企業(yè)破產(chǎn)法律制度

第五章企業(yè)破產(chǎn)法律制度第一節(jié)破產(chǎn)和破產(chǎn)法概述第二節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理第三節(jié)管理人制度第四節(jié)債權申報與債權人會議第五節(jié)和解與重整程序第六節(jié)破產(chǎn)清算第五章企業(yè)破產(chǎn)法律制度本章目錄

一、破產(chǎn)的概念和特征二、企業(yè)破產(chǎn)法的概念和立法發(fā)展概況本節(jié)內(nèi)容第一節(jié)破產(chǎn)和破產(chǎn)法概述

所謂破產(chǎn)，是指在債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，經(jīng)債權人或者債務人申請，由人民法院依法定程序宣告其破產(chǎn)并強制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，公平清償給全體債權人；或者在人民法院的監(jiān)督下，由債權人會議達成和解協(xié)議或重整計劃以使企業(yè)復蘇，避免企業(yè)倒閉清算的法律制度。

一、破產(chǎn)的概念

1．破產(chǎn)是一種特殊的執(zhí)行程序。2．破產(chǎn)適用的前提是債務人不能清償?shù)狡趥鶆铡?．破產(chǎn)的目的是使債權人得到公平清償。4．破產(chǎn)是一種特殊的償債手段。一、破產(chǎn)的特征

企業(yè)破產(chǎn)法是指調(diào)整破產(chǎn)債權人和債務人、法院、管理人以及其他破產(chǎn)參加人相互之間在破產(chǎn)過程中所發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。二、企業(yè)破產(chǎn)法的概念

（1）企業(yè)法人，即適用于所有具有法人資格的企業(yè)。（2）商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構出現(xiàn)破產(chǎn)原因后，國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。（3）為緩解其他非法人組織的破產(chǎn)無法可依的問題，規(guī)定企業(yè)法人之外的其他組織（如合伙企業(yè)）如果屬于破產(chǎn)清算的，可以參照適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序。二、破產(chǎn)法的適用范圍

2006年8月27日在北京閉幕的十屆全國人大常委會第二十三次會議高票表決通過《企業(yè)破產(chǎn)法》，它從立法上確立了真正意義上的企業(yè)破產(chǎn)制度。《企業(yè)破產(chǎn)法》共分十二章一百三十六條。該法不僅重新界定了企業(yè)破產(chǎn)清償順序，而且平衡了勞動債權與擔保債權的權益。新《企業(yè)破產(chǎn)法》最重要的有六大亮點：它的適用范圍涵蓋了所有的企業(yè)法人；引入了管理人制度；引入了重整制度；規(guī)定了跨境破產(chǎn)制度；規(guī)定了破產(chǎn)責任；規(guī)定了金融機構破產(chǎn)等。知識鏈接5-1新《企業(yè)破產(chǎn)法》制度的創(chuàng)新

一、破產(chǎn)原因二、破產(chǎn)案件的申請三、破產(chǎn)案件的受理四、破產(chǎn)案件受理的法律效果本節(jié)內(nèi)容第二節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理

破產(chǎn)原因也稱為破產(chǎn)界限，是指適用破產(chǎn)程序所依據(jù)的特定的法律條件或法律事實，也就是受理破產(chǎn)案件的實質條件。一、破產(chǎn)原因

破產(chǎn)申請是指破產(chǎn)申請人向法院請求受理破產(chǎn)案件，適用破產(chǎn)程序，宣告破產(chǎn)的意思表示。當事人提出破產(chǎn)申請，除了提交破產(chǎn)申請書之外，還應當依法提交必要的證明材料。破產(chǎn)申請應當向有管轄權的人民法院提出，破產(chǎn)案件依法應由債務人住所地人民法院管轄。二、破產(chǎn)案件的申請

破產(chǎn)案件的受理，是指人民法院在收到破產(chǎn)申請后，認為申請符合法定條件而予以接受，并由此開始破產(chǎn)程序的司法行為。

人民法院收到破產(chǎn)申請后，應當審查如下要件：

申請人資格；被申請人的破產(chǎn)能力；接受申請法院的管轄權；申請是否符合法定要求（如是否提供了證據(jù)材料等）；債務人是否達到破產(chǎn)界限；是否存在破產(chǎn)障礙要件等。三、破產(chǎn)案件的受理

人民法院應當自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權人，并予以公告。通知和公告應當載明下列事項：（1）申請人、被申請人的名稱或者姓名；（2）人民法院受理破產(chǎn)申請的時間；（3）申報債權的期限、地點和注意事項；（4）管理人的名稱或者姓名及其處理事務的地址；（5）債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)的要求；（6）第一次債權人會議召開的時間和地點；（7）人民法院認為應當通知和公告的其他事項。三、破產(chǎn)案件的受理

（一）對債務人的約束（二）對債權人的約束（三）對其他人的約束（四）對其他民事程序的影響四、破產(chǎn)案件受理的法律效果

破產(chǎn)申請人有四類人：第一，債務人——債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的時候，債務人可以申請破產(chǎn)（還可以申請和解或者重整）。第二，債權人——債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，債權人可以申請破產(chǎn)清算。這里注意不包括債務人資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力，這是因為債務人的資產(chǎn)情況，債權人作為外人無法知曉，所以只要債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人就可以向法院申請債務人破產(chǎn)（還可以申請重整）。第三，依法負有清算責任的人——企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的時候，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。第四，商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行破產(chǎn)清算的申請（還可以申請重整）。知識鏈接5-2破產(chǎn)申請人的種類

一、管理人的產(chǎn)生、變更和消滅

二、管理人的職責三、管理人的權利和義務本節(jié)內(nèi)容第三節(jié)管理人制度

一、管理人的產(chǎn)生、變更和消滅

所謂管理人，是指法院受理破產(chǎn)案件后接管債務人財產(chǎn)并負責債務人財產(chǎn)管理和其他事務的專業(yè)人員。在整個破產(chǎn)程序中，管理人始終處于中心地位，破產(chǎn)程序能否順利進行，在很大程度上取決于管理人的設置是否合理，以及管理人是否認真地履行了其職責。

管理人由人民法院指定。債權人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。管理人沒有正當理由不得辭去職務。管理人辭去職務應當經(jīng)人民法院許可。

二、管理人的職責

第一，接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；第二，調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；第三，決定債務人的內(nèi)部管理事務；第四，決定債務人的日常開支和其他必要開支；第五，在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；第六，管理和處分債務人的財產(chǎn)；第七，代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；第八，提議召開債權人會議；第九，人民法院認為管理人應當履行的其他職責。

三、管理人的權利和義務

①管理人經(jīng)人民法院許可，可以聘用必要的工作人員；②管理人的報酬由人民法院確定，債權人會議對管理人的報酬有異議的，有權向人民法院提出；③管理人應當勤勉盡責，忠實執(zhí)行職務；④管理人依照本法規(guī)定執(zhí)行職務，向人民法院報告工作，并接受債權人會議和債權人委員會的監(jiān)督；⑤管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執(zhí)行情況，并回答詢問。

一、債權申報二、債權人會議本節(jié)內(nèi)容第四節(jié)債權申報與債權人會議

債權申報是債權人在破產(chǎn)案件受理后依法定程序主張并證明其債權，以便參加破產(chǎn)程序的法律行為。債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

債權人申報債權時，應當向人民法院提交下列材料：（1）債權發(fā)生的事實與證據(jù)；（2）債權性質、數(shù)額、有無擔保，并附證據(jù)。一、債權申報

（一）債權人會議的性質（二）債權人會議的組成（三）債權人會議的職權（四）債權人會議的議事規(guī)則二、債權人會議

一、和解程序

二、重整程序本節(jié)內(nèi)容第五節(jié)和解與重整程序

（一）和解申請（二）和解協(xié)議的表決（三）和解的法律后果（四）和解失敗處理一、和解程序

（一）重整的概念和特征（二）重整申請和重整期間（三）重整計劃的制定和批準二、重整程序

一、破產(chǎn)宣告二、破產(chǎn)財產(chǎn)三、破產(chǎn)債權四、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆瘴?、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配六、破產(chǎn)程序的終結七、破產(chǎn)責任本節(jié)內(nèi)容第六節(jié)破產(chǎn)清算

（一）破產(chǎn)宣告的期限（二）破產(chǎn)宣告的效力（三）破產(chǎn)宣告前終結破產(chǎn)程序的法定情形一、破產(chǎn)宣告

破產(chǎn)財產(chǎn)是指在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結前，由管理人接管的可以依照破產(chǎn)程序對破產(chǎn)債權人的債權進行清償?shù)钠飘a(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)。根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第30條規(guī)定，我國企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)由下列財產(chǎn)構成：

1、破產(chǎn)案件受理時屬于破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)；

2、破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前所取得的財產(chǎn)；

3、應當由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權利。二、破產(chǎn)財產(chǎn)

破產(chǎn)債權是基于破產(chǎn)宣告前的原因而發(fā)生的，能夠通過破產(chǎn)分配由破產(chǎn)財產(chǎn)公平受償?shù)呢敭a(chǎn)請求權。

根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定和司法解釋，破產(chǎn)債權的范圍包括：

無財產(chǎn)擔保的債權；

放棄了優(yōu)先受償權的債權；有財產(chǎn)擔保的債權；破產(chǎn)人的連帶債務人，因代替破產(chǎn)人清償債務而取得的求償權；應計算利息的債權，至破產(chǎn)宣告之日止的利息；待履行合同之相對人的賠償請求權；其他合法請求權。三、破產(chǎn)債權

（一）破產(chǎn)費用（二）共益?zhèn)鶆眨ㄈ┣鍍斣瓌t四、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?/p>

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第113條的規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸?，依照下列順序清償：?）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金；（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；（3）普通破產(chǎn)債權，破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。五、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配

（一）破產(chǎn)程序的終結的概念（二）破產(chǎn)終結的基本程序（三）破產(chǎn)終結后的法律后果六、破產(chǎn)程序的終結

1、債權人的責任。

2、破產(chǎn)管理人、重整執(zhí)行人、監(jiān)督人等在破產(chǎn)程序進行中，未依法履行職務或利用職務便利獲取非法利益，應當承擔相應的責任。3、債務人企業(yè)的法定代表人或直接責任人等的責任。

七、破產(chǎn)責任

關于破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍，我國雖然采取的是膨脹主義原則，但在企業(yè)破產(chǎn)的情況下，并非所有的財產(chǎn)都屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，有些財產(chǎn)應排除在破產(chǎn)財產(chǎn)之外，概括起來主要有：1、債務人基于倉儲、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關系占有、使用的他人財產(chǎn)。2、破產(chǎn)企業(yè)已作為債務擔保物的財產(chǎn)。但如果擔保物的價款超過其所擔保的債務數(shù)額，超過部分屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。3、擔保物滅失后產(chǎn)生的保險金、補償金、賠償金等代位物。4、依法禁止扣押執(zhí)行的財產(chǎn)，如企業(yè)保衛(wèi)部門的槍支彈藥、涉及國家機密的文件檔案等，應上交國家有關部門。5、破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)黨、團、工會等社團組織的經(jīng)費及購置的財產(chǎn)。但這些組織無償占用的破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)仍屬破產(chǎn)財產(chǎn)。知識鏈接5-3破產(chǎn)財產(chǎn)范圍的界定

6、企業(yè)在破產(chǎn)前向職工籌借的款項。該款被視為破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資，借款利息按照借款實際使用時間和銀行同期存款利率計算。但職工在破產(chǎn)前作為資本金投資的款項，應當作為破產(chǎn)財產(chǎn)。7、破產(chǎn)企業(yè)的職工住房、學校、托幼園（所）、醫(yī)院等福利性設施。這些設施不計入破產(chǎn)財產(chǎn)，由破產(chǎn)企業(yè)所在地人民政府接收處理，其職工由接收單位安置。但上述福利性設施沒有必要續(xù)辦并能整體出讓的，可以計入破產(chǎn)財產(chǎn)。8、試點地區(qū)破產(chǎn)企業(yè)土地使用權的轉讓所得用于安置破產(chǎn)企業(yè)職工的部分。9、特定物買賣中，尚未轉移占有但相對人已完全支付對價的特定物。10、債務人在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產(chǎn)。11、所有權專屬于國家且不得轉讓的財產(chǎn)。知識鏈接5-3破產(chǎn)財產(chǎn)范圍的界定

【案例分析】2010年7月1日，人民法院裁定受理債務人甲公司的破產(chǎn)申請，并指定乙律師事務所擔任管理人。在10月10日召開的第一次債權人會議上，管理人將甲公司的有關情況匯報如下：1.全部財產(chǎn)的變現(xiàn)價值為2000萬元。其中包括：（1）已作為丁銀行貸款等值擔保物的財產(chǎn)價值為250萬元；（2）管理人發(fā)現(xiàn)甲公司于2009年11月1日無償轉讓140萬元的財產(chǎn)，遂向人民法院申請予以撤銷、追回財產(chǎn)，并于2010年10月1日將該財產(chǎn)全部追回；（3）甲公司綜合辦公樓價值800萬元，已用于對所欠乙企業(yè)500萬元貨款的抵押擔保，該抵押已經(jīng)辦理了抵押登記，貨款尚未支付。2.欠發(fā)職工工資200萬元、欠交稅款100萬元；管理人于7月15日解除了甲公司與丙公司所簽的一份買賣合同，給丙公司造成了120萬元的經(jīng)濟損失。3.人民法院的訴訟費用30萬元，管理人報酬20萬元，為繼續(xù)營業(yè)而支付的職工工資及社會保險40萬元?！疽蟆扛鶕?jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分別回答以下問題：（1）哪些屬于破產(chǎn)費用？哪些屬于共益?zhèn)鶆眨浚?）對甲公司無償轉讓財產(chǎn)的行為，管理人是否有權請求人民法院予以撤銷？并說明理由。（3）丙公司是否可以就其120萬元的經(jīng)濟損失申報債權？并說明理由。（4）如果有財產(chǎn)擔保的債權人丁銀行、乙企業(yè)均不放棄優(yōu)先受償權，在債權人會議上就破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的表決中是否享