經(jīng)濟法概論案例分析題

11經(jīng)濟法概論案例分析題公司法案例1：某市有七家國有企業(yè)甲、乙、丙、丁、戊、戌、庚，作為發(fā)起人設(shè)立一股份，擬名“風光輕工股份〞，采用募集方式設(shè)立。所擬發(fā)行的股份為500萬股，每股發(fā)行價格為40元，總股本為20210萬元，其中發(fā)起人認購180萬股，向社會發(fā)行320萬股。之后，它們組建了“風光股份籌備處〞，向國務院證券管理部門提出募股申請，獲批4個月的募股期限。在募股過程中，考慮到發(fā)起人的出資有房屋等，作為辦公室用需裝修，籌備處就與“二七裝飾材料公司〞簽訂了價值250萬元的裝修材料購置合同。然而，募股期限到后，只募到了70萬股。股份公司不能成立，籌備處解散。問題：1、七家發(fā)起企業(yè)至少得認購多少股？2、向社會公開募集股份時，應作哪些文件準備？3、假設(shè)公司不能成立，“二七裝飾材料公司〞的貨款應由誰歸還？4、認股人購置的70萬股股票依法應如何處理？1、募集設(shè)立發(fā)起人應認購不少于公司股份總數(shù)35%的股份2、招股說明書認股書公司章程3、由7家發(fā)起企業(yè)承當責任，而且該責任應為連帶責任。4、對于認股人已經(jīng)繳納的股款，負有返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。企業(yè)法案例1：2021年1月15日，甲出資設(shè)立A個人獨資企業(yè)。7月4日，A企業(yè)虧損，不能支付到期債務，甲決定解散該企業(yè)。經(jīng)查，A企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權(quán)債務情況如下：(1)A企業(yè)欠繳稅款5000元；欠職工工資3萬元；欠供給商乙10萬元。(2)A企業(yè)的銀行存款1萬元，實物折價8萬元。(3)甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)價值1萬元。2021年9月，該企業(yè)注銷。問：(1)試述A企業(yè)的財產(chǎn)清償順序。(2)如何滿足乙的債權(quán)請求？(3)2021年2月，A企業(yè)的債權(quán)人Q找到甲，要求其歸還A企業(yè)以前所欠的2萬元的債務。對此，甲能否拒絕？1.先歸還所欠職工工資8000元和社會保險費用2021元。再歸還所欠的稅款3000元。最后歸還乙的10萬元。2.先用企業(yè)的財產(chǎn)換，缺乏清償?shù)?，投資人甲應當以其個人的財產(chǎn)予以清償。3.能。因為法律規(guī)定，債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，該償債責任消失。2021年2月距離2021年9月已過去五年多了，故甲可以拒絕償債。案例2：1.甲乙丙合伙經(jīng)營一普通合伙企業(yè)，負責人為甲。甲乙丙約定的出資比例和分成比例均為4：3：3。2021年7月的一天，丙與乙商議后與丁簽訂了一份購貨合同，價值8萬元。后因企業(yè)無力歸還銀行貸款，為此發(fā)生糾紛。經(jīng)查：〔1〕合伙協(xié)議約定，凡5萬元以上的業(yè)務須經(jīng)甲乙丙三人一致同意；〔2〕甲曾在一次訴訟中免除了戊對企業(yè)的2萬元債務；〔3〕企業(yè)除欠銀行10萬元外，尚欠庚、巳各2萬元債務；〔4〕企業(yè)的財產(chǎn)價值10萬元。問題：〔1〕該企業(yè)與丁所簽合同的效力如何？〔2〕設(shè)乙、丙以甲免除戊的債務未經(jīng)其同意為由主張無效，甲的免除行為有效否？〔3〕設(shè)銀行、庚、巳同時向企業(yè)行使債權(quán)，企業(yè)的財產(chǎn)該如何清償？〔4〕設(shè)企業(yè)的債權(quán)人銀行、庚、巳和乙的債權(quán)人辛同時向法院起訴，銀行、庚、巳主張用合伙財產(chǎn)清償債權(quán)，辛主張應用乙在合伙財產(chǎn)中的份額清償其債權(quán)，法院應優(yōu)先支持誰的訴訟請求？〔5〕設(shè)企業(yè)的債權(quán)人銀行、庚、巳向法院起訴后，債權(quán)未得到全部清償，能否對丙的個人財產(chǎn)進行追償，為什么？假設(shè)丁對企業(yè)的“凡5萬元以上的業(yè)務須經(jīng)甲乙丙三人一致同意〞知情，那么無效。反之，假設(shè)不知情，且是善意的，那么有效。因為丁是善意第三人。我國?合伙企業(yè)法?在調(diào)整合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系時，著重強調(diào)對善意第三人的保護。因此有效。無效。因為善意第三人的條件是；第三任與合伙人交易時主觀上不知道，也不必知道該合伙人為無權(quán)人，并且該交易是自主的公開的有償?shù)摹６诖谓灰字?，甲免除了戊的債務，明顯是無償?shù)模什怀闪⑸埔獾谌说臈l件，故此行為無效。應該先歸還所欠職工工資和社會福利，再歸還所欠稅款。〔如果有的話〕，最后再歸還銀行，庚，巳的債權(quán)。且是按所欠債務的比例清償。不夠的局部有甲乙丙三人負連帶責任，以個人財產(chǎn)清償。支持銀行、庚、巳的訴訟請求。因為按照“雙重優(yōu)先權(quán)原那么〞，合伙企業(yè)的債權(quán)人優(yōu)先于合伙企業(yè)人個人的債權(quán)人從合伙企業(yè)財產(chǎn)中受償，而合伙人個人的債權(quán)人那么優(yōu)先于合伙企業(yè)的債權(quán)人從合伙人的個人財產(chǎn)中受償。所以銀行、庚、巳作為合伙企業(yè)的債權(quán)人，有權(quán)利就合伙財產(chǎn)要求清償。而辛作為合伙人乙，應該主張就乙的個人財產(chǎn)要求清償。可以。因為甲乙丙三個合伙人對合伙企業(yè)的債務有無限連帶責任，債權(quán)人可以向甲乙丙三人中任意一人進行追償。然后甲乙丙內(nèi)部可以按照約定或者出資比例進行分配追償。案例3：2021年1月，張三、李四、王五共同設(shè)立一普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定，張三以人民幣5萬元出資，李四以房屋作價8萬元出資，王五以勞務作價4萬元出資；各合伙人按相同比例分配利潤、分擔虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，于6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。8月，張三提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，李四、王五表示同意。同月，張三辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。9月，幺六入伙。幺六入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損。2021年5月，李四、王五、幺六解散企業(yè)，并對企業(yè)的財產(chǎn)在合伙人中進行分配，但對未到期的銀行貸款未予歸還。2021年6月，銀行貸款到期，發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)已不存在，于是要求張三、李四、王五、幺六歸還。問題：張三、李四、王五、幺六各自的主張能否成立？答：題目里面沒有主張。印象中好似張三說自己已經(jīng)退伙了，所以不用歸還。這個主張是錯誤的，因為退伙人應當對其退伙前已經(jīng)發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承當無限連帶責任。張三是8月退伙發(fā)，貸款是6月份的，所以張三要承當責任。幺六說自己是在貸款發(fā)生后入伙的，所以不需要清償，也是錯的。因為入伙的新合伙人對入伙錢合伙企業(yè)的債務承當連帶責任。所以幺六也需要清償。其他人的主張不記得了?？键c是入伙和退伙。在銀行貸款清償后，張三、李四、王五、幺六內(nèi)部之間應如何分擔清償責任？答：應該按照他們之前約定的，按照相同比例平均分擔清償責任。合同法案例1:某年6月5日,荷蘭N公司致函中國C公司，欲購置200噸松節(jié)油，問C公司能否供貨。６月２７日，C公司應N公司的請求，以信函方式報出松節(jié)油２００噸，每噸ＣＩＦ鹿特丹＄1950，即期裝運的實盤。對方接到我方報盤后，請求我方增加數(shù)量，降低價格，延長有效期。中方與7月20日去函，將數(shù)量增至300噸，價格降至每噸ＣＩＦ鹿特丹＄1900，并將有效期延長至8月15日。就在中方去函后第二天，因巴西受凍災，該產(chǎn)品國際價格猛漲。荷商于8月5日來函接受該盤，但要求“提供適合海洋運輸?shù)哪鞠浒b，費用由我方支付〞我方在接到對方來函后，一直未予答復，后以“由于世界市場變化，貨物在接到承諾前已售出〞為由拒絕交貨。對方要求中方賠償損失，雙方為此發(fā)生爭議。問題：C公司是否構(gòu)成違約？答：構(gòu)成了。因為荷商于8月5日已經(jīng)接受改盤，沒有超過有效期，且對于“提供適合海洋運輸?shù)哪鞠浒b〞這一變更不是實質(zhì)性變更，C公司也沒有及時反對，所以是C公司違約了。⑵如果你是C公司法律參謀，應怎樣使Ｃ公司在防止價格損失的同時又防止承當違約責任？答：有兩種方式。第一，發(fā)現(xiàn)巴西受凍災，松節(jié)油的國際價格猛漲時，及時有效的用更快捷方式趕在信函到達荷商之前取消該要約。第二，在接到荷商于8月5日發(fā)來的信函后，及時的通知荷商反對該變更，并且提出新的變更〔提高價格〕，發(fā)出新要約。案例2：2021年7月，王某向江某〔女方〕借款2萬元用于經(jīng)商。兩個月后，兩人確定了戀愛關(guān)系。王某怕江某移情別戀，就要江某出具一張保證書，說明如日后江某提出分手，王某所借2萬元現(xiàn)金那么不用歸還。熱戀中的江某照辦了。2021年3月，因江某覺得王某不適合自己，便提出與其分手。分手后，江某要求王某歸還借款，但王某那么以江某已作出保證為由，拒絕歸還。4月2日，江某一紙訴狀，將王某告上法庭。結(jié)論：法院審理認為，人身關(guān)系不能通過“保證書〞來約束。盡管江某已出具保證書，但該保證書的內(nèi)容違反法律規(guī)定和社會習俗，應屬無效。江某作為債權(quán)人，有權(quán)要求王某歸還借款，遂判令王某于判決生效后的10日內(nèi)，付給江某借款2萬元及利息。案例3：〔兩難處境〕一個空調(diào)經(jīng)銷商接受了某賓館80臺空調(diào)的定單，合同總價22萬元。合同約定，空調(diào)經(jīng)銷商在合同簽訂后一個月內(nèi)將所有空調(diào)安裝完畢，然后賓館付50%的款項，一個月后再結(jié)清余款。合同簽定后第五天，該經(jīng)銷商在報紙上看到法院一那么通告，得知該賓館拖欠債務300多萬元，法院將對其財產(chǎn)強制執(zhí)行。該經(jīng)銷商欲終止供貨，卻擔憂違約；欲履行合同，又恐得不到貨款。案例4：2021年10月15日，甲公司與乙公司簽訂合同，約定由乙公司于2021年1月15日提供一批價款為50萬元的電腦配件，2021年12月1日甲公司因銷售原因，需要乙公司提前供貨，被乙公司拒絕，甲公司為了不影響銷售，只好從外地進貨，隨后將對乙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了丙公司，但未通知乙公司。丙公司于2021年1月15日去乙公司提貨時遭到拒絕。〔1〕乙公司拒絕丙公司提貨，有無法律依據(jù)？答：乙公司拒絕丙公司的提貨有法律依據(jù)。我國?合同法?第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利時，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。〞在本案中，甲公司將債券轉(zhuǎn)讓給丙公司，但未通知乙公司，因而對乙公司不發(fā)生效力?！?〕甲公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同是否生效？如何處理。答：依?合同法?第79條規(guī)定，甲公司與丙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。丙公司的履行要求被拒絕，應當由甲公司對丙公司承當責任案例5：甲和一家房地產(chǎn)開發(fā)公司簽訂一份商品房買賣合同，合同約定甲先交納房款50%即50萬元的預付款，付款后半年內(nèi)交付房屋。甲付款后一個月，由于城市規(guī)劃的原因，該處房產(chǎn)價格上漲。房地產(chǎn)公司隨將該房以高出原價30%的價格轉(zhuǎn)賣他人。房地產(chǎn)開發(fā)公司屬于何種違約行為？答:根據(jù)主體分，屬于單方違約，指違約是由一方當事人的行為造成的。應該由違約一方承當責任。根據(jù)違約行為導致的后果嚴重程度分，屬于根本性違約，指一方的違約致使另一方訂約目的不能實現(xiàn)或者違約后果嚴重。根據(jù)違約行為發(fā)生的時間分，屬于預期違約，指在履行期到來之前的違約。案例6：甲在某商業(yè)街有一家飯店，因生意不好，欲轉(zhuǎn)讓給乙。丙與甲在同一條街上經(jīng)營，丙聽說甲欲轉(zhuǎn)讓飯店給乙后，就打聽了乙的情況，得知乙善于經(jīng)營，丙就特別害怕乙接手飯店后，會把自己的飯店擠垮。丙就找甲，假意與甲磋商，并表示愿意以高價買下甲的飯店。甲便取消了與乙之間的磋商，欲轉(zhuǎn)讓該飯店給丙，但時隔一月，丙依然不與甲簽約，并推托說資金緊張，不欲購置該飯店。而此時甲去找乙，乙已經(jīng)買了別的飯店，也不理會甲。甲的飯店因等待丙的購置，停業(yè)達二個月之久，造成了一定的經(jīng)濟損失。甲非常氣憤，訴諸法院。問題：⑴丙的行為是否是違約行為？為什么？答：不是違約責任，因為合同尚未訂立⑵丙的行為是什么性質(zhì)的行為？應承當何種責任？答：是締約責任。是締約人成心或過失違反先合同義務時依法承當?shù)拿袷仑熑?。所謂先合同義務，是自締約人雙方為簽訂合同而互相接觸磋商時開始產(chǎn)生的注意義務，包括互相協(xié)助、互相照顧、互相保護、互相通知和老實信用等義務，而非合同有效所產(chǎn)生的給付義務。擔保法案例1：2021年11月2日，董學友在某市欲開辦一個個體服裝銷售店。當時苦于現(xiàn)金缺乏，在11月4日向某市工商銀行貸款。工商銀行同意貸款，但貸款人必須要以財產(chǎn)作抵押或有保證人擔保。董學友因無財產(chǎn)進行抵押，又需要貸款100萬元，于是首先請朋友王為仁作擔保人，為了使銀行更加信賴他，又請路遙汽車銷售公司的分支機構(gòu)汽車營銷部作擔保人。營銷部在與債權(quán)人銀行簽訂保證合同時，得到路遙汽車銷售公司的口頭許諾，市工商銀行便與董學友簽訂了貸款合同。王為仁和汽車營銷局部別與市工商銀行簽訂了保證合同。后在銀行的要求下，汽車營銷部取得了本公司的書面授權(quán)擔保書。2021年3月，董學友連續(xù)在二宗大筆買賣中經(jīng)營不善，故服裝店只剩下一個空名，已無力經(jīng)營。2021年4月15日，貸款期限已滿，銀行向董學友要求歸還貸款100萬元的本息。但此時，董學友已完全喪失了歸還能力，于是4月30日，銀行要求營銷部代為清償貸款本息。問題：１、本案中，汽車營銷部與市工商銀行簽訂的保證合同是否有效？２、本案中的保證是一般保證還是連帶保證？３、本案中市工商銀行可否要求汽車營銷部承當清償貸款的全部本息？〔1〕?擔保法?規(guī)定，保證人與債權(quán)人應當以書面形式訂立保證合同。第十條規(guī)定企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得作為保證人，企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。本案中，汽車營銷部屬于某汽車銷售公司的分支機構(gòu)，雖然在與市工商銀行簽訂保證合同時沒有書面的授權(quán)保證文書，但已得到某汽車銷售公司的口頭許諾，而且在不久即取得了公司的正式書面保證授權(quán)書，因此本案中，應認定汽車銷售部與市工商銀行簽訂的保證合同有效。

〔2〕?擔保法?規(guī)定，保證合同應當包括以下內(nèi)容：①被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；②債務人履行債務的期限；③保證的方式；④保證擔保的范圍；⑤保證的期間；⑥雙方認為所要約定的其他事項。本案中，兩個保證人在與市工商銀行簽訂保證合同時沒有約定擔保方式、擔保的期限以及擔保的范圍。而?擔保法?第十九條規(guī)定，當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承當保證責任。因此，應認定本案保證的性質(zhì)為連帶責任保證。

〔3〕根據(jù)?擔保法?的以下規(guī)定：連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權(quán)人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證的范圍內(nèi)承當保證責任。同一債務有兩個以上保證人的，保證人應當按照保證合同約定的保證份額，承當保證連帶責任。沒有約定保證份額的，保證人承當連帶責任。債權(quán)人可以要求任何一個保證人承當全部保證責任。保證人負有擔保全部債權(quán)實現(xiàn)的義務。已經(jīng)承當保證責任的保證人，有權(quán)向債務人清償，或者要求承當連帶責任的其他保證人清償其應當承當?shù)姆蓊~。連帶責任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務履行屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承當保證責任。在合同中約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承當保證責任的，保證人免除保證責任。本案中，王為仁以及汽車營銷部都沒有約定保證份額，債務人履行期屆滿之日起為2021年4月有15日，4月30日債權(quán)人即向保證人汽車營銷部主張權(quán)利，因此債權(quán)人市工商銀行依法有權(quán)向汽車營銷部要求其承當擔保責任。而且由于本案中的兩個保證人都沒有約定保證份額，因此債權(quán)人市工商銀行可以要求保證人汽車營銷部承當全部保證責任。至于保證人汽車營銷部與保證人王為仁以及被保證人董學友之間的債權(quán)債務關(guān)系，汽車營銷部在承當全部保證責任之后，有權(quán)向債務人董學友追償，或者要求承當連帶責任的保證人王為仁清償其應當承當?shù)姆蓊~。案例2：汽車司機曹永青欲自辦一個蔬菜營銷專業(yè)店，苦于資金缺乏。2021年10月6日，曹永青找到同鄉(xiāng)另一商人馬為良，提出借款12萬元。馬為良擔憂曹永青的蔬菜營銷店辦不好，將來虧損無法還債，就要求曹永青以其“別克〞汽車作抵押才能借款。曹永青容許，雙方遂簽訂了借款合同以及抵押合同。合同中規(guī)定，馬為良借給曹永青12萬元，月息為1.2%，半年后連本帶息歸還，如曹永青到期無法歸還，汽車的所有權(quán)就轉(zhuǎn)移為債權(quán)人馬為良所有或變賣受償，并且辦理了抵押合同登記手續(xù)。2021年10月16日，馬為良將12萬元現(xiàn)金交給曹永青。曹永青在經(jīng)營蔬菜營銷店不到半年，因市場競爭劇烈不景氣而關(guān)閉。眼看半年的還款期將到，曹永青自知無力歸還，遂決定自行將汽車賣給鄰縣的一個商人李小民，得到14萬貨款。2021年4月5日，曹永青攜帶車款回家準備還債，不料途中該款全部被盜，馬為良得知曹永青已無力還款，便向法院起訴，要求從鄰縣的商人處追回汽車變賣受償。問題：曹永青與馬為良在本案中所簽訂的抵押合同中是否有違法之處？答：抵押合同中有違法之處。合同中約定的“曹永青到期無法歸還，汽車的所有權(quán)就轉(zhuǎn)移為債權(quán)人馬為良所有〞為法律所禁止的流質(zhì)契約。本案中曹永青在未通知馬為良前就與李小民達成協(xié)議將車賣給李小民的行為是否合法？答：不合法。因為依?物權(quán)法?第191條的規(guī)定，抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務消滅抵押權(quán)的除外。故抵押人曹永青未經(jīng)抵押權(quán)人馬為良的同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，且李小民也未代為清償，其行為不合法。本案中馬為良作為抵押權(quán)人是否有權(quán)追回汽車變賣受償？答：馬為良有權(quán)追回汽車變賣受償。根據(jù)?物權(quán)法?第188條的規(guī)定，動產(chǎn)抵押假設(shè)作了抵押登記，可對抗善意第三人。本案中中汽車抵押作了抵押登記，其抵押權(quán)可對抗善意第三人。又由于抵押權(quán)具有追及性，抵押人擅自將抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給他人時，抵押權(quán)不受影響，抵押權(quán)人得追及該財產(chǎn)并對之行使抵押權(quán)。故馬為良有權(quán)從李小民處追回汽車變賣受償。根據(jù)?物權(quán)法?第191條的規(guī)定，李小民可代債務人曹永青清償債務，以合法擁有汽車的所有權(quán)。其代為清償后，可向曹永青追償。案例3：某學院教師李半山停薪留職，欲開一家歌舞廳，遂向一做生意的朋友丁金借款4萬元，雙方約定一年后還本付息，并由李半山的鋼琴〔價值3萬元〕以及李半山的一本書擁有的著作權(quán)作質(zhì)押擔保。一個星期后，丁金要李半山帶鋼琴到丁金家來取款，李半山稱鋼琴兩天前被學校文藝團借走了，過些天才能回來，現(xiàn)急需現(xiàn)款，請丁金先把4萬元錢借給他，如果到期不還，家里的東西憑丁金處置。于是丁金當即交給李半山4萬元。不久，李半山因經(jīng)營不善連買新音響設(shè)備的錢都不夠，便將該鋼琴交給學校的另一老師王偉作質(zhì)押得現(xiàn)金1萬元。此時歌舞廳仍需現(xiàn)金，于是李半山又與市影劇院訂立一著作權(quán)許可使用合同，但未告知丁金。丁金得知這兩件事后，認為李半山在欺騙自己，遂要將李半山在半個月內(nèi)將鋼琴交到丁金處，否那么解除合同。李半山向丁金解釋說上述這兩事實屬無奈。請丁金諒解。丁金不允，要求李半山立即還錢，李半山無力歸還。丁金便向王偉索要鋼琴，遭王偉拒絕。于是丁金便以李半山和王偉為被告，訴至法院。問題：李半山以著作權(quán)質(zhì)押給丁金在何時起方生效？答：質(zhì)押合同在合同成立時生效，而質(zhì)權(quán)自到有關(guān)主管部門辦理著作權(quán)出質(zhì)登記時方設(shè)立。因為根據(jù)?物權(quán)法?第227條的規(guī)定，以注冊商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。本案中丁金是否有權(quán)向王偉索要鋼琴？答：無權(quán)。因為動產(chǎn)質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。本案中，李半山將鋼琴作為質(zhì)押財產(chǎn)交付給王偉，質(zhì)權(quán)設(shè)立，王偉依法占有鋼琴。而李半山與丁金之間雖然訂立了質(zhì)押合同，卻未將鋼琴交給丁金，故丁金不享有對鋼琴的質(zhì)權(quán)。因此，丁金無權(quán)向王偉索要鋼琴。本案中李半山與影劇院訂立的著作權(quán)使用許可合同是否有效？答：根據(jù)?物權(quán)法?第227條的規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。所以，再李半山已將著作權(quán)出質(zhì)給丁金的情況下，假設(shè)未經(jīng)丁金的同意，李半山與影劇院訂立的著作權(quán)使用許可合同無效。假設(shè)丁金同意，那么合同有效，李半山基于使用許可合同取得的使用費，應當向質(zhì)權(quán)人丁金提前清償債務或者提存。案例4：某洗衣機廠庫存500臺優(yōu)質(zhì)名牌洗衣機。2021年7月3日洗衣機廠給天鵬商場詢問其是否愿意以每臺750元的價格購置，備有現(xiàn)貨，只要數(shù)量在500臺以下，可保證供給，限期在7天內(nèi)答復。天鵬商場恰逢本商場的洗衣機脫銷，急需進一批洗衣機，在收函的第二天即7月6日遂回電稱愿意購置400臺洗衣機，價格為每臺740元并要求洗衣機廠送上門。洗衣機廠在接到天鵬商場的電文后，當天回函稱愿意接受天鵬商場提出的價格條件，但因生產(chǎn)任務繁忙，無法送貨上門，要求天鵬商場自己支付運費，自己到洗衣機廠提貨，并要求立即答復。天鵬商場接到回函后，因忙于購進其它貨物，將該函擱置一邊。時隔不久，到2021年10月洗衣機價風格整，上漲幅度為20%。天鵬商場組織車輛到洗衣機廠提貨，要求洗衣機廠按每臺740元的價格供給400臺。而此時，洗衣機廠僅剩下庫存100臺，其他已經(jīng)售完。天鵬商場為此訴至法院，要求洗衣機廠履行合同，并賠償損失。洗衣機廠那么辯稱：它與天鵬商場的合同根本沒有成立，因此不存在承當違約責任或履行合同的問題。問題：7月3日，洗衣機廠向天鵬商場發(fā)函的行為屬何種性質(zhì)？為什么？答：是屬于要約邀請。因為洗衣機廠并沒有直接向商場發(fā)出訂立合同的意思表示，只是以此行為表示希望商場向自己發(fā)出要約，而且洗衣機廠應該不只發(fā)了天鵬商場一家，應該還發(fā)了很多家。所以只是要約邀請。7月6日，天鵬商場給洗衣機廠的回電行為的性質(zhì)如何？為什么？

答：屬于要約。要約就是希望與他人訂立合同的意思表示。天鵬商場給洗衣機廠的回電中有希望與其訂立合同的意思表示，而且內(nèi)容具體，故該回電應為要約。10月底，天鵬商場組織車輛到洗衣機廠提貨的性質(zhì)如何？為什么？沒有法律效力。因為在7月6日洗衣機廠給天鵬商場的回函中要求商場到洗衣機提貨，是履行方式和地點發(fā)生了變化，屬于實質(zhì)性變化，就不在是承諾，而是一個新的要約。由于洗衣機廠要求立即答復，給予了期限，而商場沒有及時給予答復那么次要約就失效了，沒有達成合同。所以天鵬商場去洗衣機廠提貨不具有法律效力。⑷洗衣機廠和天鵬商場的合同是否已經(jīng)成立？本案應如何處理？答：沒有成立。因為因為在7月6日洗衣機廠給天鵬商場的回函中要求商場到洗衣機提貨，是履行方式和地點發(fā)生了變化，屬于實質(zhì)性變化，就不在是承諾，而是一個新的要約。由于洗衣機廠要求立即答復，給予了期限，而商場沒有及時給予答復那么次要約就失效了，沒有成立合同。處理:洗衣機廠不需要賠償損失，因為合同沒有成立，所以洗衣機廠不存在違約責任。天鵬商場和洗衣機廠可以就剩下了100臺洗衣機自行協(xié)商訂立新的合同。知識產(chǎn)權(quán)案例1：甲廠1996年研制出一種Ｎ型高壓開關(guān)，于2021年１月向中國專利局提出專利申請，2021年５月獲得實用新型專利權(quán)。乙廠也于1996年７月自行研制出這種Ｎ型高壓開關(guān)。乙廠在1996年底前已生產(chǎn)了８０臺Ｎ型高壓開關(guān)，2021年３月開始在市場銷售。2021年乙廠又生產(chǎn)了７０臺Ｎ型高壓開關(guān)。2021年初，甲廠發(fā)現(xiàn)乙廠銷售行為后，遂與乙廠交涉，但乙廠認為自己的行為不構(gòu)成侵權(quán)。

請根據(jù)上述材料分析：乙廠是否侵犯了甲廠的專利權(quán)？為什么？答：〔1〕乙廠沒有侵犯甲廠的專利權(quán)?！?〕根據(jù)專利法的規(guī)定，〔69〕“在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的〞不視為侵犯專利權(quán)?！蚕扔脵?quán)〕〔3〕在甲廠的專利申請日以前乙廠已生產(chǎn)N型高壓開關(guān)，依法享有先用權(quán)。在甲廠獲得專利權(quán)后，乙廠因享有先用權(quán)，故在原有范圍內(nèi)(每年生產(chǎn)不大于80臺)生產(chǎn)N型高壓開關(guān)并不侵犯甲廠的專利權(quán)。

論大學生寫作能力寫作能力是對自己所積累的信息進行選擇、提取、加工、改造并將之形成為書面文字的能力。積累是寫作的基礎(chǔ)，積累越厚實，寫作就越有基礎(chǔ)，文章就能根深葉茂開奇葩。沒有積累，胸無點墨，怎么也不會寫出作文來的。寫作能力是每個大學生必須具備的能力。從目前高校整體情況上看，大學生的寫作能力較為欠缺。一、大學生應用文寫作能力的定義那么，大學生的寫作能力究竟是指什么呢？葉圣陶先生曾經(jīng)說過，“大學畢業(yè)生不一定能寫小說詩歌，但是一定要寫工作和生活中實用的文章，而且非寫得既通順又扎實不可。”對于大學生的寫作能力應包含什么，可能有多種理解，但從葉圣陶先生的談話中，我認為：大學生寫作能力應包括應用寫作能力和文學寫作能力，而前者是必須的，后者是“不一定”要具備，能具備則更好。眾所周知，對于大學生來說，是要寫畢業(yè)論文的，我認為寫作論文的能力可以包含在應用寫作能力之中。大學生寫作能力的體現(xiàn)，也往往是在撰寫畢業(yè)論文中集中體現(xiàn)出來的。本科畢業(yè)論文無論是對于學生個人還是對于院系和學校來說，都是十分重要的。如何提高本科畢業(yè)論文的質(zhì)量和水平，就成為教育行政部門和高校都很重視的一個重要課題。如何提高大學生的寫作能力的問題必須得到社會的廣泛關(guān)注，并且提出對策去實施解決。二、造成大學生應用文寫作困境的原因：（一）大學寫作課開設(shè)結(jié)構(gòu)不合理。就目前中國多數(shù)高校的學科設(shè)置來看，除了中文專業(yè)會系統(tǒng)開設(shè)寫作的系列課程外，其他專業(yè)的學生都只開設(shè)了普及性的《大學語文》課。學生寫作能力的提高是一項艱巨復雜的任務，而我們的課程設(shè)置僅把這一任務交給了大學語文教師，可大學語文教師既要在有限課時時間內(nèi)普及相關(guān)經(jīng)典名著知識，又要適度提高學生的鑒賞能力，且要教會學生寫作規(guī)律并提高寫作能力，任務之重實難完成。（二）對實用寫作的普遍性不重視。“大學語文”教育已經(jīng)被嚴重地“邊緣化”。目前對中國語文的態(tài)度淡漠，而是呈現(xiàn)出全民學英語的大好勢頭。中小學如此，大學更是如此。對我們的母語中國語文，在大學反而被漠視，沒有相關(guān)的課程的設(shè)置，沒有系統(tǒng)的學習實踐訓練。這其實是國人的一種偏見。應用寫作有它自身的規(guī)律和方法。一個人學問很大，會寫小說、詩歌、戲劇等，但如果不曉得應用文寫作的特點和方法，他就寫不好應用文。（三）部分大學生學習態(tài)度不端正。很多非中文專業(yè)的大學生對寫作的學習和訓練都只是集中在《大學語文》這一門課上，大部分學生只愿意被動地接受大學語文老師所講授的文學經(jīng)典故事，而對于需要學生動手動腦去寫的作文，卻是盡可能應付差事，這樣勢必不能讓大學生的寫作水平有所提高。（四）教師的實踐性教學不強。學生寫作能力的提高是一項艱巨復雜的任務，但在教學中有不少教師過多注重理論知識，實踐性教學環(huán)節(jié)卻往往被忽視。理論講了一大堆，但是實踐卻幾乎沒有，訓練也少得可憐。閱讀與寫作都需要很強的實踐操作，學習理論固然必不可少，但是閱讀方法和寫作技巧的掌握才是最重要的。由于以上的原因，我們的大學生的寫作水平著