經(jīng)濟法課件-老師上課不給的哦

課前的話這個世界既不是有錢人的世界，也不是有權人的世界，它是有心人的世界。有度量，去容忍那些不能改變的事；有勇氣，去改變那些可能改變的事。

約束自己；戰(zhàn)勝自己；成就自己！第一頁，共680頁。第一頁，共680頁。法律部門行為關系是法律的調(diào)整對象。法律通過對行為的作用來調(diào)整社會關系。法律體系行政法經(jīng)濟法憲法刑法民商法根據(jù)調(diào)整的社會關系與調(diào)整方式的不同，法律體系劃分為了不同的法律部門。社會法程序法第二頁，共680頁。第二頁，共680頁。經(jīng)濟法經(jīng)濟法是我國法律體系中一個重要的獨立的、不可缺少的法律部門。良好的經(jīng)濟運行，有賴于國家的協(xié)調(diào)管理和監(jiān)督，經(jīng)濟法因此應運而生。經(jīng)濟法具有確立市場主體地位、維護市場秩序、規(guī)范市場行為、宏觀調(diào)控經(jīng)濟、確保勞動和社會保障等作用。第三頁，共680頁。第三頁，共680頁。經(jīng)濟法概述1、規(guī)范市場主體的法律4、宏觀調(diào)控的法律3、規(guī)范市場秩序的法律2、規(guī)范市場行為的法律5、社會保障的法律合伙企業(yè)法、公司法、破產(chǎn)法等合同法、擔保法、證券法等反不正當競爭法、工業(yè)產(chǎn)權法、消費者權益保護法等金融法、資源法、審計法、稅法等工資法、養(yǎng)老險法、社會救濟法等經(jīng)濟法體系經(jīng)濟法律可分為如下幾個部分：6、經(jīng)濟訴訟與仲裁法律第四頁，共680頁。第四頁，共680頁。第一章經(jīng)濟法基礎理論第一節(jié)經(jīng)濟法概述第二節(jié)經(jīng)濟法律關系1、經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展2、經(jīng)濟法的概念3、經(jīng)濟法的調(diào)整對象4、經(jīng)濟法的地位和作用1、經(jīng)濟法律關系的含義2、經(jīng)濟法律關系的要素3、經(jīng)濟法律關系的發(fā)生、變更和終止4、經(jīng)濟法律關系的保護第五頁，共680頁。第五頁，共680頁。概述——經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展

自由競爭時期

壟斷時期

自發(fā)的市場調(diào)節(jié)機制

國家宏觀調(diào)控、管理干預自由競爭自由貿(mào)易反壟斷法公司法審計法產(chǎn)品質(zhì)量法…..社會經(jīng)濟發(fā)展到社會化大生產(chǎn)階段，國家被動或自覺地承擔起對經(jīng)濟加以組織協(xié)調(diào)的職能，經(jīng)濟法應運而生，所以說，經(jīng)濟法是社會經(jīng)濟發(fā)展的必然結果國家進行干預第六頁，共680頁。第六頁，共680頁。概述——經(jīng)濟法的概念經(jīng)濟法是調(diào)整在國家協(xié)調(diào)本國經(jīng)濟運行過程中所發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱概念具體含義1、是經(jīng)濟法律規(guī)范的總稱

由經(jīng)濟法律規(guī)范構成

與其他法律部門交叉2、是調(diào)整經(jīng)濟關系的

經(jīng)濟管理關系；協(xié)調(diào)經(jīng)濟關系3、只調(diào)整特定范圍的經(jīng)濟關系

贈與關系、財產(chǎn)繼承關系？法律部門通過物而形成的人與人之間的關系第七頁，共680頁。第七頁，共680頁。概述——經(jīng)濟法的調(diào)整對象企業(yè)組織管理關系市場運行關系經(jīng)濟宏觀管理關系社會經(jīng)濟保障關系公司法、合伙企業(yè)法……市場規(guī)則不正當競爭、消法……監(jiān)督管理稅收、價格、審計…...養(yǎng)老保險等各類的社會保障宏觀性、整體性，是經(jīng)濟法的精髓所在經(jīng)濟法以社會整體利益為本位第八頁，共680頁。第八頁，共680頁。概述——經(jīng)濟法地位和作用經(jīng)濟法的地位——即指經(jīng)濟法在法的體系中是否是一個獨立的法的部門以及它在法的體系中的重要性的問題經(jīng)濟法不但是一個獨立的法的部門，而且是一個重要的法的部門經(jīng)濟法的地位還涉及到其與相鄰法律部門的關系經(jīng)過二十多年的發(fā)展，目前，我國已經(jīng)制定了６０多件經(jīng)濟法相關法律。由于這些法律的制定，完全可以說已經(jīng)形成了經(jīng)濟法的基本框架。第九頁，共680頁。第九頁，共680頁。概述——經(jīng)濟法地位和作用均調(diào)整經(jīng)濟關系，反映經(jīng)濟基礎的要求；——經(jīng)濟法借用了民法的一些概念。

經(jīng)濟法與民法的關系是最為密切的分界和連接點：民法中的“誠實信用”

“公平公正”1、民商法：私法和私法特別法；“經(jīng)濟人”假設，追求個人利益最大化；當事人意思自治原則。2、經(jīng)濟法：側重于公法；“社會人”假設，社會本位；強制性。相同點：草坪與護欄第十頁，共680頁。第十頁，共680頁。概述——經(jīng)濟法地位和作用調(diào)整對象不同——經(jīng)濟法調(diào)整國家在干預經(jīng)濟中產(chǎn)生的經(jīng)濟關系——民法調(diào)整的是平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系

調(diào)整的方法不同——經(jīng)濟法采用綜合的，即導向、協(xié)商、命令、服從；

——民法采用的為單一的協(xié)商辦法。

法律關系主體不同——經(jīng)濟法主體的法律地位不平等；

——民事法主體的法律地位平等。

法律關系內(nèi)容不同——權利和義務性質(zhì)不同：區(qū)別點：第十一頁，共680頁。第十一頁，共680頁。概述——經(jīng)濟法地位和作用具體有6點，教課書上概括的很條理P9經(jīng)濟法是在我國實行改革開放過程中產(chǎn)生的一個具有中國特色的獨立的法的部門，在我國的改革開放以及國民經(jīng)濟運行中起著重要的作用：1、培育合格活躍的市場主體2、培育完善、統(tǒng)一、開放的市場體系3、保證國家對市場經(jīng)濟的宏觀調(diào)控4、對市場經(jīng)濟的運行進行有效的管理5、推動科學技術的進步和應用6、保障對外開放，加強國際經(jīng)濟技術合作第十二頁，共680頁。第十二頁，共680頁。第一節(jié)經(jīng)濟法概述4、經(jīng)濟法的地位和作用1、經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展——自由競爭——民商法——經(jīng)濟壟斷——經(jīng)濟法2、經(jīng)濟法的概念3、經(jīng)濟法的調(diào)整對象——調(diào)整特定范圍經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱——宏觀管理、市場運行、企業(yè)組織、社會保障——獨立的法律部門、重要的法律部門——市場主體、市場體系、宏觀調(diào)控、市場管理、科學技術，對外開放第十三頁，共680頁。第十三頁，共680頁。第二節(jié)經(jīng)濟法律關系1、經(jīng)濟法律關系的含義及特征2、經(jīng)濟法律關系的要素3、經(jīng)濟法律關系的發(fā)生、變更和終止4、經(jīng)濟法律關系的保護第十四頁，共680頁。第十四頁，共680頁。第二節(jié)經(jīng)濟法律關系張三有一批木材，李四要購買，簽訂了合同。

法律關系成立了

主體、內(nèi)容、客體

張三的木材被雨淋了，雙方協(xié)商降價張三在運送木材途中遇到大雪封路，不能如期送到法律關系變更了

法律關系的保護張三如期交貨，李四依約付款

法律關系終止了

法律行為，受合同法的保護和監(jiān)督——在雙方形成一系列的權利與義務例：第十五頁，共680頁。第十五頁，共680頁。經(jīng)濟法律關系——含義及特征即一種特殊的社會關系——人的關系，內(nèi)容是權利、義務法律關系法律規(guī)范在調(diào)整人們行為過程中形成的權利和義務關系。是由經(jīng)濟法律規(guī)范所調(diào)整的在經(jīng)濟管理關系和市場運作關系過程中所形成的經(jīng)濟權利和經(jīng)濟義務的關系經(jīng)濟法律關系具有經(jīng)濟內(nèi)容的權利和義務第十六頁，共680頁。第十六頁，共680頁。經(jīng)濟法律關系——含義及特征1、主體的特殊性——主體主要是組織，即主要為一定組織體的國家機關、社會組織和內(nèi)部組織。國家以主體身份進行干預。2、實施的強制性——是采取較嚴格的法定程序和法定形式的法律關系。經(jīng)濟權利和義務的一般不能放棄或規(guī)避、轉讓特征經(jīng)濟法律關系除了具備法律關系的共性以外，還具有如下兩個顯著特征：第十七頁，共680頁。第十七頁，共680頁。經(jīng)濟法律關系——組成要素主體權利義務的當事人國家機關

企事業(yè)單位及個人

內(nèi)容權利和義務經(jīng)濟權利

資格

經(jīng)濟義務

責任客體權利義務的載體

行為財、物科技成果經(jīng)濟職權；財產(chǎn)所有權；經(jīng)營管理權；請求權第十八頁，共680頁。第十八頁，共680頁。經(jīng)濟法律關系——發(fā)生、變更和終止

發(fā)生、變更、終止

客觀事實

法律事實

法律行為

受當事人意志支配的人的行為：合法；違法

法律事件

不受當事人意志支配的客觀現(xiàn)象：自然的；社會的行為人具備資格；意思表示真實；內(nèi)容和形式均合法前提是必須由法律規(guī)定將它和一定的法律后果聯(lián)系起來第十九頁，共680頁。第十九頁，共680頁。經(jīng)濟法律關系——發(fā)生、變更和終止1、經(jīng)濟法律關系確立的根據(jù)

經(jīng)濟法律關系的確立，是指特定的經(jīng)濟法律關系主體之間形成了一定的經(jīng)濟權利和經(jīng)濟義務關系。

一、經(jīng)濟法律關系的確立經(jīng)濟法律關系的確立需要相應的根據(jù)，即是經(jīng)濟法律規(guī)范確認并能夠引起經(jīng)濟法律關系發(fā)生、變更和終止的客觀事實經(jīng)濟法律關系確立的根據(jù)，即經(jīng)濟法律事實。第二十頁，共680頁。第二十頁，共680頁。經(jīng)濟法律關系——發(fā)生、變更和終止2、法律事實的分類

根據(jù)是否按照當事人的主觀意志為轉移，法律事實分為法律行為和法律事件1）法律行為

法律行為是指以人的主觀意志為轉移而引起經(jīng)濟法律關系發(fā)生、變更與消滅的法律事實。大多數(shù)經(jīng)濟法律關系的發(fā)生、變更與消滅，是由于法律行為所引起的。行為可分為多種，在法律意義上，主要有合法行為與違法行為兩種。合法行為成立的條件有以下四個：第二十一頁，共680頁。第二十一頁，共680頁。經(jīng)濟法律關系——發(fā)生、變更和終止（1）行為的內(nèi)容必須合法

——即經(jīng)濟行為的內(nèi)容符合國家的政策、法律的要求（2）行為的主體必須合格

——即經(jīng)濟行為的主體必須具有行為能力。（3）行為人的意思表示真實、自愿（4）經(jīng)濟行為必須具備法定方式

——經(jīng)濟行為一般采用書面方式，合法經(jīng)濟行為成立的條件違法行為，是法律上無效的經(jīng)濟行為。它一般可分為觸犯經(jīng)濟法律和法規(guī)的經(jīng)濟違法行為和觸犯刑事法律的經(jīng)濟犯罪行為。這有利于保證經(jīng)濟行為的合法性、真實性。同時，法律還對部分行為規(guī)定了特殊要求，比如公證、鑒證等第二十二頁，共680頁。第二十二頁，共680頁。經(jīng)濟法律關系——發(fā)生、變更和終止引起法律關系的法律行為——根據(jù)我國法律規(guī)定，主要有以下四類訂立合同是引起經(jīng)濟法律關系發(fā)生的最為普遍的行為?！?jīng)濟主體之間的協(xié)作、供需、服務……侵權行為無因管理不當?shù)美趾λ藱嗬男袨?。——一方過錯造成他方損失，雙方之間即發(fā)生是沒有法定或約定義務，自愿為他人管理事務或財物，使他人受益的行為——收養(yǎng)丟失孩童……取得沒有法律依據(jù)的利益，而使財產(chǎn)所有人受損——多付了貨款、揀拾了錢包……第二十三頁，共680頁。第二十三頁，共680頁。經(jīng)濟法律關系——發(fā)生、變更和終止2）法律事件

法律事件是指不以當事人的主觀意志為轉移的法律事實。其中，包括自然現(xiàn)象和社會因素，如自然災害、戰(zhàn)爭等?？陀^現(xiàn)象也會引起經(jīng)濟法律關系的發(fā)生、變更和消滅。

在客觀上具有不可預見也不能避免、不能抗拒的因素，通常在法律上稱之為：不可抗力。前提是必須由法律規(guī)定將它和一定的法律后果聯(lián)系起來第二十四頁，共680頁。第二十四頁，共680頁。經(jīng)濟法律關系——發(fā)生、變更和終止經(jīng)濟法律關系的變更，是指一定法律事實的出現(xiàn)，使原有的經(jīng)濟法律關系的主體、客體和內(nèi)容發(fā)生了變化。二、經(jīng)濟法律關系的變更經(jīng)濟法律關系的變更受到嚴格的限制，除法律允許（如不可抗力）外，一般不得隨意改變。否則，要承擔法律責任。第二十五頁，共680頁。第二十五頁，共680頁。經(jīng)濟法律關系——發(fā)生、變更和終止經(jīng)濟法律關系的終止，是指因一定的法律事實的出現(xiàn)，使經(jīng)濟法律關系主體之間的經(jīng)濟權利和經(jīng)濟義務消滅。三、經(jīng)濟法律關系的終止有的是因主體實現(xiàn)了權利，履行了義務而消滅；有的是雖未履行義務，但經(jīng)協(xié)商并履行了法律規(guī)定的手續(xù)而消滅；還有的是因經(jīng)濟法律關系中主體的消失、停業(yè)、轉產(chǎn)等原因而消滅。第二十六頁，共680頁。第二十六頁，共680頁。經(jīng)濟法律關系——保護

不履行經(jīng)濟義務、違反經(jīng)濟法規(guī)

經(jīng)濟責任：賠償、違約金、罰款、沒收…..行政責任：警告、停業(yè)整頓、吊銷執(zhí)照…..刑事責任：刑事處罰(可并處或單處罰金）制裁實施機構財稅工商仲裁審判經(jīng)濟法律關系的保護，是指保護主體依法享有的經(jīng)濟權利第二十七頁，共680頁。第二十七頁，共680頁。經(jīng)濟法律關系——保護途徑經(jīng)濟行政執(zhí)法保護

——是指國家經(jīng)濟管理機關通過執(zhí)法活動對經(jīng)濟法律關系的保護；經(jīng)濟仲裁保護——是指民間仲裁機構和國家法律、法規(guī)規(guī)定的國家機關以第三者的身份，對特定的經(jīng)濟糾紛或爭議進行調(diào)解、裁決和仲裁的保護。經(jīng)濟檢察的保護——是指檢察機關通過經(jīng)濟檢察和對重大經(jīng)濟糾紛案件、經(jīng)濟行政案件提起抗訴或參與訴訟活動對經(jīng)濟法律關系進行的保護。經(jīng)濟審判保護——是指人民法院通過對經(jīng)濟合同糾紛或其他經(jīng)濟糾紛，以及檢察院提起公訴的經(jīng)濟犯罪案件的審理與判決，來保護經(jīng)濟法律關系。第二十八頁，共680頁。第二十八頁，共680頁。第二節(jié)經(jīng)濟法律關系

4、經(jīng)濟法律關系的保護1、經(jīng)濟法律關系的含義及特征——經(jīng)濟權利義務關系——主體的特殊性、實施的強制性2、經(jīng)濟法律關系的要素3、經(jīng)濟法律關系的發(fā)生、變更和終止——三要素，即主體、客體、內(nèi)容——法律事實，即法律行為、法律事件——經(jīng)濟責任、行政責任、刑事責任第二十九頁，共680頁。第二十九頁，共680頁。復習思考題試述經(jīng)濟法的產(chǎn)生簡述經(jīng)濟法體系試述經(jīng)濟法的構成要素及其相互關系什么是法律事實，法律行為和法律事件有何不同？第三十頁，共680頁。第三十頁，共680頁。案例分析【案情】王明和李剛是中學同學，關系較好，但已多年未見面。一日偶遇，隨后互問近況。王明現(xiàn)在是一家從事化妝品銷售的有限公司的營銷部經(jīng)理，李剛則是一個做服裝生意的個體戶。兩人互留通信地址后約定以后再長談。兩個星期后，李剛找到王明，稱：現(xiàn)在國家正在促進房地產(chǎn)的銷售并出臺了多項稅收優(yōu)惠措施，正是購房的好時機，他想趁此機會購買一套自己心儀很久的商品房；但是，他因生意套住了不少資金，付商品房首期款還缺2萬元，想請王明幫幫忙，借期6個月。王明滿口答應，說幾后給回復。第三十一頁，共680頁。第三十一頁，共680頁。第二天，王明找到自己的舅舅張某，稱自己急需用錢，要借2萬元。張某說他手頭有現(xiàn)金1.5萬元可以借給他。王明收下錢后，又去找女友陳紅借。陳紅不在，但其不滿15歲的妹妹在。王明稱自己因炒股急需些錢，陳紅的妹妹從家中柜里取出5000元借給了準姐夫，次日，王明電話告知陳紅，陳紅未表示反對。隨后，王明將借到的2萬元交給李剛，李剛寫了一張借據(jù)。轉眼6個月過去了，王明見李剛還未與自己聯(lián)系還錢，就找上門去。李剛的妻子俞芳告訴他，李剛在3個月前的一次進貨中被歹徒襲擊傷了頭部，因受到剌激后誘發(fā)精神病，已不能辯認和控制自己的行為。王明拿出借據(jù)，俞芳表示現(xiàn)在手頭緊再寬限幾天。王明同意了。第三十二頁，共680頁。第三十二頁，共680頁。案例分析不知出于何故，王明與陳紅鬧翻，陳紅要王明立即還錢。王明提出用他與陳紅一起購買的一套音響來抵債（音響價值1.1萬元，購買時兩人各出了一半），其同意。張某打電話給王明要求他還錢。王明找到其姐姐王麗，王麗向張某保證說，弟弟若不還錢則由她來還。嗣后，王明又來到李剛家，看到的卻是李剛的遣像。李剛已遇車禍身亡，且未留有遺囑。李剛留下一套商品房及一批服裝等物。第三十三頁，共680頁。第三十三頁，共680頁。案例分析【設問】1、該案中有幾個法律關系？2、其中的法律事實有那些，即那些屬于法律行為，那些屬于法律事件。3、假如李剛借錢是為了賭博，而王明知曉，法律關系是否成立？為什么？4、假如王明未給陳紅電話，告知借錢一事，法律關系是否成立？為什么？5、其中那個法律關系已經(jīng)終止？為什么？6、這里涉及到法律關系變更了嗎？7、這筆2萬元的借款由誰來償還？8、如果李剛之妻拒還怎么辦？第三十四頁，共680頁。第三十四頁，共680頁。合伙企業(yè)法【合伙企業(yè)法】是一部重要的市場主體的立法。重點介紹合伙企業(yè)的設立、合伙企業(yè)的財產(chǎn)與事務執(zhí)行、合伙企業(yè)的外部關系、入伙和退伙以及合伙企業(yè)的解散和清算。合伙是一種從羅馬時代就產(chǎn)生的企業(yè)形式，可以說它是經(jīng)久不衰和廣受歡迎的企業(yè)模式這是因為合伙企業(yè)具有組織形式簡單，集資迅速靈活，創(chuàng)辦手續(xù)簡便且費用較低；合伙內(nèi)部關系緊密，成員較穩(wěn)定，內(nèi)部凝聚力較強；合伙人負無限責任，雖個人風險較大，但有利于刺激合伙成員的責任心和鞏固合伙組織的信用等優(yōu)勢。在目前，公民個人出資設立的企業(yè)有三種：有限責任公司、合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)。合伙是個人集資創(chuàng)辦企業(yè)的最佳形式。第三十五頁，共680頁。第三十五頁，共680頁。合伙企業(yè)法一、概述二、設立三、管理四、解散和清算1、合伙企業(yè)的概念和特征2、合伙企業(yè)法的概念1、合伙企業(yè)設立的條件2、合伙企業(yè)設立的程序1、合伙企業(yè)的財產(chǎn)規(guī)定2、合伙企業(yè)內(nèi)部關系的規(guī)定3、合伙企業(yè)外部關系的規(guī)定1、合伙企業(yè)的解散2、合伙企業(yè)的清算第三十六頁，共680頁。第三十六頁，共680頁。是指依法在中國境內(nèi)設立的由合伙人訂立協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織

一、合伙企業(yè)的概述·概念1、概念合伙制度起源于羅馬法。在羅馬法上，合伙是一種合意契約，根據(jù)該契約，兩人以上相互承擔義務將物品或者勞作集中在一起，以實現(xiàn)某一合法的且具有共同功利的目的。契約——契：“刻也，刻識其數(shù)也“——約：纏束也，從系，勺生第三十七頁，共680頁。第三十七頁，共680頁。一、合伙企業(yè)的概述·特征1、契約性——合伙企業(yè)以合伙協(xié)議為其前提或基礎。

——意思表示一致。我國《合伙法》規(guī)定的合伙人是指自然人，而對法人和類似法人的經(jīng)濟組織則按照《民法通則》中關于“聯(lián)營”的有關規(guī)定處理。修改動向將可能會允許法人合伙2、特征合伙企業(yè)具有如下4個法律特征：企業(yè)的成立以訂立合伙協(xié)議為法律基礎。沒有合伙協(xié)議，就不可能成立合伙企業(yè)。企業(yè)的管理，亦須由各合伙人協(xié)商一致，以協(xié)議明確約定。合伙本質(zhì)上是人的結合而非資本的結合。合伙的信用基礎是全體合伙人而不是合伙財產(chǎn)。故，入伙退伙有嚴格的限制，人員結構穩(wěn)定。2、人合性——個人的聯(lián)合。須有兩個或者兩個以上自然人；——以人的信用為基礎。第三十八頁，共680頁。第三十八頁，共680頁。一、合伙企業(yè)的概述·特征3、合伙性——內(nèi)部關系屬于合伙關系，利害一體。即共同出資、共同經(jīng)營、共享受益、共擔風險。4、責任的無限連帶性——1）合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償其債務時，合伙人應以其出資之外的財產(chǎn)清償債務。（約定比例或平均分擔）2）每一個合伙人均有清償義務，債權人可向任何一個合伙人要求全部償還追償權——所清償數(shù)額超過其應當承擔的數(shù)額時，其有權就超出部分向其他未支付或為足額支付應承擔數(shù)額的合伙人追償。第三十九頁，共680頁。第三十九頁，共680頁。一、合伙企業(yè)的概述·意義狹義即《合伙企業(yè)法》于1997年2月23日通過自8月1日起施行它的頒布與實施，為合伙企業(yè)的設立與開展經(jīng)營活動提供了行為準則，為保護合伙企業(yè)及其合伙人的合法權益提供了法律依據(jù)，同時，也結束了我國合伙企業(yè)立法不健全、不完備、不規(guī)范的局面。對維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展具有重要的意義。3、合伙企業(yè)法的概念及其意義廣義則指調(diào)整合伙企業(yè)合伙關系的各種法律規(guī)范的總稱。如民法通則中也有相關的規(guī)定合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分第四十頁，共680頁。第四十頁，共680頁。二、合伙企業(yè)的設立·條件1）有二個以上合伙人，并且都是承擔無限責任者；2）有書面合伙協(xié)議；3）有各合伙人實際繳付的出資；4）有合伙企業(yè)的名稱；5）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。設立合伙企業(yè)應當具備如下條件1、條件這是合伙企業(yè)法對合伙企業(yè)設立所規(guī)定的實質(zhì)要件，是設立合伙企業(yè)必須具備的、缺一不可的法定條件。逐一介紹

修改動向：增加有限合伙，即允許部分合伙人承擔有限責任。第四十一頁，共680頁。第四十一頁，共680頁。二、合伙企業(yè)的設立·條件1）人員方面：兩個以上的合伙人，且須符合法律規(guī)定。關于合伙人的條件問題

首先、合伙人應當是具有完全民事行為能力的人，也就是說，無民事行為能力人和限制行為能力人不得成為合伙企業(yè)設立時的合伙人。其次、法律、行政法規(guī)禁止從事贏利性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人，如，法官、檢察官、國家公務員等。第三、合伙人必須都是依法承擔無限責任者，即合伙人必須都是依法對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任的人。關于合伙人的人數(shù)

設立合伙企業(yè)必須有兩個以上的合伙人，少于兩個人則不能設立合伙企業(yè)。至于合伙企業(yè)人數(shù)的上限，法律沒有作出明確規(guī)定，一般地說有當事人在設立合伙企業(yè)時自行決定。第四十二頁，共680頁。第四十二頁，共680頁。二、合伙企業(yè)的設立·條件2）書面協(xié)議：經(jīng)合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立，全體簽名生效。合伙協(xié)議應載明的事項P46

1、企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；2、合伙的目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；3、合伙人的姓名及住所；4、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；5、利潤分配和虧損分擔辦法；6、合伙企業(yè)事務的執(zhí)行；7、入伙與退火；8、合伙企業(yè)的解散與清算；9、違約責任。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設立的基礎，是合伙企業(yè)最重要的法律文件，也是確定合伙人之間權利義務關系的基本依據(jù)。應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用原則，并經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致。此外合伙協(xié)議也可以載明合伙企業(yè)的經(jīng)營期限和合伙人爭議的解決辦法等任意記載事項。第四十三頁，共680頁。第四十三頁，共680頁。二、合伙企業(yè)的設立·條件3）出資方式：貨幣、實物、土地使用權、知識產(chǎn)權等。按照協(xié)議約定的期限、方式、數(shù)額等出資1、合伙人對于自己用于繳納出資的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權，應擁有合法的處分權2、經(jīng)過合伙人一致同意，合伙人也可以以勞務出資。3、關于合伙人能否以債權、股權出資的問題，可以認為債權、股權屬于其他財產(chǎn)權利的范圍，原則上應當允許。4）企業(yè)名稱：符合名稱規(guī)定，且不得使用“有限、有限責任”的字樣5）經(jīng)營場所和經(jīng)營條件廠房、設備、人員等等企業(yè)名稱一般由以下四部分組成

企業(yè)所在地行政區(qū)劃名稱、字號（商號）、行業(yè)（或經(jīng)營）特點、組織形式，如：

中國東?；す煞萦邢薰镜谒氖捻?，共680頁。第四十四頁，共680頁。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為合伙企業(yè)的成立日期

二、合伙企業(yè)的設立·程序設立合伙企業(yè)應當以全體合伙人為申請人。但申請合伙企業(yè)登記的具體事務，應當由全體合伙人從他們當中制定的代表或者他們共同委托的代理人負責辦理。2、程序登記申請——30日內(nèi)決定可否——執(zhí)照簽發(fā)申請設立合伙企業(yè)，應當向企業(yè)登記機關提交下列文件：

1）全體合伙人簽署的合伙申請書；

2）全體合伙人的身份證明；

3）全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托書

4）合伙協(xié)議；

5）出資權屬證明；

6）經(jīng)營場所證明；

7）國務院工商行政管理部門規(guī)定提交的其他文件第四十五頁，共680頁。第四十五頁，共680頁。案例分析1A、B、C、D、E是某鄉(xiāng)鎮(zhèn)的居民，其中B是A的兒子，時年14歲，初中生。E是A的弟弟，是本縣地稅局副局長。五人于03年8月1日在縣城達成書面協(xié)議，決定創(chuàng)辦合伙企業(yè)，共同經(jīng)營服裝生產(chǎn)與銷售。合伙協(xié)議規(guī)定：1、企業(yè)名稱為“洪亮服裝有限公司”，經(jīng)營地點為縣城集貿(mào)市場南大街1號2、經(jīng)營范圍為服裝生產(chǎn)銷售，合伙目的是共同經(jīng)營，共享收益3、五人各出資1萬元，于06年3月10號前繳付。4、利潤平均分配，若有虧損則除E之外，其他人平均分擔。5、合伙企業(yè)事務的執(zhí)行由A負責。6、企業(yè)解散時，各自收回自己的出資。合伙協(xié)議經(jīng)全體簽字后，A持該協(xié)議向縣工商局申請設立登記。該局于9月20日電好告知E，因條件不符，不予登記。問題何在？第四十六頁，共680頁。第四十六頁，共680頁。案例分析1不符合項：1、B不能成為合伙人——限制行為能力人2、E不能成為合伙人——黨政機關工作人員3、企業(yè)名稱有問題4、E未承擔無限責任5、合伙協(xié)議事項不全——合伙人姓名及其住所、入伙與退火、違約責任等事項沒有；解散與清算等規(guī)定不明確，不具體。6、申請登記時提交的文件不全7、登記機關的處理超過了期限，且通知人不對。第四十七頁，共680頁。第四十七頁，共680頁。除法定事由即合伙人退伙外，在合伙企業(yè)清算前，不得分割三、管理——合伙企業(yè)的財產(chǎn)·性質(zhì)1）合伙成立時由各合伙人按照合伙協(xié)議確定的出資數(shù)額向合伙企業(yè)投入的貨幣、實物等財產(chǎn)；2）合伙企業(yè)在經(jīng)營過程中積累起來的財產(chǎn)合伙企業(yè)的財產(chǎn)由兩部分構成構成與性質(zhì)共有財產(chǎn)1）只能由合伙人共同管理和使用2）合伙期間不得請求分割；3）對合伙財產(chǎn)的占有、使用、收益、處分，均應依據(jù)全體合伙人的共同意志進行歸合伙人共同所有第四十八頁，共680頁。第四十八頁，共680頁。三、管理——合伙企業(yè)的財產(chǎn)·轉讓因財產(chǎn)的共有性質(zhì)，轉讓有嚴格的限制轉讓與出質(zhì)1、向合伙人以外的人，須經(jīng)其他合伙人一致同意2、合伙人之間內(nèi)部轉讓，也應當通知其他合伙人3、轉讓時，同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓權合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額時，經(jīng)修改合伙協(xié)議及成為新的合伙人。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗不知情的善意第三人。第四十九頁，共680頁。第四十九頁，共680頁。

在共同經(jīng)營的前提下，合伙人執(zhí)行合伙事務可有兩種形式

共同管理OR委托管理三、管理——合伙企業(yè)的內(nèi)部·執(zhí)行合伙企業(yè)事務執(zhí)行即委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務，即事務授權。執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，對外代表合伙企業(yè)。即由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務；合伙的一個重要特點是合伙人共同管理，共同經(jīng)營。合伙企業(yè)是在合伙人協(xié)商一致基礎上建立的聯(lián)合體，因而，各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務享有同等的權利。具體包括管理參與權和事務授權；知情權和監(jiān)督權；異議權和撤銷權以及忠實義務。第五十頁，共680頁。第五十頁，共680頁。三、管理——合伙企業(yè)的內(nèi)部·執(zhí)行1、處分不動產(chǎn)2、改變企業(yè)名稱及變更登記事項3、轉讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利4、辦理變更登記手續(xù)5、為他人提供擔保6、聘任合伙人以外的人擔當經(jīng)營管理人員7、依照合伙協(xié)議約定的其他事項必須經(jīng)合伙人全體一致同意的事項

P49第五十一頁，共680頁。第五十一頁，共680頁。三、管理——合伙企業(yè)的內(nèi)部·義務1、合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務，即競業(yè)禁止義務。2、除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易，即交易禁止義務3、合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動，即損害禁止義務合伙人的義務亦即忠實義務，要求合伙人應忠實于合伙事業(yè)和全體合伙人的共同利益。這是基于合伙具有“人合”的性質(zhì)，信任關系對于合伙的存續(xù)有著重大的意義合伙人享有本企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營的決策和執(zhí)行權，掌握企業(yè)的業(yè)務秘密，如另行經(jīng)營業(yè)務相同的企業(yè)，勢必會利用這些企業(yè)秘密，從而影響本企業(yè)的利益。合伙人違反此義務，給合伙人或企業(yè)造成損失是，應依法承擔賠償責任。第五十二頁，共680頁。第五十二頁，共680頁。三、管理——合伙企業(yè)的內(nèi)部·分配1、合伙企業(yè)的利潤和虧損，由合伙人按照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔；2、合伙協(xié)議未約定利潤分配和虧損比例的，由各合伙人平均分配和分擔。3、合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。合伙企業(yè)的損益分配共享利潤和共擔風險，是合伙關系的基本準則，主要體現(xiàn)如下：第五十三頁，共680頁。第五十三頁，共680頁。三、管理——合伙企業(yè)的外部關系·權限一、合伙企業(yè)的任何一個合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務，都是合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人。本著合法交易目的二、合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權限的限制，不能對抗不知情的善意第三人。第五十四頁，共680頁。第五十四頁，共680頁。思考題某合伙企業(yè)在其合伙協(xié)議中明確規(guī)定，甲為該企業(yè)的總經(jīng)理，執(zhí)行企業(yè)的經(jīng)營管理事務，但是，簽訂合同的金額不得超過10萬，超過10萬則必須與其他合伙人商量。后來甲在一次展會上擅自作主與某機械公司簽訂了１２萬元的合同，此合同是否有效?請大家從我們剛才講過的要點中第五十五頁，共680頁。第五十五頁，共680頁。案例分析經(jīng)營期間張某為購買私人轎車，向其同學王某借款4萬元。還款期限屆滿時，張某無力償還。恰好此時王某購買了企業(yè)的部分器材尚有3萬元貨款未支付，王某便通知企業(yè)，與張某的4萬相抵，在企業(yè)拒絕后，王某遂起訴，要求法院強制執(zhí)行張某在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，用于清償債務。請問：王某的債務該如何處理？張某、李某、魏某各出資8萬合伙成立電器維修廠。開始經(jīng)營很好，但一年后，因行業(yè)競爭激烈而虧損，欠外債20萬，而企業(yè)全部資產(chǎn)總計只有15萬。請問：應如何償還？第五十六頁，共680頁。第五十六頁，共680頁。三、管理——合伙企業(yè)的外部關系·債務一、合伙企業(yè)的債務的清償

二、合伙人個人債務的清償

合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆盏?，各合伙人應當承擔連帶清償責任。某一合伙人的債權人，不得以該債權抵消其對合伙企業(yè)的債務某一合伙人個人負有債務，債權人不得代位行使該合伙人在企業(yè)中的權利。合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負債務的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以請求法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。第五十七頁，共680頁。第五十七頁，共680頁。三、管理——外部關系·入伙

1、新合伙人入伙時，應當經(jīng)全體合伙人同意并依法訂立書面入伙協(xié)議；2、原合伙人應向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。3、除另有約定，新合伙人與原合伙人享有同等的權利和義務，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任(一)入伙入伙是指非合伙人加入業(yè)已存在的合伙企業(yè)，從而取得合伙人資格的行為。有利于現(xiàn)有合伙關系的穩(wěn)定和保護債權人，但是對合伙企業(yè)擴大規(guī)模有很大的限制。第五十八頁，共680頁。第五十八頁，共680頁。三、管理——外部關系·退伙限制1、協(xié)議未約定合伙的經(jīng)營期限2、退貨不會對企業(yè)造成不利影響3、提前30天通知其他合伙人(二)退伙指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失其合伙人資格的行為。分為自愿退伙和法定退伙兩種?；谧栽傅囊馑急硎径嘶?、約定退火是事由出現(xiàn)2、經(jīng)全體合伙人同意3、合伙人出現(xiàn)難于繼續(xù)參加合伙的事由4、其他合伙人嚴重違反協(xié)議約定的義務基于出現(xiàn)法定情形而退火1、死亡或依法宣告死亡、無民事行為能力2、個人喪失償債能力3、被強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額有約定期限時，合伙人未經(jīng)其他合伙人的一致同意，不得以單方通知退伙第五十九頁，共680頁。第五十九頁，共680頁。三、管理——外部關系·除名合伙人有下列情形時，經(jīng)合伙人一致同意，可以將其除名。退伙財產(chǎn)處理：清算（分配損益）——退還；（退伙時未了結業(yè)務在了結后進行結算）退伙人對退伙前合伙企業(yè)所負的債務，仍負連帶責任(三)除名1、未履行出資義務2、因故意或過失給企業(yè)造成損失3、執(zhí)行企業(yè)事務時有不正當?shù)男袨?、合伙協(xié)議約定其他情形自接到除名通知之日起，除名生效異議時——接到通知30日內(nèi)起訴第六十頁，共680頁。第六十頁，共680頁。四、合伙企業(yè)的解散1、主觀：1）經(jīng)營期限屆滿，不愿繼續(xù)經(jīng)營的2）全體同意決定解散3）約定解散事由出現(xiàn)2、客觀：1）不具備法定人數(shù)2）合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照4）法律法規(guī)規(guī)定的其他應當解散的原因出現(xiàn)解散解除合伙協(xié)議，企業(yè)終止活動解散的原因第六十一頁，共680頁。第六十一頁，共680頁。四、合伙企業(yè)的清算清算人的確定（自解散15日內(nèi)確定）1、全體合伙人擔任2、經(jīng)過半數(shù)合伙人同意指定或委托擔任3、15日內(nèi)未確定，申請法院指定解散企業(yè)解散，必須進行清算，并通知和公告?zhèn)鶛嗳饲逅闳说穆氊煟?、清理企業(yè)財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；2、處理未了解事務；3、清繳欠稅4、清理債權、債務5、處理剩余財產(chǎn)；6、代表合伙企業(yè)才與民事訴訟活動清償順序：工資保險——所欠稅款——企業(yè)債務——返還出資第六十二頁，共680頁。第六十二頁，共680頁。四、合伙企業(yè)的清算合伙企業(yè)清算時，其全部財產(chǎn)不足清償其債務的，依照合伙企業(yè)法第39條和第40條的規(guī)定，由全體合伙人承擔無限連帶清償責任。在清算期間，如果全體合伙人以個人財產(chǎn)承擔清償責任后，仍不足清償合伙企業(yè)的債務，應當結束清算程序。對于未能清償?shù)膫鶆?，由合伙人在今后繼續(xù)承擔連帶清償責任。債權人享有在清算結束后以原合伙人為連帶債務人，繼續(xù)請求清償?shù)臋嗬?。清算結束后，清算人應當編制清算報告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在10日內(nèi)向登記機關報送清算報告，辦理合伙企業(yè)注銷登記。但是，如果債權人在連續(xù)五年內(nèi)未向債務人提出清償請求，則債務人的清償責任歸于消滅。

第六十三頁，共680頁。第六十三頁，共680頁。案例分析甲、乙、丙3人經(jīng)過協(xié)商一致，各出資5萬元組成一個合伙企業(yè)，合伙協(xié)議中記載了應當記載的事項，其中規(guī)定：利潤分配和虧損分擔辦法為：甲分配或分擔3/5，丙、乙各自分配或分擔1/5；如果發(fā)生爭議由合伙人通過協(xié)商或者調(diào)解解決，不允許向仲裁機構申請仲裁解決，也不允許通過訴訟解決。該合伙企業(yè)的負責人是甲，對外代表該合伙企業(yè)，合伙企業(yè)經(jīng)營汽車配件生產(chǎn)、銷售，經(jīng)營期限為2年，名稱叫大發(fā)汽車配件廠。配件廠經(jīng)營期間，乙個人貸款購買了一輛汽車從事鮮活商品的販賣，因所運海鮮腐爛，損失4萬元，乙變賣了車輛還清了貸款，但仍欠漁場3萬元。無奈，乙找到朋友丁，商量把自己在配件廠的2萬元財產(chǎn)份額轉讓給丁。但甲、丙不同意，但乙還是取走了自己的出資2萬元。年終結算時，企業(yè)虧損8萬元，欠貨款9萬。這時，丙要求退伙，甲丙對配件廠財務折價，分別得款2萬，因乙以自己已經(jīng)退火為由拒絕分攤配件廠的虧損，發(fā)生爭議，故對合伙債務拖延未做處理。第六十四頁，共680頁。第六十四頁，共680頁。案例分析21、乙、丙在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務中擁有什么權利?2、甲在擔當合伙企業(yè)負責人期間，能否與王某再合作建一個經(jīng)營配件的門市部，門市的貨賣給大發(fā)汽車配件廠?3、甲的弟弟因做生意需要貸款，為此請甲為其提供擔保，甲遂以企業(yè)的設備向銀行作了抵押?？煞?？若到期不能償還貸款，銀行要求行使抵押權時，該如何處理？4、對于配件廠的債務，甲、乙、丙應當如何承擔？5、乙在甲、丙不同意轉讓出資時，應當怎么做？甲與丙應該怎么做？6、在什么情況下，丁才能成為配件廠的合伙人？7、經(jīng)營期間乙可以退火嗎？其退火行為是否有效?為什么？8、甲與丙分割配件廠財物的行為是否有效？應該怎么做？

設問？第六十五頁，共680頁。第六十五頁，共680頁。9、假如配件廠的債權人要求甲償還6萬元貨款，甲按照協(xié)議約定只承擔了3/5，剩余貨款告知債權人去找乙和丙。這樣做是否可以？為什么？10、假如配件廠的債權人去找乙要求還債，乙以自己已經(jīng)退火為由拒絕，可以嗎？11、配件廠的9萬元債務應當如何分擔？12、假如配件廠債權人和漁場均找乙要求還債，乙應當如何償還？13、對配件廠的債務，乙應當承擔的部分卻無力償還，應該怎么處理？14、假如配件廠正在清算中，丙將部分配件私自拿出，出售給了另外一家汽修廠，清算人發(fā)現(xiàn)后，可否追回？案例分析2設問？第六十六頁，共680頁。第六十六頁，共680頁。要點概括1、概念和特征——契約性、合伙性、人合性、責任無限性2、合伙企業(yè)法——1997年8月1日施行1、企業(yè)設立條件——2人；協(xié)議；出資；名稱；場所條件2、企業(yè)設立程序——代理申請；7種申請文件；30日內(nèi)1、企業(yè)財產(chǎn)規(guī)定——構成：出資；經(jīng)營所得

——性質(zhì)：共同所有；

——共管；不得分割；所有權依共同意志——轉讓：一致同意；內(nèi)部通知；優(yōu)先受讓權第六十七頁，共680頁。第六十七頁，共680頁。要點概括1、企業(yè)的解散原因——主觀3種；客觀4種2、企業(yè)的清算程序——清算人確定；職權；清償順序2、企業(yè)內(nèi)部規(guī)定——6項權利：參與；授權；知情；監(jiān)督；異議；撤銷——2種管理方式：共管；委托——須經(jīng)合伙人一致同意的7個事項——3項義務：競業(yè)；交易；損害——利益與風險：比例；平均；不得全部3、企業(yè)外部規(guī)定——債權抵消；善意第三人——入伙：書面協(xié)議；企業(yè)知情；連帶責任——退火：自愿及3條限制；法定；債務的連帶責任第六十八頁，共680頁。第六十八頁，共680頁。案例分析甲、乙、丙3人欲合伙加工家具，3人商定各出資３０００元，并訂立書面協(xié)議。經(jīng)籌備發(fā)現(xiàn)資金不夠。甲遂邀丁支持他們３０００元。丁表示可出資，但要參與合伙盈余分配。甲與乙、丙商議，大家一致同意。兩年后，丁自他人了解到該合伙不景氣，即以欲開商店為由要求撤回其３０００元，甲不允。丁遂找乙、丙以同樣理由要求還錢。乙、丙遂將該合伙當時僅有的２０００元現(xiàn)金交給丁。甲對此不滿，丁催要剩余１０００元時，告知丁該合伙已虧損4０００元，所剩１０００元應用做還債，不予歸還。剩余債務的債權人仍在追債.問題：１、丁的人伙是否有效?應否分擔合伙債務?２、丁對合伙剩余４０００元債務是否還要負連帶責任?第六十九頁，共680頁。第六十九頁，共680頁。個人獨資企業(yè)法繼【公司法】、【合伙企業(yè)法】出臺之后，我國又頒布了【個人獨資企業(yè)法】，這標志著我國市場經(jīng)濟三大基本企業(yè)形態(tài)均已確立，現(xiàn)代企業(yè)制度的法律框架初具規(guī)模。《個人獨資企業(yè)法》的制定使創(chuàng)業(yè)變得容易，增加了就業(yè)機會，大大縮短了失業(yè)周期；同時還可刺激經(jīng)濟增長，完善我國的社會主義市場經(jīng)濟體制，真可謂一石多鳥。實行改革開放以來，非公有經(jīng)濟在我國得到了迅猛發(fā)展，目前已經(jīng)是三分天下有其一，成為了我國社會主義市場經(jīng)濟中不可缺少的重要組成部分。第七十頁，共680頁。第七十頁，共680頁。三、管理四、解散和清算五、法律責任個人獨資企業(yè)法一、概述二、設立重點講授：1、企業(yè)的特征和設立條件；2、投資人的無限責任；3、管理的委托；4、終止制度可以有多種經(jīng)營方式。一般有：自產(chǎn)自銷、代購代銷、來料加工、來樣加工、來件裝配、零售、批發(fā)、批零兼營、客運服務、貨運服務、代客儲運、裝卸、修理服務、咨詢服務等。代理銷售、連鎖經(jīng)營是新產(chǎn)生的經(jīng)營方式。諸如此類，個人獨資企業(yè)均可采用。第七十一頁，共680頁。第七十一頁，共680頁。案例沙河口區(qū)華晶商行是一家以電腦銷售和維修為主營范圍的個人獨資企業(yè)，出資人崔某家住本區(qū)，有兩套住房。由于經(jīng)營不善虧損，04年末，決定解散華晶。現(xiàn)有資產(chǎn)變現(xiàn)52萬元，但到期債務即達61萬元；債權人劉某、王某、李某（分別有25萬、19萬、17萬元債權）得到崔某通知后前來主張債權，崔某在向劉、王清償44萬元后，將剩余的8萬償還給李某，嗣后，以債務人是華晶商行而華晶的全部資產(chǎn)已用來抵償債務為由，拒絕向李某清償剩余的9萬元債務。李某無奈向法院起訴要求變賣崔某的兩處住房以清償本人的債權。問：崔某拒絕清償剩余債務的理由是否成立？對李某的訴訟請求，法院是否會支持？第七十二頁，共680頁。第七十二頁，共680頁。是指依照《個人獨資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體

一、個人獨資企業(yè)概述·概念1、概念我國《個人獨資企業(yè)法》于２０００年１月１日起正式開始實施了，這部企業(yè)法對開辦企業(yè)、債權債務等經(jīng)濟行為產(chǎn)生巨大而深遠的影響。投資主體的個人性；財產(chǎn)的個人性；責任的無限性；企業(yè)的非法人性特征第七十三頁，共680頁。第七十三頁，共680頁。一、個人獨資企業(yè)概述·特征1）投資主體的個人性

——是由一個中國的自然人投資的企業(yè)。(企事業(yè)單位、外資均不可）2）企業(yè)財產(chǎn)的個人性

——個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)為投資者一人所有，其對企業(yè)的財產(chǎn)享有完全的所有權。2、特征特征有如下四個：財產(chǎn)所有權是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有的占有、使用、收益和處分的權利占有權是指民事主體對于財產(chǎn)的實際控制。使用權是指民事主體對于財產(chǎn)的利用權收益權是指民事主體取得基于財產(chǎn)所產(chǎn)生的物質(zhì)利益的權利。處分權是指民事主體在法律允許的范圍內(nèi)對財產(chǎn)進行處置的權利。處分權是財產(chǎn)所有人最基本的權利，也是財產(chǎn)所有權的核心內(nèi)容

第七十四頁，共680頁。第七十四頁，共680頁。一、個人獨資企業(yè)概述·特征3）責任的無限性——投資者以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。投資人若以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，則以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。其無限責任與合伙企業(yè)的無限責任有所不同。由于是一人投資企業(yè)企業(yè)財產(chǎn)完全為個人所有，故，企業(yè)的行為等于個人行為，企業(yè)的債務等同于個人的債務。投資人的信用和償債能力尤為重要！投資人對獨資企業(yè)債務承擔無限責任是獨資企業(yè)的顯著特點，也是各國立法的通例。第七十五頁，共680頁。第七十五頁，共680頁。一、個人獨資企業(yè)概述·特征以家庭共有財產(chǎn)承擔無限責任的前提：

投資人在申請企業(yè)設立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的。這就有了時間上和形式上的限定——在時間上，限定于申請設立企業(yè)登記時，而不是其后實際意義上的家庭經(jīng)營。——在形式上，應當是在設立申請書中載明以家庭共有財產(chǎn)作為個人財產(chǎn)出資，或者在有關的證明文件中注明。如果不能提供以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的確切證明的，司法機關在處理糾紛時不能用其家庭共有財產(chǎn)清償個人獨資企業(yè)債務。所謂無限責任，是指當企業(yè)財產(chǎn)不足清償企業(yè)債務時，投資人以個人其他財產(chǎn)予以清償，直至全部清償，若不能全部清償則個人破產(chǎn)。但個人財產(chǎn)通常與家庭財產(chǎn)難以分開。就是說，以家庭共有財產(chǎn)來承擔個人的無限責任是有嚴格限制的第七十六頁，共680頁。第七十六頁，共680頁。一、個人獨資企業(yè)概述·特征4）企業(yè)的非法人性——是獨立的民事主體，但僅是一個經(jīng)營實體，而不具有法人資格。法人的特征之一即是以法人財產(chǎn)獨立對外承擔有限責任；而個人獨資企業(yè)的投資人是一個人且企業(yè)財產(chǎn)為個人所有，這就決定了其對外承擔的是無限責任，也就不可能是一個獨立的企業(yè)法人。

分析案例第七十七頁，共680頁。第七十七頁，共680頁。二、個人獨資企業(yè)設立a.投資人為一個自然人——且只能是中國公民。b.有合法的企業(yè)名稱——不得使用有限、公司等字樣c.有投資人申報的出資——應當與生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模相適應d.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；e.有必要的從業(yè)人員。應是有完全民事行為能力的人且非法律法規(guī)禁止從事營利性活動的人名稱必須與責任形式相符1、設立的條件對個人獨資企業(yè)沒有最低注冊資本金的限制。在知識經(jīng)濟蓬勃發(fā)展的今天，投資人最大的財富除了資金以外，更重要的還有知識和技術。而且，不規(guī)定注冊資本最低限額是國際上通行的做法，規(guī)定注冊資本被視為是剝奪窮人投資權利的違法行為。第七十八頁，共680頁。第七十八頁，共680頁。二、個人獨資企業(yè)設立申請書應載明企業(yè)的名稱、住所、投資者姓名居所、出資額及方式、經(jīng)營范圍；同時提交經(jīng)營場所使用證明等2、設立的程序申請——工商登記——執(zhí)照簽發(fā)即成立申請文件：1、設立申請書；2、投資人身份證明；2、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。委托人申請設立登記時，還應出具投資人的委托書和代理人的合法證明。個人獨資企業(yè)從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關部門審批的業(yè)務的，應當在申請設立登記時提交有關部門的批準文件。登記機關應當在收到申請文件之日起15日內(nèi)予以答復第七十九頁，共680頁。第七十九頁，共680頁。二、個人獨資企業(yè)設立1、成立后必須在六個月內(nèi)開業(yè)。否則，無正當理由未開業(yè)或連續(xù)自行停業(yè)超過六個月，吊銷營業(yè)執(zhí)照。2、設立分支機構，也應當申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。3、個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的，應當在作出變更決定之日起的15日內(nèi)依法申請辦理變更登記。個人獨資企業(yè)申請變更登記，應當向登記機關提交下列文件：1）投資人簽署的變更登記申請書；2）國家工商行政管理局規(guī)定提交的其他文件。分支機構的民事責任由設立者承擔3、設立的工商管理第八十頁，共680頁。第八十頁，共680頁。案例分析沙河口區(qū)的張某，原系某家電子企業(yè)技術人員，2003年2月初辭職，并于當月15日向所在地工商局申請個人獨資企業(yè)設立登記。他申請登記的有關事項如下：1、經(jīng)營場所為高爾基路18號；2、經(jīng)營范圍為家電銷售、維修3、現(xiàn)金1000元作為出資4、企業(yè)名稱為“遠清家電銷售維修有限公司”并提交了相應的文件資料如產(chǎn)權證、身份證等。3月3日，他接到了工商局電話，告知不予登記問題工商局不予登記是否合法？通知有否問題？為什么？第八十一頁，共680頁。第八十一頁，共680頁。三、個人獨資企業(yè)的權利與義務在權利方面：

1、企業(yè)財產(chǎn)所有權2、自主經(jīng)營權3、申請貸款權4、取得土地使用權5、拒絕攤派權一個基本的法律原則，即權利和義務的統(tǒng)一。在義務方面：1、必須遵紀守法、遵守誠信原則，不損害社會公共利益2、依法納稅3、承擔無限責任等。就以投資人承擔無限責任來看，這是在法律對個人獨資企業(yè)沒有“最低注冊資金”規(guī)定的情況下，為了嚴格規(guī)范投資人的行為和保護債權人利益的需要而如此規(guī)定的，較寬松的設立條件必然伴隨著嚴格的責任形式。第八十二頁，共680頁。第八十二頁，共680頁。三、個人獨資企業(yè)的權利與義務特別說明事項：個人獨資企業(yè)招用職工的：1、應當依法與職工簽訂勞動合同；2、保障職工的勞動安全；3、按時足額發(fā)放職工工資，并按照國家規(guī)定參加社會保險，為職工繳納社會保險費。任何單位和個人不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定以任何方式強制個人獨資企業(yè)提供人力、物力、財力。對于違法強制提供人力、物力、財力的行為，企業(yè)有權拒絕。第八十三頁，共680頁。第八十三頁，共680頁。三、投資人及事務管理對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權。登記時明確以家庭財產(chǎn)作為投資的，應當以其對企業(yè)債務承擔無限責任投資人事務管理個人獨資企業(yè)投資人可自行管理企業(yè)事務；也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理1、應當簽訂書面委托合同，明確委托的具體內(nèi)容與授予的權力范圍。2、委托人如果因授權不明造成善意第三人利益損害時，應承擔民事責任，受托人明知授權不明而實施所委托行為的，負連帶責任。3、委托的職權限制不得對抗善意第三人第八十四頁，共680頁。第八十四頁，共680頁。三、投資人及事務管理投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務的人員權利的限制：P69受托人的限制1）利用職務上的便利，索取或者收受賄賂；2）利用職務或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；3）挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；4）擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶儲存；5）擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保6）未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務；7）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；8）未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權轉讓給他人使用；9）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；10）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。犯罪行為！第八十五頁，共680頁。第八十五頁，共680頁。三、投資人及事務管理受委托或被聘用管理企業(yè)事務的人員如果違反合同義務，從事了法律禁止的行為，給投資人及個人獨資企業(yè)造成損害，如何承擔民事責任呢？第一，受托人或被聘用人管理企業(yè)事務時違反合同的損害賠償責任。該責任屬于違約責任，應當予以賠償。但該違約責任的承擔是有條件的：一是違反與投資人訂立的管理企業(yè)事務的合同；二是管理企業(yè)事務的行為；三是給投資人造成損害。三個條件須同時具備，否則，受托人或被聘用人不承擔違約損害賠償責任。受托人的責任主要分為兩種：設為了籌資變賣資產(chǎn)第八十六頁，共680頁。第八十六頁，共680頁。三、投資人及事務管理第二，受托人或被聘用人侵犯企業(yè)財產(chǎn)權益的責任。

在企業(yè)事務管理中，可能發(fā)生受托人及被聘用人利用職務或工作之便侵占企業(yè)的財產(chǎn)或利益。為此，該法第46條規(guī)定：“投資人委托或者聘用的人員違反本法第20條規(guī)定，侵犯個人獨資企業(yè)財產(chǎn)權益的，責令退還侵占的財產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任；有違法所得的，沒收違法所得；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！痹摋l規(guī)定的民事責任方式，一是退還，二是賠償。當該企業(yè)財產(chǎn)或利益仍存在的，用責令退還的責任方式；但該財產(chǎn)或利益不復存在的，用賠償損失的責任方式；如果退還了財產(chǎn)還有其他損失的，則可與賠償損失的責任方式并用。第八十七頁，共680頁。第八十七頁，共680頁。案例分析華明商行是一家個人獨資企業(yè)，主營家居用品，開業(yè)后一直是出資者經(jīng)營，后因病委托張某經(jīng)營管理。不久，張某的好友李某想開辦一家陶瓷店，需向銀行貸款，要求擔保，李某因無可抵押之物，故求張某。張某在未征得出資者同意的情況下，以華明商行現(xiàn)有的財產(chǎn)為李某的貸款作了抵押，李某謝張某1萬元一年后，貸款到期，李某卻因經(jīng)營不善無力還貸，銀行要求擔保人歸還。問：李某貸款的擔保人是誰？商行？張某？為什么？商行、出資人、張某、李某在本案中分別承擔哪些責任？為什么？第八十八頁，共680頁。第八十八頁，共680頁。四、個人獨資企業(yè)的解散與清算個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應當解散：（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。指企業(yè)終止活動，使其民事主體資格消滅的行為。解散第八十九頁，共680頁。第八十九頁，共680頁。四、個人獨資企業(yè)的解散與清算1、清算人：個人獨資企業(yè)的清算可以由投資人自行清算

也可以由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。2、程序：投資人自行清算的——1）通知清算前15日內(nèi)書面通知債權人（無法通知的，應當予以公告）2）申報債權人應當在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應當在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報其債權。3、清償順序：

1）所欠職工工資和社會保險費用；2）所欠稅款；3）其他債務。前一順序沒有清償?shù)模笠豁樞虿坏们鍍?；同一順序的，按照比例清償；不足清償?shù)?，由投資人以其他個人財產(chǎn)清償。第九十頁，共680頁。第九十頁，共680頁。四、個人獨資企業(yè)的解散與清算4、效力：

1）個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在5年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。2）清算期間，個人獨資企業(yè)不得開展與清算目的無關的經(jīng)營活動。3）在按規(guī)定清償債務前，投資人不得轉移、隱匿財產(chǎn)。4）個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。在企業(yè)的解散和清算中也體現(xiàn)出了投資人對企業(yè)債務所負的無限責任隱匿或轉移財產(chǎn)，逃避債務的，依法追回其財產(chǎn)，并按有關規(guī)定予以處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任。第九十一頁，共680頁。第九十一頁，共680頁。投資人的財產(chǎn)性法律責任中，有一個民事責任與行政責任、刑事責任的沖突協(xié)調(diào)問題。投資人的財產(chǎn)是有限的，如果既有民事賠償責任，又有罰款、罰金或沒收財產(chǎn)的行政責任和刑事責任，如何處理呢？

適用投資人財產(chǎn)性法律責任的民事賠償責任優(yōu)先的原則。根據(jù)這個原則，投資人的財產(chǎn)足以承擔各項法律責任時，分別承擔；不足承擔各項法律責任時，民事賠償責任優(yōu)先承擔。四、個人獨資企業(yè)的法律責任關于法律責任部分，特別提醒：個人獨資企業(yè)法第43條規(guī)定：“投資人違反本法規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以支付的，或者被判處沒收財產(chǎn)的，應當先承擔民事賠償責任。1、關于承擔責任的先后順序：第九十二頁，共680頁。第九十二頁，共680頁。四、個人獨資企業(yè)的法律責任——違反規(guī)定提交虛假文件或者采取其他欺騙手段，取得企業(yè)登記，情節(jié)嚴重的；——涂改、出租、轉讓營業(yè)執(zhí)照，情節(jié)嚴重的；——個人獨資企業(yè)成立后無正當理由超過6個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)超過6個月以上的。2、企業(yè)可能被處以吊銷營業(yè)執(zhí)照處罰的情形對符合個人獨資企業(yè)登記條件的申請，登記機關不予登記或者超過期限不予答復的，當事人可以采取什么途徑主張權利呢？當事人可依法申請行政復議或者提起行政訴訟。3、登記機關不履行職責的救濟途徑第九十三頁，共680頁。第九十三頁，共680頁。個人獨資企業(yè)法要點歸納含義：一人；個人所有；無限責任特征：主體、財產(chǎn)的個人性；責任無限性；非法人性五、法律責任一、概述二、設立條件：人；名稱；出資；場所與條件；從業(yè)人員程序：申請、證明；委托；批準；變更三、管理權利義務：5項權利；3條義務；用工3要求和拒絕攤派管理：自管；

托管：1、合同；授權不明的責任；善意第三人2、受托人的限制：10條3、受托人的責任：違約；侵權四、解散和清算情形：自己決定；死亡；吊銷；其他程序：清算人、通知、申報；清償順序效力：未償債務的承擔；財產(chǎn)的轉移、隱匿；1、責任的順序2、吊銷執(zhí)照的情形第九十四頁，共680頁。第九十四頁，共680頁。案例分析原告：沛縣東光鑄造有限責任公司被告：徐州宏達水泵廠被告：李傳營被告徐州水泵廠系個人獨資企業(yè)，多次向原告購買配件。2002年6月，欠原告貨款57000元，在支付2萬元后，被告投資人李傳營以水泵廠名義和原告于2002年8月達成還款計劃，約定余款于2003年5月前還清。

當年11月，李傳營（甲方）與王某（乙方）達成轉讓協(xié)議，甲方?jīng)Q定將水泵廠轉讓給乙方。協(xié)議簽定后，水泵廠即在工商部門辦理了企業(yè)投資人變更登記。后原告依還款計劃要求被告水泵廠償還到期債務，但被告以投資人變更為由拒絕。原告訴至法院，要求水泵廠還債，在審理期間，又依原告申請追加李某為被告。被告水泵廠辯稱，水泵廠為個人獨資企業(yè)，原廠負責人是李傳營，2002年11月6日變更為王某，并辦理了工商變更登記，依據(jù)協(xié)議的約定，轉讓前的債務應由李傳營承擔，請求駁回原告對水泵廠的訴訟請求。被告李傳營辯稱徐州水泵廠負責人的變更不能影響債務的承擔方式，故應由企業(yè)承擔清償責任。第九十五頁，共680頁。第九十五頁，共680頁。案例分析江蘇省沛縣人民法院經(jīng)審理認為：原告與被告水泵廠買賣合同成立并合法有效，本案的爭議焦點為二被告應由誰履行還款義務。徐州宏達水泵廠工商登記為個人獨資企業(yè)。而個人獨資企業(yè)因其有自己的名稱，且必須以企業(yè)的名義活動的特性，故個人獨資企業(yè)是一個獨立的市場經(jīng)濟主體。因此對企業(yè)債務的承擔亦應具有相對獨立性。即應先以其獨立的自身財產(chǎn)承擔責任，而不是既可由企業(yè)承擔，亦可由投資人承擔，本案中徐州宏達水泵廠所負債務應首先以企業(yè)財產(chǎn)償還，在其財產(chǎn)不足償還的情況下原告有權請求現(xiàn)在的投資人以個人所有的其他財產(chǎn)償還，若由此而致現(xiàn)投資人利益受損，現(xiàn)投資人可依其與李傳營簽訂的企業(yè)轉讓協(xié)議向李傳營追償。但原告不能直接向原投資人李某追討本案所涉?zhèn)鶆?。原投資人不能因企業(yè)轉讓而免除所有責任。其應對現(xiàn)投資人承擔連帶責任。第九十六頁，共680頁。第九十六頁，共680頁。練習題1、合伙企業(yè)從組織形式上看，是契約式組織。（）2、經(jīng)全體合伙人一致同意，合伙人也可以用勞務出資。（）3、設立合伙企業(yè)有2個以上合伙人，其中必須至少有1人是承擔無限責任者。（）4、合伙企業(yè)中某一合伙人的債權人，不得以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。（）5、入伙的新合伙人只對入伙后發(fā)生的企業(yè)債務承擔無限連帶責任。（）第九十七頁，共680頁。第九十七頁，共680頁。公司法公司法在經(jīng)濟法中，占據(jù)著很重要的地位，是一部非常重要的關于市場主體的法律；公司法對建立現(xiàn)代企業(yè)制度，推進國有企業(yè)改革，規(guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東和