第五章 合同法

第五章合同法§5.1概述

一、合同（契約）（一）概念：當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（二）特征

1、是當(dāng)事人自愿協(xié)商一致而建立起來(lái)的民事法律關(guān)系

2、當(dāng)事人一般是互為權(quán)利義務(wù)關(guān)系

3、根據(jù)合同所產(chǎn)生的權(quán)利是有一定時(shí)間期限的4、合同依法成立后對(duì)當(dāng)事人都有約束力（三）分類

1、根據(jù)合同成立是否以交付標(biāo)的物為要件，分為諾成合同和實(shí)踐合同

《合同法》規(guī)定的實(shí)踐性合同：客運(yùn)合同、保管合同、自然人之間的借貸合同。

贈(zèng)與合同為諾成合同。

2、雙務(wù)合同和單務(wù)合同

單務(wù)合同，eg,贈(zèng)與合同、借用合同

3、有償合同和無(wú)償合同

4、要式合同和不要式合同

5、主合同和從合同

6、有名合同和無(wú)名合同

7、其他，eg,標(biāo)準(zhǔn)合同、射幸合同二、合同法1999.3頒布，1999.10.1開始實(shí)施，調(diào)整動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。（一）基本原則

1、契約自由原則

★締約自由

★選擇合同對(duì)方當(dāng)事人的自由

★決定合同內(nèi)容的自由★簽訂合同的方式可以自由選擇

★解決合同爭(zhēng)議的方式自由選擇

★變更或解除合同的自由2、公平誠(chéng)信原則

★先合同義務(wù)

★協(xié)助履行合同

★合同解釋

3、公序良俗原則

4、平等原則§5.2

合同的訂立

一、主體合格（合同能力）二、訂立合同的一般程序（一）要約（發(fā)盤、發(fā)價(jià)，offer)1、概念希望和他人訂立合同的意思表示。

2、生效要件

★訂立合同的肯定建議

★建議必須具體確定（標(biāo)的、價(jià)格、數(shù)量）★要約人必須有他人承諾后受其約束的意思表示

3、主體：要約人、受要約人

4、要約邀請(qǐng)/引誘

希望對(duì)方向自己發(fā)出要約的行為。廣告：一般廣告和懸賞廣告

5、要約的生效:到達(dá)主義

6、要約的失效（1）要約被撤回、被撤銷；

撤回撤銷

+————+————+————+發(fā)出要約要約到達(dá)發(fā)出承諾承諾到達(dá)

在下列兩種情況下要約不得撤銷：要約中確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。（2）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對(duì)要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

（二）承諾(接盤、接受，acceptance)

受要約人同意要約的意思表示。要約→新要約(還盤，反要約)→再要約→……→承諾

1、有效承諾的條件（1）受要約人向要約人作出；（2）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致；（3）承諾必須在承諾期限內(nèi)或合理時(shí)間內(nèi)作出；（4）承諾以通知的方式或行為作出。

2、承諾生效的時(shí)間和承諾的撤回投郵主義＆到達(dá)主義我國(guó)：到達(dá)主義

3、逾期的承諾

受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因晚到的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾過(guò)期不接受該承諾外，該承諾有效。(三)合同成立的時(shí)間承諾生效時(shí)雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受時(shí)

（一）拍賣

以公開競(jìng)價(jià)的形式，將特定物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價(jià)者的買賣方式。

委托人、拍賣人、競(jìng)買人、買受人（二）招標(biāo)招標(biāo)人提出招標(biāo)的意圖或提供有關(guān)資料,由若干人投標(biāo),招標(biāo)人從中選出對(duì)己最有利的一方,與其簽訂合同。招標(biāo)公告、投標(biāo)、(決標(biāo))、定標(biāo)

三、以競(jìng)爭(zhēng)方式訂立的合同（競(jìng)爭(zhēng)締約）四、合同的內(nèi)容(主要條款)

（一）標(biāo)的（二）數(shù)量、質(zhì)量（三）價(jià)款、酬金（四）履行時(shí)間、地點(diǎn)和方式（五）違約責(zé)任五、合同的形式

1、口頭

2、書面（電報(bào)、傳真、電子郵件等）

3、其他形式：行為等§5.3

合同的效力

一、合同生效

1、行為人具有相應(yīng)的行為能力

2、意思表示真實(shí)

3、不違反法律或社會(huì)公共利益

4、標(biāo)的須確定與可能二、合同無(wú)效(絕對(duì)無(wú)效)

全部無(wú)效和部分無(wú)效，自始無(wú)效。違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定；損害社會(huì)公共利益(eg,無(wú)效的免責(zé)條款：造成對(duì)方人身傷害的；因故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。)；

以合法形式掩蓋非法目的；惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益。三、合同的撤銷（相對(duì)無(wú)效）因重大誤解訂立的合同；訂立合同時(shí)顯失公平；以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。措施：可申請(qǐng)撤銷（1年內(nèi)）或變更

四、效力未定的合同

1、行為人行為能力有缺陷

2、附條件和附期限的合同五、合同無(wú)效的法律后果無(wú)效合同或被撤銷的合同自始無(wú)效；部分無(wú)效的，不影響其余部分的效力,其余部分仍然有效。

處理：沒(méi)有履行的,不再履行；履行部分的,停止履行；已履行的,返還財(cái)產(chǎn),賠償損失,追繳財(cái)產(chǎn)?！?.4合同的履行一、合同履行的原則

1、全面/適當(dāng)履行原則

2、實(shí)際/實(shí)物履行原則代償履行（效率違約）3、協(xié)作履行原則

4、促進(jìn)交易履行原則二、履行規(guī)則1、履行主體：合同當(dāng)事人或第三人※當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任；

※當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。2、履行標(biāo)的

質(zhì)量：按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

價(jià)款：按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。3、履行地點(diǎn)：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。4、履行期限：隨時(shí)履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。5、履行費(fèi)用：由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。6、履行方式：按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。三、合同（雙務(wù)合同）履行中的抗辯權(quán)（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),沒(méi)有先后履行順序,應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí),有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。（二）順序履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),有先后履行順序,先履行一方未履行的,后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的,后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。（三）不安抗辯權(quán)（中止履行）

★

經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；

★

轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務(wù)；

★

喪失商業(yè)信譽(yù)；

★

有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒(méi)有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，可以中止履行。

債權(quán)人為了防止債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少而危害其債權(quán)，而對(duì)合同關(guān)系之外的第三人所采取的保護(hù)債權(quán)的措施。

1、代位權(quán)（針對(duì)債務(wù)人的消極行為）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，給債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

四、合同履行的保全

甲←←←乙←←←丙

(債權(quán)人)(債務(wù)人)(債權(quán)人)(債務(wù)人)2、撤銷權(quán)（針對(duì)債務(wù)人的積極行為）放棄到期債權(quán)無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，且受讓人知道該情形的

撤銷權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，時(shí)間1年。5年不行使的，撤銷權(quán)消滅?！?.5合同的變更、終止

一、合同的變更（一）合同內(nèi)容的變更變更方式：協(xié)議變更、裁決變更、法定變更（二）合同主體的變更(合同的轉(zhuǎn)讓)1、債權(quán)人變更：通知債務(wù)人

2、債務(wù)人變更：征得債權(quán)人同意

3、一并轉(zhuǎn)移：經(jīng)對(duì)方同意

（三）訂立合同后當(dāng)事人合并分立的

二、合同終止●合同履行完畢

●合同解除●債務(wù)相互抵銷

●債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存

●債權(quán)人免除債務(wù)

●債權(quán)債務(wù)同歸于一人（混同）

●法定或約定的其他情形三、合同解除（一）約定解除（二）法定解除（單方解除）

☆因不可抗力不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

☆提前違約；

☆當(dāng)事一方遲延履行,經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

☆一方遲延履行或有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

☆法定其他情形。

合同解除不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利，不影響合同中解決爭(zhēng)議條款的效力?！?.6合同責(zé)任

一、締約過(guò)失責(zé)任當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中，因違反法律規(guī)定，違背誠(chéng)信原則，致使合同未能成立，并給對(duì)方造成損失，而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。二、違約責(zé)任1、違約表現(xiàn)

◎預(yù)期違約(明示或默示)

◎

到期不履行合同◎遲延履行

◎

不適當(dāng)履行(瑕疵履行)2、承擔(dān)違約責(zé)任的條件---嚴(yán)格責(zé)任

法律另有規(guī)定除外。3、免責(zé)條件

★約定免責(zé)★法定免責(zé)：不可抗力、債權(quán)人的過(guò)錯(cuò)、貨物本身的自然性質(zhì)或合理?yè)p耗4、責(zé)任形式（1）繼續(xù)履行（強(qiáng)制實(shí)際履行）

例外：法律上或者事實(shí)上不能履行；債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。（2）支付違約金法定違約金&約定違約金

約定的違約金低于造成的損失的，可以請(qǐng)求增加；過(guò)分高于造成的損失的，可請(qǐng)求適當(dāng)減少。（3）賠償損失

賠償范圍：包括直接損失和間接損失，但不得超過(guò)違約方訂約時(shí)可預(yù)見到的損失

受損害方的減損義務(wù)（4）定金制裁（5）解除合同（6）其他補(bǔ)救措施

eg:修理、重做、更換、退