2015同等學(xué)力法學(xué)綜合法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

千里之行，始于足下。第2頁/共2頁精品文檔推薦2015同等學(xué)力法學(xué)綜合法理學(xué)復(fù)習(xí)資料法理學(xué)

導(dǎo)論

一、法理學(xué)以法律現(xiàn)象的普通性、普遍性咨詢題為研究對象。非常多法學(xué)家直截了當(dāng)稱法理學(xué)為“法的普通理論”。

二、法理學(xué)的性質(zhì)及其在法學(xué)體系中的地位。

1、法理學(xué)是法學(xué)的基礎(chǔ)理論。

2、法理學(xué)是法學(xué)的辦法論。

3、法理學(xué)是法學(xué)的意識(shí)形態(tài)。

三、法理學(xué)的歷史。

（一）、奴隸社會(huì)的法理學(xué)思想

1、古希臘古羅馬的法理學(xué)思想

古希臘：適應(yīng)法為主體的法律制度已有相當(dāng)程度的進(jìn)展；并且那個(gè)階段還提出了一系列的法理學(xué)咨詢題，如法與權(quán)力、理性的關(guān)系，法與人、神、自然的關(guān)系，法與利益、正義，人治和法治，守法的道德基礎(chǔ)和政治基礎(chǔ)。

古羅馬：浮現(xiàn)了職業(yè)法學(xué)家集團(tuán)、法律學(xué)校核法學(xué)流派。古羅馬法學(xué)對于公法與私法的劃分思想，對于自然法、萬民法和市民法的劃分的思想等，對后世的法理學(xué)產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的妨礙。

2、中國春秋戰(zhàn)國階段的法理學(xué)思想

儒家：禮主刑輔，綜合而治

法家：“援法而治”、“以法治國”

道家：“無為而治”、“法令滋彰，盜賊多有”

墨家：“天意乃法的根源”，“兼恩愛、交相利”

（二）、封建社會(huì)的法理學(xué)思想

1、西歐中世紀(jì)的法理學(xué)思想

托馬斯.阿奎那經(jīng)過把希臘人和羅馬人的法律思想揉合在神學(xué)中，保存和進(jìn)展了古希臘和古羅馬的法律思想。

到中世紀(jì)后期，浮現(xiàn)了法學(xué)教育和法學(xué)研究，當(dāng)時(shí)的法學(xué)教育和法學(xué)研究以復(fù)興羅馬法為中心任務(wù)。

又一次浮現(xiàn)了職業(yè)法學(xué)家集團(tuán)，浮現(xiàn)了法學(xué)流派，即注釋法學(xué)派。注釋法學(xué)派旨在恢復(fù)和復(fù)興羅馬法。

2、中國古代的律學(xué)與法理學(xué)思想

從漢代起，中國產(chǎn)生了“律學(xué)”，亦稱“刑名律學(xué)”、“注釋律學(xué)”（三）、資本主義社會(huì)的法理學(xué)

1、資本主義興起與法學(xué)的勃興

自13-14世紀(jì)開始，一批出身于新興中產(chǎn)階級(jí)的思想家把君主（而別是上帝）或人性（而別是神性）看做國家和法律的基礎(chǔ)。那個(gè)階段法學(xué)進(jìn)展的最重要的標(biāo)

志是人文主義法學(xué)派的產(chǎn)生。復(fù)興羅馬法。

2、近代資本主義法律世界觀的浮現(xiàn)

近代資本主義法學(xué)世界觀的核心是自由、平等、XXX和法治。其典型的表達(dá)形式是自然法學(xué)派的“社會(huì)契約論”和“天賦XXX論”。

自然法學(xué)派反對神性和神權(quán)，主張人性和XXX；反對專制和等級(jí)特權(quán)，主張自由和平等；反對人治，要求法治。

提出了契約自由、法律面前人人平等、罪刑法定主義等現(xiàn)代法律制度的基本原則。

3、現(xiàn)代資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)思潮與流派

分析法學(xué)派的浮現(xiàn)標(biāo)志著作為獨(dú)立學(xué)科的法學(xué)的浮現(xiàn)。

浮現(xiàn)了理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)的分化，即浮現(xiàn)了法理學(xué)和刑法學(xué)等法學(xué)部門的分化。

4、當(dāng)代西辦法理學(xué)

浮現(xiàn)了研究法律與社會(huì)關(guān)系的社會(huì)法學(xué)派。

第二次世界大戰(zhàn)前后，自然法學(xué)派、社會(huì)法學(xué)派、分析法學(xué)派以新的政治和理論姿態(tài)浮現(xiàn)，成為西辦法理學(xué)的三大主流學(xué)派。

四、馬克思主義法理學(xué)

1、《德意志意識(shí)形態(tài)》、《XXX宣言》等著作的咨詢世，標(biāo)志著馬克思主義法

理學(xué)的形成。

2、馬克思主義法理學(xué)的世界觀和辦法論

辯證唯物主義和歷史唯物主義是馬克思主義法理學(xué)的世界觀和辦法論。(1)、馬克思主義對于思維與存在，社會(huì)意識(shí)與社會(huì)存在的關(guān)系的理論關(guān)于認(rèn)識(shí)法律現(xiàn)象的性質(zhì)具有認(rèn)識(shí)論的全然意義。

(2)、馬克思主義對于生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和上層建造的理論為明白法律現(xiàn)象的歷史進(jìn)展，剖析法律現(xiàn)象在社會(huì)結(jié)構(gòu)中的地位和功能奠定了理論框架。(3)、馬克思主義對于階級(jí)和階級(jí)斗爭的理論和階級(jí)分析的辦法為認(rèn)識(shí)法律現(xiàn)象的本質(zhì)和進(jìn)展規(guī)律提供了基本線索。

(4)、馬克思主義對于普遍聯(lián)系的辯證法為認(rèn)識(shí)法律現(xiàn)象與社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系，以及認(rèn)識(shí)法律現(xiàn)象直截了當(dāng)?shù)年P(guān)系給出了整體思路。

3、馬克思主義法理學(xué)的具體研究辦法

(1)、價(jià)值分析的辦法

揭示法的應(yīng)然狀態(tài)或價(jià)值屬性，即回答法應(yīng)當(dāng)是怎么樣的。

(2)、實(shí)證分析辦法

揭示法的實(shí)然狀態(tài)，如法在現(xiàn)實(shí)日子中是怎么運(yùn)行的，法有哪些社會(huì)作用和功能，法有啥樣的體系和結(jié)構(gòu)。

第一章法的概念與本質(zhì)

一、法的基本特征

1、法是調(diào)整人的行為和社會(huì)關(guān)系的規(guī)范。

規(guī)范分為社會(huì)規(guī)范和技術(shù)規(guī)范。

社會(huì)規(guī)范：調(diào)整人與人的關(guān)系。

技術(shù)規(guī)范：調(diào)整人與自然界、人與勞動(dòng)工具直截了當(dāng)?shù)年P(guān)系。

2、法是由國家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范。

3、法是規(guī)范權(quán)力和義務(wù)的行為規(guī)范。

4、法是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范。

二、馬克思主義對法的本質(zhì)的論述

馬克思主義法律觀的最要緊的特征是從“國家——階級(jí)關(guān)系——物質(zhì)日子條件”的關(guān)系鏈來明白法的本質(zhì)。

1、法是被奉為法律的國家意志。

2、法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)。

3、法所反映的統(tǒng)治階級(jí)意志是由一定的物質(zhì)日子條件所決定的。

三、法的定義

法是反映由一定物質(zhì)日子條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)意志的、國家制定或認(rèn)可并得到國家強(qiáng)制力保證的、經(jīng)過給予社會(huì)關(guān)系參加者權(quán)利與義務(wù)的方式實(shí)現(xiàn)的規(guī)范體系。

第二章法的要素

法的要素包括法律概念、法律規(guī)則和法律原則。

一、法律概念

1、定義：是指在法律上對各種事實(shí)舉行抽象，概括出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。

2、法律概念的分類

依法律概念的普遍性程度，分為普通性概念和具體概念。

依法律概念所涉及的社會(huì)關(guān)系種類，分為憲法概念、刑法概念、民法概念、訴訟法概念等。

依法律概念所涉及的法律事實(shí)要素的類不，分為涉人概念、涉事概念、涉物概念。涉人概念：如公民、法人、代理人、權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)等。

涉事概念：包括法律關(guān)系主體的各種權(quán)利、義務(wù)和法律責(zé)任，如所有權(quán)、人身自由、違約、有意、侵權(quán)、刑事責(zé)任等。

涉物概念：如標(biāo)的、證券、別動(dòng)產(chǎn)、著作等法律關(guān)系客體和程序、管轄、時(shí)效、居所地等。

二、法律規(guī)則

1、定義：法律規(guī)則是一種特別的、在邏輯上周全的規(guī)范。一具完整的法律規(guī)則在結(jié)構(gòu)上由三個(gè)要素組成，即假定、處理和制裁。

法律條文不過法律規(guī)則的表述形式，二者并別是一對一的關(guān)系。

2、法律規(guī)則的分類

(1)、按照指令性法律規(guī)則在法律調(diào)整中的別同作用，分為調(diào)整性規(guī)則和愛護(hù)性規(guī)則。調(diào)整性規(guī)則：直截了當(dāng)體現(xiàn)法對社會(huì)關(guān)系調(diào)整職能的規(guī)則，包括授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和禁止性規(guī)則。

愛護(hù)性規(guī)則：體現(xiàn)法對社會(huì)關(guān)系愛護(hù)職能的規(guī)則，規(guī)定違法行為所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任和法律制裁措施。

(2)、根據(jù)調(diào)整性規(guī)則為主體提供行為模式的別同辦法，分為授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和禁止性規(guī)則。

授權(quán)性規(guī)則：規(guī)定主體享有做出或別做出某種行為的權(quán)利。

義務(wù)性規(guī)則：也叫積極義務(wù)規(guī)則，規(guī)定主體應(yīng)當(dāng)或必須做出一定積極行為的規(guī)則。禁止性規(guī)則：規(guī)定主體別得做出一定行為的規(guī)則。

(3)、依照法律規(guī)則是否允許個(gè)不調(diào)整以及允許個(gè)不調(diào)整的程度，分為絕對確定性規(guī)則與相對確定性規(guī)則。

絕對確定性規(guī)則：明確、具體而又全面地規(guī)定了主體權(quán)利、義務(wù)或法律責(zé)任的內(nèi)容，別允許執(zhí)法和司法人員舉行自由裁量。

相對確定性規(guī)則：對主體權(quán)利、義務(wù)或法律責(zé)任做出概括規(guī)定的并且，又允許執(zhí)法人員在規(guī)則規(guī)定的范圍內(nèi)舉行自由裁量。

(4)、依照法律調(diào)整是否允許當(dāng)事人舉行自主調(diào)整，即按照自個(gè)兒的意愿自行設(shè)定權(quán)利和義務(wù)，分為強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則。

強(qiáng)行性規(guī)則：為社會(huì)關(guān)系參加者規(guī)定了明確的行為模式，行為主體必須遵守規(guī)則的規(guī)定，別允許他們自行協(xié)議解決咨詢題，違反法定行為方案的協(xié)議是無效的。禁止性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則基本上強(qiáng)行性規(guī)則。

任意性規(guī)則：在規(guī)定主體權(quán)利義務(wù)的并且，也允許當(dāng)事人在法律許可的范圍內(nèi)經(jīng)過協(xié)商自行設(shè)定彼此的權(quán)利與義務(wù)，惟獨(dú)在當(dāng)事人沒有協(xié)議的事情下，才適用法律規(guī)則的規(guī)定。

(5)、按照規(guī)則所調(diào)整的關(guān)系是否發(fā)生于該規(guī)則產(chǎn)生前，分為確認(rèn)性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則。

確認(rèn)性規(guī)則：也稱為調(diào)整性規(guī)則，是對在法律調(diào)整之前就差不多存在的各種行為方式和行為關(guān)系舉行評價(jià)，經(jīng)過授予法律權(quán)利和設(shè)定法律義務(wù)對該行為關(guān)系予以確認(rèn)并加以調(diào)整的規(guī)則。如民事關(guān)系，婚姻家庭關(guān)系等。

構(gòu)成性規(guī)則：以該規(guī)則的規(guī)定作為產(chǎn)生某種行為方式的前提條件的法律規(guī)則。如稅收、訴訟程序等的規(guī)定。

(6)、按照法律規(guī)則中是否直截了當(dāng)規(guī)定了某一行為規(guī)則的內(nèi)容，分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。

確定性規(guī)則：直截了當(dāng)而明確地規(guī)定某一行為規(guī)則的內(nèi)容，無須援用其他立法文件加以講明法律規(guī)則。

委任性規(guī)則：又稱托付性規(guī)則，是指沒有明確規(guī)定某一行為規(guī)則的具體內(nèi)容，不過委任某一國家機(jī)關(guān)加以規(guī)定的法律規(guī)則。

準(zhǔn)用性規(guī)則：盡管沒有直截了當(dāng)規(guī)定某一行為規(guī)則的內(nèi)容，但明確指出在那個(gè)咨詢題上能夠

適用其他法律條文或法律文件中某一規(guī)定的規(guī)則。

三、法律原則

1、定義：是指能夠作為規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和準(zhǔn)則。

2、法律原則的分類

(1)、基本原則與具體原則

(2)、社會(huì)原則和特意法律原則

(3)公理性原則與政策性原則

3、法律原則的功能

對法的制定的作用

(1)、法律原則直截了當(dāng)決定了法律制度的基本性質(zhì)、基本內(nèi)容和基本價(jià)值取

向。

(2)、法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。

(3)、法律原則對法律改革具有導(dǎo)向作用。

對法律實(shí)施的作用

(1)、指導(dǎo)法律解釋和法律推理。

(2)、補(bǔ)充法律漏洞，強(qiáng)化法律的調(diào)控能力。

(3)、限制自由裁量權(quán)的合理范圍。

第三章法的產(chǎn)生、進(jìn)展與歷史類型

一、法產(chǎn)生的基本標(biāo)志

1、國家的產(chǎn)生。

2、訴訟與審判的浮現(xiàn)。

3、權(quán)利與義務(wù)的分離。

二、法產(chǎn)生的普通規(guī)律

1、法律制度是在私有制和階級(jí)逐漸形成的社會(huì)背景下孕育、萌芽，并與國家組織相伴進(jìn)展和確立起來的。

2、法律制度形成過程是一具從個(gè)不調(diào)整進(jìn)展為普通調(diào)整的過程。

3、法律制度的形成記憶了由適應(yīng)演變?yōu)檫m應(yīng)法再進(jìn)展成為成文法的長期過程。

4、法律、道德和宗教等社會(huì)規(guī)范從混沌一體逐漸分化為各自相對獨(dú)立的

規(guī)范系統(tǒng)。

三、法的歷史類型

奴隸制法、封建制法、資本主義法和XXX法。

資本主義法律制度的基本特征：

1、私有財(cái)產(chǎn)神圣別可侵犯原則。

2、契約自由原則。

3、法律面前人人平等原則。

四、資本主義社會(huì)兩大法系

大陸法系：又稱羅馬法系、民法法系、法典法系或羅馬日耳曼法系。

英美法系：又稱一般法系、盎格魯撒克遜法系或判例法系。

兩大法系的區(qū)不：

1、法律淵源別同。大陸法系——成文法（即制定法），英美法系——制定

法和司法判例。