仗沒有法律保障因?yàn)闆]有合法地位，所以就沒有法律保障，必然成為法律打擊的對(duì)象。（三） 屈辱引進(jìn)在中國(guó)法制史上沒有”律師”一詞，律師的概念是在鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)中伴隨著殖民侵略來到中國(guó)的。洋為中用一一被動(dòng)的〃拿來主義”（四） 艱難發(fā)展首次提出一一1902年沈家本、伍廷芳修改大清律例，提出建立中國(guó)律師制度。2首部相關(guān)法律一一1906年《大清刑事民事訴訟法》明確律師的權(quán)利和作用。3.首部專門立法一-1912年9月，孫中山建立南京臨時(shí)政府伊始，主持頒布了《律師暫行章程》，開始了中國(guó)現(xiàn)代律師制度的創(chuàng)建。4.首部律師法一一1941年，《中華民國(guó)律師法》正式公布二、新中國(guó)律師制度的建立和發(fā)展新中國(guó)律師制度是在廢除國(guó)民黨舊傳統(tǒng).確立解放區(qū)人民司法原則的基礎(chǔ)上建立起來的，并經(jīng)歷了初創(chuàng)、發(fā)展破壞、恢復(fù)、復(fù)建、改革發(fā)展幾個(gè)階段?！堵蓭煼ā返念C布標(biāo)忐著我國(guó)律師制度進(jìn)入J'—個(gè)蓬勃發(fā)展的新階段。（一） 起步和夭折1.1949年建國(guó)后，廢止〃六法全書”，律師制度被徹底消滅。1954年憲法確立了辯護(hù)制度，但過于粗糙，不具有可操作性。1957年頒布《律師暫行條例（草案）》。但因政治運(yùn)動(dòng)被打入冷宮。（二） 恢復(fù)和重建19