解析典型造價案例解讀相關(guān)造價條款講義

解析典型造價案例解讀相關(guān)造價條款張正勤

中國注冊執(zhí)業(yè)律師英國皇家特許建造師英國皇家特許測量師中國注冊造價工程師中國注冊資產(chǎn)評估師

案例一《數(shù)份施工承包合同如何確定計價標準的糾紛》

——解讀司法解釋關(guān)于“黑白”合同中對工程價款確定的規(guī)定——

一、基本案情

昆明市某房地產(chǎn)開發(fā)公司（簡稱“A公司”）就建設“某住宅小區(qū)”與經(jīng)過公開招投標而中標的湖南某建筑公司（簡稱“B公司”）簽訂了《建設工程施工總承包合同》(簡稱《承包合同》）并備案，……合同履行過程中，A公司與B公司又簽署《建設工程補充合同》（簡稱《補充合同》）………根據(jù)《補充合同》審定價為5110萬元。而根據(jù)《承包合同》審定價為4750萬元于是，A公司與B公司就哪個為雙方的結(jié)算依據(jù)發(fā)生了糾紛………

三、主要法條1、《合同法》第七十七條規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”

二、爭議焦點1、A公司與B公司所簽訂的《補充合同》是否合法有效？2、A公司與B公司應以哪份合同作為作為結(jié)算依據(jù)？3、當數(shù)份施工承包合同，以哪份合同作為工程價款的依據(jù)應遵循的基本原則是什么？

3、《司法解釋》第二十一條規(guī)定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)?！?/p>

4、《招標投標法》第五十九條規(guī)定：

“招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責令改正，可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下罰款。”2、《招標投標法》第四十六條第一款規(guī)定：

“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?！?/p>

在公開招投標階段，投標書對工程價款內(nèi)容改變的；中標后簽訂合同階段，合同書對工程價款改變的；中標并備案后階段，出現(xiàn)補充（或變更）協(xié)議；1、補充（或變更）協(xié)議在中標之前所簽；2、補充（或變更）協(xié)議在中標之后所簽：（1）、未改變工程價款內(nèi)容的；（2）、改變工程價款內(nèi)容的;①、出現(xiàn)公開招投標時無法預見的正當理由；②、未出現(xiàn)公開招投標時無法預見的正當理由。四、簡要評析1、不同階段改變工程價款內(nèi)容的分析

①、A公司與B公司所簽訂的《承包合同》以及《補充合同》均有效，只是工程價款結(jié)算

等實質(zhì)性內(nèi)容以經(jīng)招標備案的《承包合同》約定為依據(jù),其他非實質(zhì)性內(nèi)容以《補充

合同》為依據(jù)。

②、施工承包合同沒有經(jīng)過招標程序的，以后簽訂的為準；無簽訂先后的，以實際履行

合同為準；施工承包合同是經(jīng)過招標并備案程序的，原則上按招標并備案合準。

③、《招標投標法》所追求的“公平”更廣義，因此，經(jīng)過招標程序所簽定的施工承包合同

既要滿足招標階段的公平，也要達到合同簽訂與履行階段的公平。

1、發(fā)包人原則上不得改變經(jīng)招投標并備案合同中的工程價款的約定；2、承包人在合同履行過程中可以簽訂改變非實質(zhì)性內(nèi)容的變更合同；3、律師在擬訂的經(jīng)過招投標而簽訂的合同時，要注意，既要符合招標法也要符合建筑法；4、造價工程師應以招標并備案的施工合同作為計價的依據(jù)。2、簡要評析歸納五、律師建議

案例二《固定總價合同一方需要司法鑒定調(diào)整價款的糾紛》

——解讀司法解釋關(guān)于對固定總價合同進行司法鑒定的規(guī)定——

2005年5月31日上海某一開發(fā)公司與中標單位的某建筑公司簽訂了《施工總承包合同》，合同規(guī)定：2005年6月20日開工，2005年12月20日竣工，采用工程量清單計價，固定單價確定工程價款。合同簽訂后，承包人按時保質(zhì)地完成了建設工程，發(fā)包人按時足額支付了進度款，但在進行竣工結(jié)算過程中，承包人向發(fā)包人發(fā)出《關(guān)于材料人工補貼的律師函》，以公平原則為依據(jù)，提出由于材料人工漲價等因素要求予以調(diào)整。否則，將提起訴訟，請求司法鑒定以證明其主張的正確。

…………

一、基本案情三、主要法條1、《合同法》第六條規(guī)定：“當事人行使權(quán)利、履行義務應當遵循誠實信用原則。”

二、爭議焦點1、如何理解工程造價的契約性？2、如何以“誠信”和“公平”原則來理解固定價可否調(diào)整?3、承包人提起訴訟并要求法院進行司法鑒，一般情況下，法院會支持嗎？2、《合同法》第五十四條第（二）項規(guī)定：“下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（二）在訂立合同時顯失公平的。”

3、《司法解釋》第十六條第一款規(guī)定：

當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約的，按照約定結(jié)算工程價款。”

4、《司法解釋》第二十二條規(guī)定：“當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持?！?/p>

四、簡要評析1、正確理解工程造價的契約性建設工程造價定量上專業(yè)性定性上契約性無約定有約定有效無效可變更可撤銷未得支持生效判決撤銷判決①、判斷是否公平的時點②、商業(yè)風險是與商業(yè)利潤

③、相同建設工程，不同結(jié)算價款，是工程造價契約性的體現(xiàn)2、以“誠信”和“公平”原則來理解固定價可否調(diào)整④、應當“誠實”履行合同3、固定價不予審價的理解①、固定價不予審價的前提②、固定價不予審價的范圍

1、發(fā)包人應理解工程造價兼有契約性和技術(shù)性，并重視契約性對具體價款的影響。

2、承包人在立足使“企業(yè)定額”含量最少化的同時，加強合同管理使“工程造價”最大化。

3、專業(yè)律師明確：確定形式和計價方式、承包范圍和工程變更、固定對象和計量風險的關(guān)系。

4、造價工程師在進行計算前，應當全面了解影響工程造價的所有的契約性文件。

五、律師建議

案例三《總包管理費與總包配合費概念混淆而引起的糾紛》

——解讀司法解釋關(guān)于總承包人與分包人承擔連帶責任的規(guī)定——

一、基本案情2005年6月10日，上海某房產(chǎn)公司（簡稱“A公司”）在與浙江某建筑公司（簡稱為“B公司”）簽訂的《施工總承包合同》中約定：“由A公司直接發(fā)包給江蘇某一專業(yè)施工單位（簡稱“C公司”）的玻璃幕墻由B公司履行總包配合義務并統(tǒng)一收集竣工資料，由A公司按與C公司結(jié)算價的3%向B公司支付總包管理費現(xiàn)玻璃幕墻工程不僅遲遲不能完工，而且已完成的工程存在大量的質(zhì)量問題。于是，A公司以B公司與C公司為共同被告，要求兩公司共同連帶承擔賠償責任，承擔質(zhì)量的返修義務…………二、爭議焦點

1、B公司收取的名曰“總包管理費”，其實質(zhì)是什么？2、總包管理費與總包配合費的主要區(qū)別是什么？3、工程質(zhì)量返修與工程質(zhì)量保修的主要區(qū)別是什么？

1、《建筑法》第二十九條第二款規(guī)定：“建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責，分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任?！?/p>

三、主要法條

3、《建筑法》第六十二條第一款規(guī)定：“建筑工程實行質(zhì)量保修制度?！?/p>

4、《司法解釋》第十一條規(guī)定:“因承包人的過錯造成建設工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應予支持?！?/p>

2、《合同法》第二百八十一條規(guī)定：“因施工人的原因致使建設工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應當承擔違約責任?！?/p>

四、簡要評析

分包人（D）（b）

發(fā)包人（A）（a＋b＋c）

總承包人（B）（b＋c）

承包人（C）（a）1、總包配合費的分析

①、項目范圍

②、應當配合的主體2、總包管理費的分析①、總包管理費的概念②、總包管理費的由來⒊、二者的異同點②、主要區(qū)別

①、相同之處1、（A-B）施工總承包合同2、（A-C）施工承包合同3、（A-B）支付配合C施工費用合同4、（B-D）施工分包合同③、責任形式返修義務約定日期法定日期驗收合格之日遞交報告之日擅自使用之日保修責任開工日期竣工日期合理設計年限約定期限法定期限4、質(zhì)量返修與質(zhì)量保修的主要區(qū)別五、律師建議

1、發(fā)包人要指定分包并直接結(jié)算必須在合同中約定清楚；2、承包人履行配合義務，不承擔連帶責任；3、律師必須嚴格分清總包管理費和總包配合費的區(qū)別；4、造價工程師應明確：只有在承包范圍內(nèi)符合質(zhì)量要求的工程才可計價。

案例四《工程變更、工程索賠如何計算而糾起的糾紛》

——解讀司法解釋中關(guān)于工程簽證對工程價款確定的規(guī)定——某區(qū)教育局與某一建筑工程公司簽訂了《某某中學新建工程施工承包合同》。

結(jié)算時，主要矛盾是：150萬左右的工程簽證以及35萬工程索賠款意見不一，發(fā)包人的觀點是：沒有簽證的工程價款不予認可；沒有確定價格的簽證以工程量清單中有相應的單價認定；對價格高于工程量清單的簽證以清單價格認定……

承包人不同意發(fā)包人對工程簽證價款計款的意見，并且，雙方對35萬元工程索賠款可否計價？如何計價？也存在很大分歧，于是，糾紛由此而起…………一、基本案情

1、工程變更的計價一定要適用合同中對價款的約定嗎？2、無工程簽證的一定不予計價嗎？反之，工程簽證的價款一定必須遵守嗎？3、工程簽證的計價與工程索賠計價相同嗎？

二、爭議焦點三、主要法條

1、《合同法》第七十七條規(guī)定：

“當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理

批準、等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”

2、《司法解釋》第十六條第一、二條款“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。因設計變更導致建設工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人對該分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方式或者計價標準結(jié)算工程價款。”

3、《司法解釋》第十九條規(guī)定：“當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能證明發(fā)包人同意施工,但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量?！?/p>

4、《建設工程價款結(jié)算暫行辦法》第十四條第（五）項規(guī)定：“發(fā)承包人未能按合同約定履行自己的各項義務或發(fā)生錯誤，給另一方造成經(jīng)濟損失的，由受損方按合同約定提出索賠，索賠金額按合同約定支付?！?/p>

(d)工程變更＋＋（d）工程變更（c）施工承包人(C)

施工總承包人（B）

發(fā)包人(A)（a＋b＋c）(a＋b)四、簡要評析1、合同工程款計價方式的前提2、靜態(tài)前提與動態(tài)變化的價款式：竣工結(jié)算價款＝工程合同價款±工程追加合同價款

3、工程追加合同價款＝工程變更追加款±工程索賠的工程價款量價明確量明確價未明確量的標定原則有簽證無簽證工程變更追加款量的標定原則價的標定原則按約定為準按法院判定為準量的標定原則價的標定原則

價的標定原則

1、發(fā)包方對承包范圍的界定要周延（特別對固定總價合同）；

2、承包人對變更工程計價方式要明確（實體與程序二部分）；

3、律師在擬定合同中要明確合同計價方式與變更計價方式的關(guān)系；

4、造價工程師應對工程變更計價原則有所掌握并應了解工程索賠計價的特點。

依據(jù)性質(zhì)前提范圍工程索賠對方同意對方不同意法院支持法院不支持給付之訴4、工程索賠主要有以上特點：不同工程造價計算沒有統(tǒng)一計算標準計算依據(jù)比較廣泛五、律師建議單方請求權(quán)確認之訴案例五《誓發(fā)包方以鉆審計結(jié)論贏推反工程島結(jié)算審價濫所引起的妥糾紛》莊—哈—解讀司絞法解釋關(guān)疊于結(jié)算審徒價與審計朵報告不一緞致的規(guī)定哪——一、基本舍案情200暮5年1昏0月1此0日，脊江蘇省程某鎮(zhèn)鎮(zhèn)池政府要才建造一忠辦公大承樓，經(jīng)嚇公開招推標后，浙珠江某一叢建筑公遠司以1殖256酷中標步，然后畜簽訂了蒸《某某叮鎮(zhèn)辦公蠶大樓建傳設工程施工沫總承包禮合同》協(xié)，……施工單位后按時保質(zhì)榨地完成了敏建設工程丟，于是2樓006年埋1月6日菜通過了由災發(fā)包方組織燦的竣工驗染收。三個蝕月后，美雙方共同逗委托的工陡程造價咨彼詢單位審似定工程結(jié)算拜價為13球88萬元接整。于是催同時，潛鎮(zhèn)政府的浙上級審計狂部也對該業(yè)工程建設投資進誤行審計，喝審計結(jié)算煎認定本工忌程造價為棚1263岡萬元,為振此，發(fā)包墾人要以審計結(jié)果脾與承包人販結(jié)算工程長價款，承偏包人予以伏拒絕，于仰是，產(chǎn)德生了審價臉結(jié)果與審選計結(jié)果趙以唯為介準的法衡律糾紛敘……二、爭誓議焦點1、建設袍工程項目偷審計與建酸設工程竣悼工結(jié)算審奔價是否有需區(qū)別？2、本旬案承包東人要求釀以工程耐造價咨暈詢單位政的審價替結(jié)果進壁行結(jié)算播是否有外法律依例據(jù)？3、是否頌有可能按徐國家審計案部門的審重價結(jié)果作羞為承發(fā)包于雙方竣工汽結(jié)算的依斷據(jù)？三、主要希法條1、《審襯計法》第磚二十二條捎規(guī)定：“審計森機關(guān)對微國家建輸設項目路預算的駐執(zhí)行情暢況和決扔算，進泉行審計往監(jiān)督。茂”2、《民棟法通則》健第一百一帆十六條規(guī)淺定：“當事人漲一方由于穗上級機關(guān)長的原因，厲不能履行廁合同義務葛的，應當舒按照合同約定向另恭一方賠償暴損失或者繳采取其他稍補救措施波，再由上礦級機關(guān)對億它因此受譜到的損失吩負責處豬理”3、《審狠計機關(guān)對驗國家建設絞項目竣工防決算審計嘗實施辦法里》第五條打規(guī)定：“審使計機關(guān)淺對建設店項目竣犯工決算辣報表進宿行審計照監(jiān)督的摔主要內(nèi)慘容：（凱一）“雅竣工工程概況垃表”氣、“竣徹工決算許表”、輝“交付占使用資同產(chǎn)總表臣”、“怖交付視使用資顫產(chǎn)明細虎表”的武真實和合法孝情況；督（二）竣唯工決算說粒明書的真虛實與準確刺情況?！?、《最許高人民法念院關(guān)于建凍設工程承頑包合同案搬件中雙方副當事人已傘確認的工俗程決算價練款與審計部門繁審計的工著程決算價競款不一致喇如何適用輝法律問題士的電話答識復意見》“審計是穿國家對建池設單位的厭一種行政縱監(jiān)督，不該影響建設除單位與承片建單位的背合同效力。建肆設工程蓄承包合達同案件奮應以當充事人的過約定作殊為法院歲判決的使依據(jù)。饑只有在造合同明確約定以腎審計結(jié)論贏作為結(jié)算租依據(jù)或者頑合同約定萌不明確、慎合同約定圾無效的情藝況下，才能將審雹計結(jié)論磚作為判脫決的依掉據(jù)?！彼?、簡要敘評析2、承包享人要求以棗審價結(jié)果涌進行工程鉗結(jié)算是否占有法律依摧據(jù)的如果沒有尿約定，當莊竣工決算雀審計結(jié)果煉與竣工結(jié)鎮(zhèn)算審價結(jié)關(guān)果不一致鼻的話，原臣則上不能臥否定民域事行宮為的竣潑工結(jié)算裙的審價促結(jié)論。3、在岸一定的叛前提下例是有可琴能按審俯計結(jié)果肺作為竣桂工結(jié)算真依據(jù)的如果有怒約定，籮則可將泊審計結(jié)于論中有界關(guān)工程棍結(jié)算價嘗款作為線承發(fā)包室雙方的咳結(jié)算依融據(jù)。1、建設玩工程項目羅審計與建洋設工程竣巧工結(jié)算審柳價主要區(qū)色別主要區(qū)別適用原透則行為性頌質(zhì)不同實施主體堡不同行為目的醫(yī)不同法律后臉果不同審查依據(jù)沫不同有明確約藝定無明確約個定五、律師默建議1、發(fā)包佩人如果要桐以審計結(jié)獎論作為竣腫工結(jié)算的蔥依據(jù)，必保須經(jīng)承發(fā)訓包雙方合聾意；2、承包解人應當分團清審計與展審價的內(nèi)奇含；3、律師鮮要正確理生解與準確堤表達當事升人的意圖無；4、審價幫結(jié)論作為國結(jié)算依據(jù)咱的前提是貧在承包合杜同中沒有態(tài)以審計作去為結(jié)算依采據(jù)的約定蟻。4、工程匪造價鑒定邪的特點民事證發(fā)據(jù)表現(xiàn)醬為書證戰(zhàn)、物證揉、視聽型資料、倆證人證塵言、當擠事人陳憶述、鑒弓定結(jié)論、勘驗荒筆錄。而蔑工程造價法司法鑒定濤屬于鑒定蔥結(jié)論。其猴具有以下姨特點：①、同要等性②、專恩業(yè)性③、綜型合性④、主際觀性作為鑒塵定人的纏注冊造扎價工程食師，是心屬于中軟立地位迅的訴訟乳參與人到，工程每造價司法鑒懷定的結(jié)頭論雖無所需當事暢人同意丟，但若習當事人牧提出疑聯(lián)問，合克議庭應統(tǒng)當開庭蠻請鑒定人豎出庭答燃疑。一、案懇例簡介200盯7年7糖月，上衛(wèi)海某文盈具制造貼公司與類南昌某鄉(xiāng)豐建筑安援裝公司扎簽訂了繞《施工躁承包合同》蕉，按承包禿人所報工便程量清單躲總價格1居852萬糠元固定，俗承包范圍痰為施工圖紙所有慣內(nèi)容，遭每月按叛總價的荒10%驕支付進舌度款…領(lǐng)…由于承包竿人在房面該防水使用林了假冒產(chǎn)愉品并拒絕成整改，于耐是發(fā)包人抱暫緩支付了當月招節(jié)點進先度款，旨為此，野承包人傾停止了罵施工，治要求解糖除合同設并要求晶以實際蛾完成工程量尤進行審價擔后支付工批程余款千，但接是，發(fā)包僻人認為隨：承包人眼無權(quán)要求院解除合同個，其解男除權(quán)在發(fā)束包人，續(xù)并提出工寸程余款審養(yǎng)價應按縱：固定總緩價減去未崇完成工程保再加工巨程追加帽款并要頁求承包奪人承擔章違約造相成的實滲際損失柿和預期擔利潤，帝由于，雙初方意見梢完全相責背，矛程盾更激奧烈，于嫌是承包掏方訴至史法院，微發(fā)包方兆以工程扶質(zhì)量進行適了反訴旨。……釣……案例六《絮施工承包滔合同解除竟后如何理蔽解按實結(jié)學算而引起念的糾紛》織——解讀賄司法解釋炮中關(guān)于施抬工承包合來同解除權(quán)蛛的規(guī)定—五—二、爭議帝焦點1、誰準有施工廉承包合協(xié)同的單捐方解除敢權(quán)？2、發(fā)屬包人提貍出的預肥期利潤泉的損失聲是否有躺法律依稠據(jù)？3、在建心工程的固政定總價如材何審價？三、主群要法條1、《局司法解確釋》第棚八條規(guī)妻定：“承包人盒具有下列樹情形之一零，發(fā)包人像請求解除糠建設工程瞎施工合同些的應予支求持：（一）榜明確表茅示或者摘以行為塘表明不賞履行合所同主要博義務的使；（二）合固同約定的附期限內(nèi)沒危有完工，阻且在發(fā)包弊人催告的爺合理期限但內(nèi)仍未完脖工的；（三）班已經(jīng)完雄成的建老設工程端質(zhì)量不呼合格，培并拒絕堆修復的冶；（四）將碑承包的建缸設工程非語法轉(zhuǎn)包、推違法分包敢的?！?、《把司法解養(yǎng)釋》第遮二十二雞條規(guī)定潮：“朽“柴當事人趕約定按膽照固定袍價結(jié)算且工程價彈款，一己方當事反人請求殲對建設摸工程造免價進行窩鑒定的，不僚予支持。涂”4、《已合同法耗》第一略百一十悼三條第旋一款規(guī)艦定：“當飄事人一方嶺不履行合記同義務或仆者履行合對同義務不殲符合約定倍，給對方終造成損失寨的，損失賠償樸額應當葛相當于眼因違約固所造成鼠的損失慚，包括痰合同履刊行后可媽以獲得眠的利益累，但不射得超過違反合收同一方訂種立合同時浩預見到或麗者應當預垃見因違反絲式合同可能意造成的損旺失?！?、《階司法解子釋》第歉九條規(guī)拌定：惠“捷發(fā)包勿人具有漠下列情焦形之一宅,致使旬承包人叨無法施側(cè)工,且詠在催告冊的合理絞期限內(nèi)童仍未履貧行媽相應義池務，承帖包人請顧求解除蘆建設工梁程施工拒合同的扶，應予昂支持：形（一手）未按娛約定支燒付工程晌款的；縱（二噴）提供芒的主要立建筑材囑料、建歷筑構(gòu)配拆件和設腎備不符好合強制大性標準深的；故（三）腹不履行狂合同約萄定的協(xié)遺助義務郵的?！彼摹⒑喆耙u析1、施工超承包合同方單方解除宴權(quán)2、施工承志包合同解照除后的問腫題已完工蓬程質(zhì)量悔合格已完工程剛質(zhì)量修復噴后合格已完工程命修復后仍底不合格對計價貞的影響對損失的扎規(guī)定違約金賠償范乓圍4、非杜法轉(zhuǎn)包謊或違法亞分包1、承包暫人不履行柏合同主要桃義務2、承哀包人未片按約定手完成工攻程.瞎且催告倡后仍未奇完工3、拒絕低修復已完屋工程質(zhì)量杠瑕疵2、甲供嚼料不符合柄強制標按準3、未欺履行約定扇協(xié)助義務發(fā)包人的示解除權(quán)承包人錄的解除杜權(quán)1、未雹按約支佳付工程鑰款無法施工慨＋催告＋確合理期未全部完成3、固定銹總價結(jié)蹤蝶算等式五、律師傭建議全部完成有變更竣工結(jié)算旅價款＝固丙定總價款劉±工程追冊加合同價栗款未變更竣工結(jié)算恢價款＝固冠定總價款

未變更在建工程價款＝固定總價款－未完工程造價有變更在建工程價款＝固定總價款－未完工程造價±工程追加合同價款3、律師秤在擬定合駱同時應明概確：固定仁在何處，斤如何確定鐘固定價等揪；4、造價銷工程師在賠審計固定余總價結(jié)算蹄時可以參愧考本律師師總結(jié)的四柜個公式。1、發(fā)包鴉人應明確帝固定價原背則上不予鞏審價的；2、承包周人應當知塵道固定價絲式中的價格饞不予調(diào)整甩的前提；案例七《迅關(guān)于工程鄭欠款利息貨與工程墊訊資款利息饞認定的糾沾紛》臭——解讀遠司法解釋兄關(guān)于工程難欠款利息水與工程墊蠢資開禁的決規(guī)定——廣東某活民營企尤業(yè),在文某工業(yè)晉園區(qū)建散造廠房億,于是嗓，20盼05年戒5月5雙日與上便海某建是筑公司怨簽訂了施隸工總承坑包合同愚,合同減約定：艙“工程漿價款按難固定總扭價確定聚為15難00萬粘元，承燒包人墊宮資建設到1#罪、2#車概間主體一伍層，墊資圣利息以銀蝴行利率1工.5倍計寄，1#猛、2#車忠間2層結(jié)厭構(gòu)，宿舍樓3層結(jié)港構(gòu)封頂，銜發(fā)包人支促付工程價著款20%鑰；當1#棵、2#車抽間，宿舍往樓及附屬楚用房結(jié)構(gòu)籮封頂，發(fā)包敘人支付程魂款30%貪，工程塞竣工驗收繡后返還墊叛資款；竣泡工結(jié)算審牧價完畢后繩的5天內(nèi)支付款至條95%…情…”……發(fā)包企人工程進友度款均延跑誤二個月區(qū)，墊資款斬只返還了廢本金，當誓竣工結(jié)算固審價完畢后，承包鼓人卻以工累程墊資違殊法為由拒蕩付約定的艷墊資利息碎和工程款肺，于是，怪矛盾凸現(xiàn)治，糾紛開始…對………一、基呀本案情二、爭錦議焦點1、本肢案中的留工程墊灶資款是圖否違法輕？2、承余包人要笨求支付呢約定墊豆資款利恐息是否冠有法律秧依據(jù)？則南3旨、承包匹人不僅甚要求發(fā)徐包人支魚付竣工乞結(jié)算余蓬款及利略息，而瞧且要求走發(fā)包支霸付工程孟進度款延誤幻玉支付的利誘息，是否樂有法律依辮據(jù)？三、主要哄法條1、《撤司法解鋸釋》第毒六條規(guī)用定:習“當事我人對墊問資和墊蹲資利息槐有約定絲式，承包柜人請求件按照約鴿定返還榆墊資及柄其利息藝的，應娃予餐支持，緞但是，賺約定的悔利息計姿算標準志高于中少國人民誦銀行發(fā)此布的同竭期同類綁貸款利絕率的部繭分尋除番外。鳳當本事人對什墊資沒壞有約定昂的，按盲照工程滲欠款處痛理。姑當提事人對宏墊資利似息沒有買約定，巴承包人禽請求支饅付利息衛(wèi)的，不視予支持架?！?、《責司法解電釋》第沒十八條跡規(guī)定：“利息從箏應付工程畢價款之日恰計付。當吸事人對付意款時間沒揭有約定或變者約定不重明確的，韻下列時北間視為氣應付款犯時間：（一）、澆建設工程門已實際交拋付的，為悉交付之日喊；（二）昆、建設劑工程沒葬有交付形的，為匹提交竣張工結(jié)算頑文件之休日；（三）河、建設錄工程未鼓交付，粘工程價謹款也未陳結(jié)算的響，為當視事人起債訴之日恨?！?、最刮高人民益法院《銹關(guān)于逾宰期付款請違約金躬應當按罪照何種嶄標準計宜算問題僅的批復薄》：“對于那合同當事化人沒有約彎定逾期付串款違約金腹標準的，堡人民法院們可以參照尖中國人民銀行規(guī)拆定的金蕩融機構(gòu)副計收逾悄期貸款惹利息的鍋標準計狠算逾期炭付款違正約金。惹目前，使逾期付違約金標被準可以按蝦每日萬分秤之四計算趕?！?、《編司法解黃釋》第叮十七條柜規(guī)定：“當叛事人對欠工付工程價舟款利息計絡付標準有逼約定的，枕按照約定獻處理；沒鏟有約定的按照中國返人銀行發(fā)惜布的同期傲同類貸款氏利率計息瞇?！彼?、簡要或評析1、墊亮資合法申有充分餅的法律是依據(jù)施（1）栗禁止墊從資的依諸據(jù)殿（2）媽允許墊美資的現(xiàn)都由覽①誼、與經(jīng)惕濟規(guī)律岡相矛盾睬②、慣與法律幫階位相紐奉沖突秧③、位與國際玩慣例相2、本亂案承包塔人要求羽支付墊投資款利凈息是有煎法律依陜據(jù)（1）保墊資更繁體現(xiàn)合茶意性（2）法當律也不是酬絕對不干深涉3、工程別欠款應計尖利息應該矩包括工程雅進度款欠舅付的利息（1）發(fā)純包人的法哲定義務（2）工陽程款表現(xiàn)角形式（3）工搬程欠款的請利息性質(zhì)五、律師督建議1、發(fā)包閑人要對墊首資施工單很位進行必悶要的盡職廣調(diào)查，并誤可設計按壘時保質(zhì)竣針工的保證跪體系；2、承包真人除考慮角施工方墊堂資成本外羞，還應分憐析擬建工塊程項目可蠢行性；3、律師鋪擬定的合逃同應對墊拆資條款盡輸量完整、激明確和周倘延；4、造價惠工程師應惱知道，墊神資并不違劇法，并且絮，墊資利羞息以約定劇為主，而林工程欠款絕應當計息庭的.對墊資有奸約定對墊資無畢約定對利息誦有約定按工程欠攏款處理工程預頑付款欠饒款利息有約負定對利息無彼約定工程進度須款欠款工程結(jié)君算余款川欠款利息無約拒定4、工程晃墊資及欠奶款利息的墻總結(jié)案例八《功要求以逾囑期結(jié)算的餡文件來結(jié)維算工程價浙款的糾紛蜜》氣——喚解讀司法硬解釋關(guān)于醫(yī)逾期不結(jié)晌算工程價送款視為認耗可的規(guī)定本——一、基本軟案情2004屈年3月1蓮5日，某拾建設集團鼠有限公司奸與某紡織排實業(yè)有限子公司簽訂蠅了《建設工程施壇工合同》晴，由承包闖人承建工鏈業(yè)園一期污車間，合貫同價款暫墻估人民幣短1100萬元，約劫定：……狼…建設工程吃在200幻玉4年12城月28日馳驗收，但插未通過驗做收并質(zhì)令芹整改。2幸005年壩1月20日承日包人向發(fā)保包人遞交軋了的工程獲結(jié)算書君，由于保該工程尚搶未通過驗宜收，工程結(jié)算審煌價尚在脆資料準脈備之中池工程進伶度款已眼付過合臘同約定天的比例哈，所以諷，發(fā)包蠻人必須要逗在承包稻人整改紹完畢和刻審價結(jié)碌束后，躍才能按克合同約雜定給付沿余下工遷程款。但是，爺承包人冤于20弟05年僑2月1鴿5日，步向法院次起訴，腥要求法序院判令渡發(fā)包人得以承包人遞歉交的工蹦程結(jié)算蹈書結(jié)算殲工程價貼款。為宋此，發(fā)桿包人在港積極應幅訴的同蘿時,承勉包人工期和巖質(zhì)量違約蛾為由，向劣法院提起棉反訴……二、爭省議焦點1、承荒包人在仰工程未棵通過竣柜工合格寺，是否名有權(quán)向吸發(fā)包人咐要求支宣付工程厲價款。2、若象發(fā)包人鍬對承包腿人提交萌的竣工當結(jié)算文銜件，在攻規(guī)定的棄時間內(nèi)彩未審核喜完畢，扯是否必然視為捧認可竣工電結(jié)算文件充。3、發(fā)包橡人對承包懇人提出的哨要求支付麗工程款的協(xié)訴請時，中什么情形膏可以反訴翁。1、《司嶄法解釋》匙第二十條估規(guī)定食“鋪當事人約緒定，發(fā)包副人收到竣獵工結(jié)算文捐件后，在嫂約定期限飽內(nèi)不予答淘復，視蕩為世認可竣工應結(jié)算文件痰的，按個照約定處祥理。承緒包人請求朋按照竣工隆結(jié)算文件鑼結(jié)渠算工程價厲款的，藝應予支持狐。”三、主般要法條2、《最擦高院關(guān)于粥貫徹執(zhí)行托民法通法殲通則〉意辟見（試行竊）》第六寄十六條規(guī)松定：“一方楚當事人追向?qū)Ψ嚼桩斒氯松程岢雒窦t事權(quán)利房誠的要求敵，對方襲未用語線言或者謝文字明奶確表示意見課，但其行爆為表明接兄受的，反可以認定仆為默示。矮不作為丹的默示只盯有在法律斧有規(guī)定或迅者當事國人雙方憤有約定邪的情況籍下，才款可以視疤為意思拾表示。世”3、《最口高院關(guān)于漿適用〈民較訴法〉若攜干問題的稠意見》第竊一百五十奴六條規(guī)定繳：“在漢案件受仗理后，敬法庭辯故論結(jié)束旬前，原予告增加少訴訟請辰求，被應告提出查反訴，痛第三人提出與眠本案有關(guān)朽的訴訟請乞求，可以朝合并審理胡的，人民直法院應當剃合并審理妹?！?、《眼立法法石》第八目條第（蠻七）項聚規(guī)定：“下列楊事項只浸能制定昨法律：辭…（七柴）民事書基本制信度；…糊”四、簡怨要評析1、建設塌工程竣工麻合格是承察包人要求留支付工程桿款的前提興（1）哈施工合同替的性質(zhì)學（佩2）法律取法規(guī)的規(guī)呈定2、“蒜逾期審跡核視為厲認可”遵所需要港的條件（1）掙前提條完件（2）必朗要條件（3）支充分條好件3、發(fā)包尖人提起反嘴訴的情形（1）訴句的三要素（2）竄反訴的催五要素（3）發(fā)貢包人提起板反訴的二竟個主要理遭由1、發(fā)包掌人盡量避蜓免作出逾離期不結(jié)算滅視為認可抬的約定；2、承包慎人要善于陸利用“1晶07”或畫“369加”規(guī)章；3、律員師約定滔該條款蠶應明確渡內(nèi)容與惕后果；4、造價首工程師應被當注意施卷工承包合妄同中是否慮有此規(guī)定唉，若有，誼應注意審物限。五、律師地建議4、“1申07”和竭“369伐”規(guī)章中局的“逾期描不結(jié)算，余視為認可體”規(guī)定的寬分析（1）瘡“10栗7”“襪369牢”號文廈的階位（2）“翁107”神“369占”號文中是的“逾期兼不結(jié)算視圈為認可”筆的規(guī)定（3）“逾期魄不結(jié)算節(jié)視為認錢可”的情總結(jié)法律規(guī)定當事人罰約定直接約定間接約定案例九綱《無效變合同承島包人要翻求按實紀結(jié)算引逢起的糾梅紛》批——解武讀司法盛解釋關(guān)旋于無效擦施工合扯同工程跡造價結(jié)扶算的規(guī)塔定——200青4年5散月16很日，某烏施工單魯位經(jīng)競熊標取得羊某住宅夾工程的貍施工作叮承包權(quán)眾后，將淘部分工程喜分包給婚掛靠于臨某建筑踩公司的久另一施播工企業(yè)逝。由于實恐際施工教人力量爬薄弱等鍋原因，第時常拖奧欠材料恢款和人竟工工資延，承包拜人為了拒按時保質(zhì)地完濕成工程，晚迫不得已劉為其墊付籍了部分材歷料款和人擔工工資，矛并為其部傲分材料采因購提供了擔芳保，致使選承包人為戰(zhàn)實際施工德人墊付材心料款和人沙工工資以好及擔保責欣任執(zhí)行款蔑之和大于承危包人欠付場實際施工毒人的工程伯款項。承包人在督向?qū)嶋H施括工人要求憐退還多支灑付的款項及未果下，睛以被掛靠愿企業(yè)為被坐告提起欠款訴訟旁。被掛靠丈企業(yè)提出沉主要抗辯體理由是：員雙方非法習轉(zhuǎn)包關(guān)系費應屬無效幅，要求法段院沒收原盛告的非從法所得順，并以蔬工程價攜款約定超太低為姨由，提牧出按司碎法審價狼結(jié)果支川付工程賓款，………萬…一、基本租案情二、爭議范焦點1、實萄際承包雷人以掛活靠企業(yè)副所簽訂尾分包合迫同是否清有效？2、如跡果承包資人與實爬際施工灘人所簽煮訂的分肆包合同揮無效，啦則工程割款價款機如何確疾定？3、法院晨沒收掛靠絹企業(yè)的法土所得是否已有法律依心據(jù)？三、主規(guī)要法條1、《司填法解釋》抹第一條規(guī)安定：慈“腐建設工程受施工合同長具有下列奇情形之一漆的，應當?shù)礁鶕?jù)《合伴同法》第膠五十二扯條第（立五）項的桶規(guī)定，認聞定無效：華（一）猜承包人未下取得建筑攏施工企業(yè)筒資質(zhì)或者標超越資質(zhì)柱等級的；枝（二）幅沒有資質(zhì)籍的實際施背工人借用盛有資質(zhì)的丈建筑施企臂業(yè)名義的慈；皂（三幟）建設工限程必須進嫂行招標而陡未招標或掌者中標無彎效的?！?、《草司法解萄釋》第漂二條規(guī)建定：“建設工禿程施工合勉同無效，棒但建設工幻玉程經(jīng)竣工光驗收合格壁，承包人都請求參照嘆合同約定支大付工程獸價款的蒼，應予品支持。跌”3、《蒼司法解賄釋》第魚四條規(guī)汪定：“承包頃人非法賊轉(zhuǎn)包、腦違法分火包建設恩工程或去者沒有日資質(zhì)的保實際施飾工人借福用有資抄質(zhì)的建筑鋒施工企企業(yè)名義覽與他人女簽訂建脖設工程萄施工合葵同的行徐為無效恢。人民昌法院可逼以根據(jù)《民考法通則勿》第一咐百三十法四條規(guī)幸定，收飯繳當事沾人已經(jīng)血取得的余非法所培得?！?、《〈息合同法〉莊司法解釋浸（一）》釘?shù)谒臈l規(guī)絲式定：“中憤華人民鹿共和國炮合同法笨實施以破后，人風民法院真確定合敢同無效括，應當添以全國切人大及其沿常委會制往定的法律捐和國務院趟制定的行洗政法規(guī)為令依據(jù)，不威得以地方擊性法規(guī)、行叮政規(guī)章鉗為依據(jù)予?！?、未叢取資質(zhì)竿簽訂的直施工承杰包合同2、超閘越資質(zhì)槐簽訂的男施工承漿包合同3、借用己資質(zhì)簽訂倡的施工承滲包合同4、逃避縫招標簽訂勸的施工承烘包合同5、中標音無效簽訂誓的施工承膀包合同（1）蠢、代理媽機構(gòu)泄善密影響與中標（2）屯、相互攏串通投匯標影響脆中標（3）、可透露投標牽標底影響預中標（4）、矛通過行賄滴手段謀取毅中標（5）、彎通過弄虛藥作假騙取鍋中標（6）、跟實質(zhì)內(nèi)容梯談判影響得中標（7）、返候選人之呈外確定中摩標人四、簡要重評析1、施工控承包合同悼無效的情辱形一般處理陜原則不發(fā)生卵合同履吹行效力發(fā)生返還銷財產(chǎn)的效茫力發(fā)生賠田償損害杏的效力發(fā)生行政優(yōu)處罰的效劇力對造價狂的影響尚未開工已經(jīng)開烈工驗收合格修復后敢合格修復后印不合格參照約雜定付款過錯方承頁擔責任參照約愁定付款譯扣修理走費過錯方承脆擔責任可以不支摔付工程款過錯方洪承擔責暮任停止履行經(jīng)合同，避丈免損失擴示大各自返還駱財產(chǎn)，顯煎示恢復原道狀各自承擔股責任，表屋明責任自英付行政處罰陣效力，體蹤蝶現(xiàn)法律尊銀嚴2、施工宣承包合同宰無效的法葵律后果（1）吳超過支凳付給實擊際施工拔人部分演的工程定價款（2）取既得“總包添管理費”垃或“總包于配合費”（3）無唯資質(zhì)的實多際施工人買取得的利聯(lián)益（4）菊合法分戲包人再粘次分包攏取得的廢利益1、發(fā)包耍人避免無換效的施工辜承包合同惱，首先應司判斷項目以是否屬于先強制招標顯項目，其視次,應保證其夾有效性，曲再次,保伐證資質(zhì)的差要法求；2、承達包人應誓知道無蹄效分包何合同，嘉其應與盼實際施佩工人