企業(yè)破產(chǎn)法律制度

第五章企業(yè)破產(chǎn)法律制度第一節(jié)破產(chǎn)和破產(chǎn)法概述第二節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理第三節(jié)管理人制度第四節(jié)債權(quán)申報與債權(quán)人會議第五節(jié)和解與重整程序第六節(jié)破產(chǎn)清算第五章企業(yè)破產(chǎn)法律制度本章目錄

一、破產(chǎn)的概念和特征二、企業(yè)破產(chǎn)法的概念和立法發(fā)展概況本節(jié)內(nèi)容第一節(jié)破產(chǎn)和破產(chǎn)法概述

所謂破產(chǎn)，是指在債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，經(jīng)債權(quán)人或者債務(wù)人申請，由人民法院依法定程序宣告其破產(chǎn)并強(qiáng)制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，公平清償給全體債權(quán)人；或者在人民法院的監(jiān)督下，由債權(quán)人會議達(dá)成和解協(xié)議或重整計劃以使企業(yè)復(fù)蘇，避免企業(yè)倒閉清算的法律制度。

一、破產(chǎn)的概念

1．破產(chǎn)是一種特殊的執(zhí)行程序。2．破產(chǎn)適用的前提是債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。3．破產(chǎn)的目的是使債權(quán)人得到公平清償。4．破產(chǎn)是一種特殊的償債手段。一、破產(chǎn)的特征

企業(yè)破產(chǎn)法是指調(diào)整破產(chǎn)債權(quán)人和債務(wù)人、法院、管理人以及其他破產(chǎn)參加人相互之間在破產(chǎn)過程中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。二、企業(yè)破產(chǎn)法的概念

（1）企業(yè)法人，即適用于所有具有法人資格的企業(yè)。（2）商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機(jī)構(gòu)出現(xiàn)破產(chǎn)原因后，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。（3）為緩解其他非法人組織的破產(chǎn)無法可依的問題，規(guī)定企業(yè)法人之外的其他組織（如合伙企業(yè)）如果屬于破產(chǎn)清算的，可以參照適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序。二、破產(chǎn)法的適用范圍

2006年8月27日在北京閉幕的十屆全國人大常委會第二十三次會議高票表決通過《企業(yè)破產(chǎn)法》，它從立法上確立了真正意義上的企業(yè)破產(chǎn)制度?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》共分十二章一百三十六條。該法不僅重新界定了企業(yè)破產(chǎn)清償順序，而且平衡了勞動債權(quán)與擔(dān)保債權(quán)的權(quán)益。新《企業(yè)破產(chǎn)法》最重要的有六大亮點(diǎn)：它的適用范圍涵蓋了所有的企業(yè)法人；引入了管理人制度；引入了重整制度；規(guī)定了跨境破產(chǎn)制度；規(guī)定了破產(chǎn)責(zé)任；規(guī)定了金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)等。知識鏈接5-1新《企業(yè)破產(chǎn)法》制度的創(chuàng)新

一、破產(chǎn)原因二、破產(chǎn)案件的申請三、破產(chǎn)案件的受理四、破產(chǎn)案件受理的法律效果本節(jié)內(nèi)容第二節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理

破產(chǎn)原因也稱為破產(chǎn)界限，是指適用破產(chǎn)程序所依據(jù)的特定的法律條件或法律事實(shí)，也就是受理破產(chǎn)案件的實(shí)質(zhì)條件。一、破產(chǎn)原因

破產(chǎn)申請是指破產(chǎn)申請人向法院請求受理破產(chǎn)案件，適用破產(chǎn)程序，宣告破產(chǎn)的意思表示。當(dāng)事人提出破產(chǎn)申請，除了提交破產(chǎn)申請書之外，還應(yīng)當(dāng)依法提交必要的證明材料。破產(chǎn)申請應(yīng)當(dāng)向有管轄權(quán)的人民法院提出，破產(chǎn)案件依法應(yīng)由債務(wù)人住所地人民法院管轄。二、破產(chǎn)案件的申請

破產(chǎn)案件的受理，是指人民法院在收到破產(chǎn)申請后，認(rèn)為申請符合法定條件而予以接受，并由此開始破產(chǎn)程序的司法行為。

人民法院收到破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)審查如下要件：

申請人資格；被申請人的破產(chǎn)能力；接受申請法院的管轄權(quán)；申請是否符合法定要求（如是否提供了證據(jù)材料等）；債務(wù)人是否達(dá)到破產(chǎn)界限；是否存在破產(chǎn)障礙要件等。三、破產(chǎn)案件的受理

人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。通知和公告應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）申請人、被申請人的名稱或者姓名；（2）人民法院受理破產(chǎn)申請的時間；（3）申報債權(quán)的期限、地點(diǎn)和注意事項(xiàng)；（4）管理人的名稱或者姓名及其處理事務(wù)的地址；（5）債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的要求；（6）第一次債權(quán)人會議召開的時間和地點(diǎn)；（7）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通知和公告的其他事項(xiàng)。三、破產(chǎn)案件的受理

（一）對債務(wù)人的約束（二）對債權(quán)人的約束（三）對其他人的約束（四）對其他民事程序的影響四、破產(chǎn)案件受理的法律效果

破產(chǎn)申請人有四類人：第一，債務(wù)人——債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的時候，債務(wù)人可以申請破產(chǎn)（還可以申請和解或者重整）。第二，債權(quán)人——債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，債權(quán)人可以申請破產(chǎn)清算。這里注意不包括債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，這是因?yàn)閭鶆?wù)人的資產(chǎn)情況，債權(quán)人作為外人無法知曉，所以只要債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人就可以向法院申請債務(wù)人破產(chǎn)（還可以申請重整）。第三，依法負(fù)有清算責(zé)任的人——企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的時候，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。第四，商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機(jī)構(gòu)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行破產(chǎn)清算的申請（還可以申請重整）。知識鏈接5-2破產(chǎn)申請人的種類

一、管理人的產(chǎn)生、變更和消滅

二、管理人的職責(zé)三、管理人的權(quán)利和義務(wù)本節(jié)內(nèi)容第三節(jié)管理人制度

一、管理人的產(chǎn)生、變更和消滅

所謂管理人，是指法院受理破產(chǎn)案件后接管債務(wù)人財產(chǎn)并負(fù)責(zé)債務(wù)人財產(chǎn)管理和其他事務(wù)的專業(yè)人員。在整個破產(chǎn)程序中，管理人始終處于中心地位，破產(chǎn)程序能否順利進(jìn)行，在很大程度上取決于管理人的設(shè)置是否合理，以及管理人是否認(rèn)真地履行了其職責(zé)。

管理人由人民法院指定。債權(quán)人會議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。管理人沒有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù)。管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。

二、管理人的職責(zé)

第一，接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；第二，調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；第三，決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；第四，決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；第五，在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；第六，管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；第七，代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；第八，提議召開債權(quán)人會議；第九，人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。

三、管理人的權(quán)利和義務(wù)

①管理人經(jīng)人民法院許可，可以聘用必要的工作人員；②管理人的報酬由人民法院確定，債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議的，有權(quán)向人民法院提出；③管理人應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，忠實(shí)執(zhí)行職務(wù)；④管理人依照本法規(guī)定執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督；⑤管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會議，向債權(quán)人會議報告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問。

一、債權(quán)申報二、債權(quán)人會議本節(jié)內(nèi)容第四節(jié)債權(quán)申報與債權(quán)人會議

債權(quán)申報是債權(quán)人在破產(chǎn)案件受理后依法定程序主張并證明其債權(quán)，以便參加破產(chǎn)程序的法律行為。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

債權(quán)人申報債權(quán)時，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交下列材料：（1）債權(quán)發(fā)生的事實(shí)與證據(jù)；（2）債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額、有無擔(dān)保，并附證據(jù)。一、債權(quán)申報

（一）債權(quán)人會議的性質(zhì)（二）債權(quán)人會議的組成（三）債權(quán)人會議的職權(quán)（四）債權(quán)人會議的議事規(guī)則二、債權(quán)人會議

一、和解程序

二、重整程序本節(jié)內(nèi)容第五節(jié)和解與重整程序

（一）和解申請（二）和解協(xié)議的表決（三）和解的法律后果（四）和解失敗處理一、和解程序

（一）重整的概念和特征（二）重整申請和重整期間（三）重整計劃的制定和批準(zhǔn)二、重整程序

一、破產(chǎn)宣告二、破產(chǎn)財產(chǎn)三、破產(chǎn)債權(quán)四、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)五、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配六、破產(chǎn)程序的終結(jié)七、破產(chǎn)責(zé)任本節(jié)內(nèi)容第六節(jié)破產(chǎn)清算

（一）破產(chǎn)宣告的期限（二）破產(chǎn)宣告的效力（三）破產(chǎn)宣告前終結(jié)破產(chǎn)程序的法定情形一、破產(chǎn)宣告

破產(chǎn)財產(chǎn)是指在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前，由管理人接管的可以依照破產(chǎn)程序?qū)ζ飘a(chǎn)債權(quán)人的債權(quán)進(jìn)行清償?shù)钠飘a(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)。根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第30條規(guī)定，我國企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)由下列財產(chǎn)構(gòu)成：

1、破產(chǎn)案件受理時屬于破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)；

2、破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn)；

3、應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權(quán)利。二、破產(chǎn)財產(chǎn)

破產(chǎn)債權(quán)是基于破產(chǎn)宣告前的原因而發(fā)生的，能夠通過破產(chǎn)分配由破產(chǎn)財產(chǎn)公平受償?shù)呢敭a(chǎn)請求權(quán)。

根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定和司法解釋，破產(chǎn)債權(quán)的范圍包括：

無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)；

放棄了優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)；有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)；破產(chǎn)人的連帶債務(wù)人，因代替破產(chǎn)人清償債務(wù)而取得的求償權(quán)；應(yīng)計算利息的債權(quán)，至破產(chǎn)宣告之日止的利息；待履行合同之相對人的賠償請求權(quán)；其他合法請求權(quán)。三、破產(chǎn)債權(quán)

（一）破產(chǎn)費(fèi)用（二）共益?zhèn)鶆?wù)（三）清償原則四、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第113條的規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會保險費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款；（3）普通破產(chǎn)債權(quán)，破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。五、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配

（一）破產(chǎn)程序的終結(jié)的概念（二）破產(chǎn)終結(jié)的基本程序（三）破產(chǎn)終結(jié)后的法律后果六、破產(chǎn)程序的終結(jié)

1、債權(quán)人的責(zé)任。

2、破產(chǎn)管理人、重整執(zhí)行人、監(jiān)督人等在破產(chǎn)程序進(jìn)行中，未依法履行職務(wù)或利用職務(wù)便利獲取非法利益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。3、債務(wù)人企業(yè)的法定代表人或直接責(zé)任人等的責(zé)任。

七、破產(chǎn)責(zé)任

關(guān)于破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍，我國雖然采取的是膨脹主義原則，但在企業(yè)破產(chǎn)的情況下，并非所有的財產(chǎn)都屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，有些財產(chǎn)應(yīng)排除在破產(chǎn)財產(chǎn)之外，概括起來主要有：1、債務(wù)人基于倉儲、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)。2、破產(chǎn)企業(yè)已作為債務(wù)擔(dān)保物的財產(chǎn)。但如果擔(dān)保物的價款超過其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額，超過部分屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。3、擔(dān)保物滅失后產(chǎn)生的保險金、補(bǔ)償金、賠償金等代位物。4、依法禁止扣押執(zhí)行的財產(chǎn)，如企業(yè)保衛(wèi)部門的槍支彈藥、涉及國家機(jī)密的文件檔案等，應(yīng)上交國家有關(guān)部門。5、破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)黨、團(tuán)、工會等社團(tuán)組織的經(jīng)費(fèi)及購置的財產(chǎn)。但這些組織無償占用的破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)仍屬破產(chǎn)財產(chǎn)。知識鏈接5-3破產(chǎn)財產(chǎn)范圍的界定

6、企業(yè)在破產(chǎn)前向職工籌借的款項(xiàng)。該款被視為破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資，借款利息按照借款實(shí)際使用時間和銀行同期存款利率計算。但職工在破產(chǎn)前作為資本金投資的款項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)作為破產(chǎn)財產(chǎn)。7、破產(chǎn)企業(yè)的職工住房、學(xué)校、托幼園（所）、醫(yī)院等福利性設(shè)施。這些設(shè)施不計入破產(chǎn)財產(chǎn)，由破產(chǎn)企業(yè)所在地人民政府接收處理，其職工由接收單位安置。但上述福利性設(shè)施沒有必要續(xù)辦并能整體出讓的，可以計入破產(chǎn)財產(chǎn)。8、試點(diǎn)地區(qū)破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓所得用于安置破產(chǎn)企業(yè)職工的部分。9、特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對人已完全支付對價的特定物。10、債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)。11、所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)。知識鏈接5-3破產(chǎn)財產(chǎn)范圍的界定

【案例分析】2010年7月1日，人民法院裁定受理債務(wù)人甲公司的破產(chǎn)申請，并指定乙律師事務(wù)所擔(dān)任管理人。在10月10日召開的第一次債權(quán)人會議上，管理人將甲公司的有關(guān)情況匯報如下：1.全部財產(chǎn)的變現(xiàn)價值為2000萬元。其中包括：（1）已作為丁銀行貸款等值擔(dān)保物的財產(chǎn)價值為250萬元；（2）管理人發(fā)現(xiàn)甲公司于2009年11月1日無償轉(zhuǎn)讓140萬元的財產(chǎn)，遂向人民法院申請予以撤銷、追回財產(chǎn)，并于2010年10月1日將該財產(chǎn)全部追回；（3）甲公司綜合辦公樓價值800萬元，已用于對所欠乙企業(yè)500萬元貨款的抵押擔(dān)保，該抵押已經(jīng)辦理了抵押登記，貨款尚未支付。2.欠發(fā)職工工資200萬元、欠交稅款100萬元；管理人于7月15日解除了甲公司與丙公司所簽的一份買賣合同，給丙公司造成了120萬元的經(jīng)濟(jì)損失。3.人民法院的訴訟費(fèi)用30萬元，管理人報酬20萬元，為繼續(xù)營業(yè)而支付的職工工資及社會保險40萬元?！疽蟆扛鶕?jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分別回答以下問題：（1）哪些屬于破產(chǎn)費(fèi)用？哪些屬于共益?zhèn)鶆?wù)？（2）對甲公司無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，管理人是否有權(quán)請求人民法院予以撤銷？并說明理由。（3）丙公司是否可以就其120萬元的經(jīng)濟(jì)損失申報債權(quán)？并說明理由。（4）如果有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人丁銀行、乙企業(yè)均不放棄優(yōu)先受償權(quán)，在債權(quán)人會議上就破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的表決中是否享