第十章 公司的終止、清算與清算

第十章

公司終止、解散與清算第一節(jié)公司終止第二節(jié)公司解散第三節(jié)公司清算第一節(jié)公司終止【公司終止】是指公司根據(jù)法定程序結(jié)束經(jīng)營并消滅公司法人資格的法律過程或法律結(jié)果。第一節(jié)公司終止一、公司終止的概念二、公司終止的原因一、公司終止的概念1、概念【公司終止】公司法人資格的終止和市場主體資格消滅。（如同人的死亡）。2、特征①須依法定程序方可公司終止。②公司終止須經(jīng)清算程序。③公司終止以公司注銷登記為標志。二、公司終止的原因1、解散【解散】是指公司因章程規(guī)定或股東會決議，或法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的解散事由而停止公司經(jīng)營活動，并進行清算的狀態(tài)或過程。因解散原因的不同，解散可以分為兩類：①任意解散任意解散的事由一般包括以下幾種情況：A.公司營業(yè)期限屆滿B.公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)C.股東會決議D.公司合并或分立②強制解散A.行政解散（被撤銷）B.司法解散（也有學說將破產(chǎn)列在司法解散之下）2、破產(chǎn)。破產(chǎn)既可以由債權(quán)人申請，也可以由公司自己申請。因此也可以分為兩種：①債權(quán)人申請破產(chǎn)；②公司自行申請破產(chǎn)。圖示：

自愿解散（即任意解散）解散

行政解散（即被撤銷）強制解散公司終止司法解散（法院判決）

自愿破產(chǎn)（債務(wù)人申請）

破產(chǎn)強制破產(chǎn)（債權(quán)人申請）第二節(jié)公司解散一、公司解散概念和特征（一）公司解散（dissolution）已經(jīng)成立的公司，基于一定事由的發(fā)生，致使公司法人人格消滅的行為和程序。（二）特征1、公司解散行為本身并不意味著公司的終止或消滅清算程序的需要（合并、分立無須進行清算、破產(chǎn)專門適用破產(chǎn)程序）2、公司解散需基于一定事由的發(fā)生3、公司解散既是一種行為，也是一種程序。二、自愿解散（一）概念Voluntarydissolution，基于公司自己決定解散公司，包括通過公司章程的規(guī)定或者股東會的決議而解散公司。（二）自愿解散的情形1、章程規(guī)定的事由發(fā)生；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。2、股東決議解散有限責任公司：（44-2）代表2/3以上表決權(quán)；股份有限公司：（104-2）出席會議股東所持表決權(quán)2/3以上三、強制解散Involuntary/compulsorydissolution非因公司自己的意志而解散公司的情形。包括法定解散和強制解散（行政、司法）（一）法定解散公司基于公司法或其他法律規(guī)定的公司解散事由的發(fā)生而解散公司1、股東經(jīng)變動不足法定最低人數(shù)2、合并與分立吸收合并——新設(shè)合并——解散分立——存續(xù)分立——（二）強制解散是指基于主管機關(guān)的命令或者法院的裁判而解散的情形。1、行政主管機關(guān)的命令吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷2、法院裁判（1）股東請求法院解散公司（公司僵局183）（2）破產(chǎn)宣告（3）其他形式：公司依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷等行政處分中，當事人對行政處罰不服提起行政訴訟，維持判決，則可強制執(zhí)行。民事訴訟中，法院可強制公司解散作為救濟措施。（如制造偽劣藥品致人損害的，法院可強制企業(yè)解散）公司僵局制度：第一百八十三條公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。該條規(guī)定適用特點：1、經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失。2、公司僵局（可能發(fā)生在股東會層面，也可能發(fā)生在董事會層面）。3、通過其他途徑不能解決的。4、持股公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東才可請求5、須以訴訟方式為之。公司法司法解釋二主要針對公司僵局適用情形進行了解釋：第一條單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十三條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：（一）公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；（二）股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；（三）公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；（四）經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。第三節(jié)公司清算一、公司清算的概念和意義二、公司清算的分類三、清算組的地位和職責四、公司清算的程序一、公司清算的概念與意義1、概念【公司清算liquidation】是指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)，清償債務(wù)并分配財產(chǎn)，最終使公司終止消滅的程序。2、法律意義①清算期間，清算中公司仍具有法人資格。②清算期間，公司的代表機構(gòu)為清算組織。清算組織取代董事會地位。③清算期間，公司的權(quán)利能力、行為能力有所限制。（僅為清算而存在）④清算期間，公司財產(chǎn)在未按法定程序清償前，不得分配給股東。⑤公司清算的最終結(jié)果是導致公司法人資格消滅，公司終止。二、清算的分類（一）按照我國《公司法》的公司終止原因來分類，可以分為三種：任意解散清算、強制解散清算、破產(chǎn)清算。（二）按清算方式：自行、指定清算和破產(chǎn)清算1、自行清算：（1）既適用于自愿解散，又適用于強制解散；（2）合理的時間確定適格的人對公司進行清算。（解散事由15日內(nèi)成立清算組）（3）清算組：有限——股東；股份：董事或者股東大會確定的人員。（4）如果因為公司沒有自行清算而給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當由有限責任的股東、股份有限公司的董事、控制股東以及實際控制人擔任民事責任。（司解二18條）2、指定清算：利害關(guān)系人（債權(quán)人、股東）申請由法院指定清算人進行清算：（1）公司解散逾期不成立清算組進行清算的；（2）雖然成立清算組但故意拖延清算的；（3）違法清算可能嚴重損害債權(quán)人或者股東利益的。（公司法司法解釋（二）第7條）三、清算組的地位清算是清算事務(wù)的執(zhí)行人，替代公司董事會代表公司，負責公司清算期間事務(wù)的處理。四、公司清算事務(wù)的執(zhí)行1、清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。2、通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。3、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)業(yè)務(wù)。4、清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款。5、清理債權(quán)債務(wù)6、制定清算方案7、處理公司清償債務(wù)后剩余財產(chǎn)8、代表公司參加民事訴訟活動財產(chǎn)法定分配順序依次為：支付清算費用——職工的工資——社會保險費用和法定補償金——繳納所欠稅款——清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)：有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。五、清算組成員的義務(wù)（受信義務(wù)）第一百九十條清算組成員應(yīng)當忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。案例一：金都公司行政解散案金都有限責任公司股東為ABC三人，注冊資本150萬元。公司在經(jīng)營過程中從H銀行貸款420萬元，貸款合同到期后，金都公司沒有按照約定還款，H銀行遂提起了訴訟。法院受理后發(fā)現(xiàn)，金都公司因兩年沒有參加工商年檢，已被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，而且也沒有人前來應(yīng)訴。法院遂以金都公司被注銷、民事主體資格已喪失為由終止訴訟。但H銀行卻發(fā)現(xiàn)，金都公司有幾處資產(chǎn)依然存在，其中有一棟辦公樓價值數(shù)百萬，另有一個加油站還在照常營業(yè)，如果判決勝訴，H銀行債權(quán)完全可以得到清償。但由于金都公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照失去主體資格而無法做出判決并對其財產(chǎn)予以強制執(zhí)行請問，法院如此處理本案是否正確？如不正確，你認為應(yīng)當如何處理本案？本案要點：1、吊銷營業(yè)執(zhí)照不等于法人人格終止；2、金都公司因被吊銷營業(yè)執(zhí)照成為清算中法人；清算中法人可以起訴和應(yīng)訴；3、有限公司清算組組成；4、本案法院應(yīng)先中止審理，先由金都公司依法進行清算，H銀行以債權(quán)人身份參加清算程序。案例二：2005年，張某、李某登記設(shè)立藍劍有限公司，注冊資本100萬元。05年12月，藍劍公司從某制革公司借款40萬元，還款日為06年3月13日，以藍劍公司房產(chǎn)設(shè)定抵押，但未辦理登記。借款到期后，僅付部分利息，其余本息未付。后藍劍公司為另一公司貸款提供擔保，被法院強制執(zhí)行財產(chǎn)135萬元以償還銀行貸款而停止營業(yè)。07年1月被吊銷營業(yè)執(zhí)照，但未進行清算。07年5月制革公司訴至法院，要求藍劍還本付息；依當事人請求被告變更為張某、李某和公司法定代表人、總經(jīng)理劉某。而張某、李某又拒絕提供公司賬冊。請問