國際商法討論代理法

國際(guójì)商法討論小組(xiǎozǔ)成員

精品資料Contents目錄(mùlù)案例(ànlì)二一、請詳細分析張某、李某、甲某法律關(guān)系基礎(chǔ)上分析他們之間法律行為的效力，甲某拖欠款項一案如何判決？說明理由.010304050602請詳細分析張某、李某、甲某法律關(guān)系基礎(chǔ)上分析他們之間法律行為的效力，甲某拖欠款項一案如何判決？說明理由。

張某能否要求銀行賠償？詳細辨明理由。闡述有權(quán)代理、無權(quán)代理及表現(xiàn)代理的差異。在此基礎(chǔ)上，分析：乙某與A服裝廠30萬元買賣合同的效力，為什么？張某、乙某、丁某之間行為的性質(zhì)及其法律效力，為什么？乙某與A公司最后簽訂合同的效力，為什么？分析張某乙某A公司及B公司行為法律性質(zhì)及其法律效果，根據(jù)合同法及西方國家代理法律分析，如果衣服質(zhì)量出現(xiàn)問題，國外B公司怎么辦？張某應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任？說明理由。從本案例中我們可以吸取什么經(jīng)驗教訓(xùn)？精品資料WindowsIntuneIT案例(ànlì)一張某從事電腦買賣批發(fā)，經(jīng)工商部門登記注冊并頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照，負責(zé)人為張某。但后來張某將店面轉(zhuǎn)讓給李某自己改行從事服裝生意，且店面一直由李某經(jīng)營。甲某經(jīng)常來店里購買電腦，對李某特別熟悉(shúxī)，以為李某就是負責(zé)人張某。2009年4月20日，甲某提出資金不足，希望賒購電腦，并出具欠條一張，價值20萬元，欠條上債權(quán)人姓名與營業(yè)執(zhí)照姓名同。后甲某拖欠款項，李某持欠條以張某名義起訴。張某從事服裝過程中聘請的業(yè)務(wù)員乙某去外地采購服裝，期限為三年年。口頭約定乙某只能簽訂100萬元以下的合同，超出的要經(jīng)張某同意，同時張某給乙?guī)讖埳w有張某公司印章并有張某簽名的空白合同文書并委托乙某去某銀行存款。乙與該銀行的業(yè)務(wù)經(jīng)理王某熟悉(shúxī)，在銀行門口碰見王某。乙把50萬人民幣交給王某，王某拿到錢后去柜臺辦理存折給乙。后張某持該存折至銀行取錢時方知存折乃偽造，存款被王某挪用。乙某在采購服裝過程中，發(fā)現(xiàn)A服裝廠的服裝特別好，沒跟張某商議便一次性購買了300萬元的服裝。并以張某名義把這批服裝出售給國外B公司。隨后，乙某一直以張某業(yè)務(wù)員身份跟A服裝廠簽訂合同。之后，乙某由于有事，在未與張某商量情況下委托丁某為其繼續(xù)購買服裝，并把一張空白合同書留給丁某，丁某與C服裝廠簽訂了10萬元的合同。鑒于乙某出現(xiàn)的問題，張某解除了與乙某的合同。合同解除后，乙某仍然繼續(xù)與A簽訂了一份價值十萬元的合同。精品資料李某和張某是買賣合同關(guān)系，他們之間的店面轉(zhuǎn)讓不生效，因為工商部門登記注冊的營業(yè)執(zhí)照上的負責(zé)人為張某?！秱€體工商戶條例》的規(guī)定，如果是家庭經(jīng)營的個體戶，只能在家庭成員間變更經(jīng)營者。而個人經(jīng)營的個體工商戶，如果原經(jīng)營者歇業(yè)，應(yīng)當(dāng)在辦理注銷登記后，由新的經(jīng)營者重新(chóngxīn)申請辦理注銷登記。并且，執(zhí)照僅限本人使用，不可出租、出借或者轉(zhuǎn)讓，否則將面臨著行政責(zé)任和民事責(zé)任。李某和甲某是債務(wù)關(guān)系，他們之間行為也不生效，因為欠條上寫明的債權(quán)人是張某，而非李某。判決(pànjué)甲某拖欠款項一案如何判決：李某在被代理人張某不知情的情況下，以張某的名義起訴，構(gòu)成了無權(quán)代理，所以首先法院可以通知張某的代理人李某，要求張某在合理期限內(nèi)到庭，或者提供其受張某委托的證明，若李某不能證明此次起訴系由張某委托本人提起，更不能證明其委托手續(xù)的真實性，法院則可判起訴不能成立；反之，若張某追認代理人李某的行為，則起訴成立，法院可判甲某立即還款，則法院可以強制執(zhí)行。法律行為的效力一、詳細分析張某、李某、甲某法律關(guān)系基礎(chǔ)上分析他們之間法律行為的效力，甲某拖欠款項一案如何判決？說明理由。Back精品資料張某委托乙某去某銀行存款,兩者構(gòu)成代理(dàilǐ)關(guān)系而乙把50萬人民幣交給王某,王某拿到錢后去柜臺辦理存折給乙又構(gòu)成了復(fù)代理(dàilǐ)的關(guān)系。如果在事后乙某委托王某的行為得到張某的同意則此行為效果由張某負責(zé)。張某可直接要求銀行賠償損失因為王某是該銀行的業(yè)務(wù)經(jīng)理隸屬該銀行同時他是在該銀行柜臺偽造(wěizào)辦理的存折，銀行有義務(wù)保證儲戶的資金安全，遂該銀行應(yīng)對其職員對張某造成的經(jīng)濟損失承擔(dān)民事責(zé)任。如果事后乙某委托王某沒有得到張某的同意乙某就應(yīng)該對其所轉(zhuǎn)托的王某的行為負責(zé)乙某應(yīng)對張某進行賠償，之后乙某可以向銀行進行追償。二、張某能否要求銀行賠償詳細辨明理由?Back精品資料有權(quán)代理無權(quán)代理表現(xiàn)代理要件1授權(quán)2代理人須作出或接受法律行為上的意識表示1無授權(quán)1無授權(quán)形式/1沒有代理權(quán)2超越權(quán)限3代理終止后的行為4表現(xiàn)代理1沒有授權(quán)之表現(xiàn)代理2超越權(quán)限只表現(xiàn)代理3代理終止后只表現(xiàn)代理法律效果及合同效力合同有效并由被代理人承擔(dān)合同效力待定（若被代理人追認，由被代理人承擔(dān)民事責(zé)任。若被代理人不追認，合同不發(fā)生效力，其結(jié)果由無權(quán)代理人承擔(dān)）以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效，法律后果由被代理人承擔(dān)三、闡述(chǎnshù)有權(quán)代理、無權(quán)代理及表現(xiàn)代理的差異精品資料三（1）分析(fēnxī)：乙某與A服裝廠30萬元買賣合同的效力，為什么？合同無效張某與乙某口頭約定只能簽100萬以下(yǐxià)合同，超出要經(jīng)張某同意。但是乙某未經(jīng)同意就簽訂了300萬合同，超越代理權(quán)，是無權(quán)代理，合同無效。.Back精品資料2、合同有效乙某一直以張某業(yè)務(wù)員的身份跟A廠簽約，雖然張某與乙某代理(dàilǐ)合同解除，但A廠并不知曉，乙某仍是用張某名義簽訂合同，屬于表現(xiàn)代理(dàilǐ)，合同有效。1、.張某和乙某是代理合同關(guān)系，且代理合同成立乙某對丁某的轉(zhuǎn)委托未經(jīng)張某同意所以無效，因此張某與丁某無委托關(guān)系轉(zhuǎn)委托應(yīng)當(dāng)(yīngdāng)事先取得被代理人的同意，或事后及時告訴被代理人。如果被代理人不同意，由代理人對自己所委托的人的行為負責(zé)。.

四：1、張某、乙某、丁之間行為的性質(zhì)及其法律效力，為什么？2、乙某與A公司最后簽訂合同的效力，為什么？精品資料五、(1):分析(fēnxī)張某乙某A公司及B公司行為法律性質(zhì)及其法律效果張某和乙某是委托代理(dàilǐ)關(guān)系乙和A公司是買賣關(guān)系乙和B公司是買賣關(guān)系解釋精品資料《合同法》第48條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生法律效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任?！薄跋鄬θ丝梢源吒姹淮砣嗽谝粋€月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出?！边@是對無權(quán)(wúquán)代理的規(guī)定。接下來在第49條規(guī)定了表見代理?！靶袨槿藳]有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”。《外貿(mào)代理出口法規(guī)定》在出口方面，由外貿(mào)公司接受國內(nèi)供貨部門的委托，以外貿(mào)公司自己的名義作為賣方（Seller），同國外買主簽訂出口合同，收取約定的傭金。在采用這種做法時，由于外貿(mào)公司不是以被代理人（國內(nèi)供貨部門）的名義，而是以外貿(mào)公司自身的名義對外簽訂出口合同，外貿(mào)公司作為出口合同的賣方，就必須對出口合同承擔(dān)責(zé)任。因此，即使由于國內(nèi)供貨部門未能按時、按質(zhì)、按量提供貨源，致使外貿(mào)公司不能履行其對外簽訂的出口合同，但外貿(mào)公司做為出口合同的賣方仍需對外承擔(dān)責(zé)任。國外的買主也只能根據(jù)出口合同向外貿(mào)公司要求賠償，而不能越過外貿(mào)公司向國內(nèi)供貨部門要求賠償，因為國內(nèi)供貨部門不是出口合同的一方當(dāng)事人，他們同國外買主之間并無直接的合同關(guān)系。至于外貿(mào)公司同國內(nèi)供貨部門之間的關(guān)系，則只能通過他們之間簽訂的委托代理出口合同來解決外貿(mào)公司在這種進出口合中所處的地位就不是處于代理人的地位，而是處于合同當(dāng)事人的地位（賣方或者買方），結(jié)果外貿(mào)公司就必須對這種進出口合同承擔(dān)法律責(zé)任。Back精品資料五、(2):如果衣服質(zhì)量(zhìliàng)出現(xiàn)問題，國外B公司怎么辦？張某應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任？說明理由。如果衣服出現(xiàn)問題，國外B公司可以找乙某進行索賠(suǒpéi)，因為張某從事服裝過程中聘請的業(yè)務(wù)員乙某去外地采購服裝，口頭約定乙某只能簽訂100萬元以下的合同，超出的要經(jīng)張某同意，而乙某在采購服裝過程中，發(fā)現(xiàn)A服裝廠的服裝特別好，沒跟張某商議便一次性購買了300萬元的服裝。并以張某名義把這批服裝出售給國外B公司，這構(gòu)成了了一項無權(quán)代理，乙并不是用蓋有公司印章的空白合同與B進行買賣，而是以張的名義訂立買賣合同，則不構(gòu)成表現(xiàn)代理，而是構(gòu)成狹義的無權(quán)代理，因為其越權(quán)代理，以張得名義與B訂合同，且沒有另B公司相信其有代理權(quán)的事實和理由，而B并不知道其無代理權(quán)，屬于善意無過失，符合狹義的無權(quán)代理，所以B遭受的損失由乙賠，張某不需要賠付。

Back精品資料六、從本案例中我們可以吸取(xīqǔ)什么經(jīng)驗教訓(xùn)？010203張某口頭約定乙某只能簽訂100萬元以下的合同，超出的要經(jīng)張某同意?？陬^約定的法律效力不強，比較有爭議。這個約定應(yīng)該簽訂一份(yīfèn)書面協(xié)議。協(xié)議中規(guī)定如果代理人簽訂超過100萬元的合同是無效的。張某給乙?guī)讖埳w有張某公司印章并有張某簽名的空白合同文書。從中我們可以得到本人不應(yīng)給代理人空白合同，應(yīng)在合同條文中做相關(guān)規(guī)定，如在100萬元以上的交易需與本人聯(lián)系才有效。作為代理人一定要做好親自履行的義務(wù)。如果要轉(zhuǎn)委托要事先通知被代理人，金融方面的存款一定要親力親為。04本人要做好相應(yīng)的措施保證自己的利益不會應(yīng)代理人的錯誤而受到損失精品資料謝謝！精品資料WindowsIntuneIT案例(ànlì)二某甲在乙證券公司開戶，存入400萬元資金，乙公司讓其及時更換操作密碼，以保證交易安全，但甲未更換的情況下出差(chūchāi)一月，發(fā)現(xiàn)賬戶資金已經(jīng)購買了股票，并已虧損5萬，甲與證券公司交涉，經(jīng)查，乃乙公司操作員失誤所致，乙公司抗辯說甲未更改密碼，應(yīng)承擔(dān)部分責(zé)任。期間，股票陡漲，超過購買價，甲并不再與乙公司商討賠償問題。六個月后，甲未出售其股票，但股價下跌，十天內(nèi)跌至購入價，甲仍未售出，一個月后仍跌，至甲售出股票時已跌約150萬，甲起訴至法院，請求乙公司賠償150萬元。精品資料案例二《合同法》第48條第一款規(guī)定，無權(quán)代理行為人簽訂的合同被代理人未予追認的，對被代理人不發(fā)生效力，無權(quán)代理行為人須承擔(dān)后果；該條第二款規(guī)定了相對人的催告權(quán)和撤銷權(quán)，即相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)追認本合同，相對人如屬善意可以在被代理人追認之前撤銷合同。該條規(guī)定強調(diào)了對被代理人利益的保護，也注意了對相對人、特別是善意相對人利益的保護。但在適用該條規(guī)定時，亦不能忽略被代理人所承擔(dān)的義務(wù)，不能忽略對無權(quán)代理行為人利益的保護，以與當(dāng)今民商法律保護交易安全、促進流通效率的價值觀念相合。本案屬于較為典型的以無權(quán)代理行為訂立并履行合同。甲在乙證券公司開立賬戶，即與其確定了委托代理關(guān)系：雙方約定，乙根據(jù)甲之指令操作買賣股票。乙為甲賬戶購買A股票，是在甲未及時更改密碼的情況下，因錯誤操作實施的行為，因缺乏被代理人的指令意思，其購買A股票應(yīng)認定為無權(quán)代理行為。甲雖因未及時更改密碼而有一定過錯，但證券公司為投資人開立賬戶、接受投資人委托買賣股票是其主要業(yè)務(wù)之一，負有維護客戶資金和股票安全的善良管理人之注意義務(wù)，其因操作失誤而作出了無權(quán)代理行為，當(dāng)然應(yīng)對行為的后果承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。但盡管(jǐnguǎn)甲乙對于無權(quán)代理行為的發(fā)生均有過錯，簡單判令雙方對150萬元股價貶值損失各承擔(dān)50%卻無疑失之于粗糙和簡單。精品資料結(jié)合本案，筆者擬探討適用《民法通則》第66條和《合同法》第48條應(yīng)當(dāng)注意的幾個問題。一、被代理人的義務(wù)在無權(quán)代理簽訂(qiāndìng)的合同關(guān)系中，被代理人的最基本、最實質(zhì)性的權(quán)利是對合同的追認權(quán)。或曰，被代理人有權(quán)對合同不予追認，使自己置身事外，避免合同效力及于自身。被代理人被冒名訂約，是權(quán)利受到侵害的受害人，法律對此充分考量，賦予其對無權(quán)代理人簽定的合同或追認或不予追認的權(quán)利，以之為其提供了足夠的保護。但應(yīng)當(dāng)注意的是，權(quán)利受到充分保護的被代理人亦須適當(dāng)履行義務(wù)，這對于合理保護其他當(dāng)事人利益、維護正常的交易秩序具有十分重要的意義。義務(wù)之一：在特定情形以明示方式表示其對合同的追認或否認。義務(wù)之二：在合理期間內(nèi)對合同做出追認或否認的意思表示。義務(wù)之三：相對人履約后，被代理人占有合同標(biāo)的物時的止損義務(wù)。二、無權(quán)代理行為人的催告權(quán)《民法通則》第66條與《合同法》第48條的規(guī)定站在被代理人和善意相對人的立場上，充分考慮了他們的要求和利益。在無權(quán)代理行為法律關(guān)系中，被代理人和善意相對人是可能的受害者，法律規(guī)定做如此傾向性的規(guī)定有其合理性。但同時也不能不注意到，無權(quán)代理行為人作為引起了整個無權(quán)代理關(guān)系的產(chǎn)生重要當(dāng)事人，擔(dān)負著法定的承擔(dān)行為后果的責(zé)任，從權(quán)利義務(wù)平衡的原則出發(fā)，亦不能不考慮無權(quán)代理行為人的相關(guān)權(quán)利問題。精品資料義務(wù)之一：在特定情形以明示方式表示其對合同的追認或否認?！睹穹ㄍ▌t》第66條規(guī)定，本人知道他人以本人名義實施(shíshī)民事行為而不作否認表示的，視為同意，即被代理人在已經(jīng)知道無權(quán)代理行為時的沉默應(yīng)被認定為對合同的默示追認。該條規(guī)定在合同實務(wù)中適用時殊顯單薄，難以涵蓋無權(quán)代理行為發(fā)生的復(fù)雜情勢；《合同法》第48條關(guān)于相對人撤銷權(quán)和催告權(quán)的規(guī)定，表露了立法者對于本人的沉默可能使他人對其意思的理解產(chǎn)生歧義的擔(dān)心。因此，在具體適用《民法通則》第66條規(guī)定的時候，應(yīng)該注意在特定情形被代理人有義務(wù)以明示方式向相對人傳達其追認或否認的意思表示。相對人已經(jīng)履約或開始履約，合同標(biāo)的或部分標(biāo)的已經(jīng)為被代理人所占有時（合同中被代理人為買方），或被代理人之貨物已經(jīng)由無權(quán)代理行為人交付而為相對人占有時（合同中被代理人為賣方），對合同的否認必須以明示方式作出。被代理人對于無權(quán)代理行為是否明知，是判斷其默示是否構(gòu)成追認意思表示的關(guān)鍵。在當(dāng)事人已經(jīng)履約、對合同標(biāo)的物的占有已經(jīng)轉(zhuǎn)移時，應(yīng)可推定被代理人對無權(quán)代理行為的明知，此時的沉默，當(dāng)屬《民法通則》第66條規(guī)定的“視為同意”的追認，其欲否認合同當(dāng)然須以明示方式通知相對人。善意相對人了解到代理行為人的行為乃無權(quán)代理而尚未履約時，被代理人對于合同的追認應(yīng)以明示方式送達對方，而不應(yīng)消極等待。亦即被代理人如果追求合同履行的效果，即應(yīng)明確通知相對人，或以其他明示方式（如作為賣方實際交貨）對合同予以追認，否則，相對人可以行使《合同法》第48條規(guī)定的權(quán)利將合同撤銷。精品資料問題在于，如果相對人既未以明示方式行使撤銷權(quán)，被代理人對于合同的效力也保持沉默，此時，若相對人不履約，被代理人可否援引《民法通則》第66條，主張其沉默應(yīng)被理解為對合同的追認，而要求相對人承擔(dān)違約責(zé)任？筆者認為不可。相對人既已知悉合同為無權(quán)代理行為的產(chǎn)物，即為明知被代理人并無訂約的意思，只有在被代理人明示追認合同之后，在相對人與被代理人之間才形成實質(zhì)上的意思表示一致。否則(fǒuzé)，相對人可以合理地推定被代理人的沉默為未作出與其建立合同關(guān)系的意思表示。在無權(quán)代理合同關(guān)系中，善意相對人與被代理人一樣是無辜的，依據(jù)平衡當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的原則，后者既可在合同實際履行之后，以默示方式追認合同，前者亦當(dāng)可以在未履約時默示撤銷。因此，相對人應(yīng)可以不作為的方式（不履約、不通知）行使撤銷權(quán)。如果相對人不希望履約而擔(dān)心被代理人追認時，則應(yīng)在對方追認合同之前將其撤銷合同的意思通知對方。相對人以明示方式通知撤銷合同的效果是阻卻了被代理人對合同的追認。綜上，應(yīng)視合同是否履行，確定被代理人的“默示”所表達的意思?！睹穹ㄍ▌t》第66條規(guī)定的被代理人的“默示”只是在相對人已經(jīng)履約或開始履約、合同標(biāo)的物或部分標(biāo)的物已經(jīng)交付時，方才產(chǎn)生追認的效果；相對人未履約、亦即對合同標(biāo)的物的占有尚未在被代理人與相對人之間發(fā)生轉(zhuǎn)移時，被代理人的沉默可被合理地理解為未對合同予以追認，如相對人逕行履約則可能承擔(dān)對方否認合同的不利后果。簡言之，在前一情形，被代理人對合同的否認須明示，在后一情形，其對合同的追認須明示。在本案，乙證券公司在未得到甲指令時為甲買入了A股票，合同已經(jīng)履行，A股票已經(jīng)存在于甲的賬戶為其占有。此時甲以明示方式表示異議，是為妥當(dāng)。精品資料義務(wù)之二：在合理期間內(nèi)對合同做出追認或否認的意思表示。相對人履行合同、交付標(biāo)的物之后，或在無權(quán)代理行為人將被代理人所有的合同標(biāo)的物向相對人交付之后，若被代理人保持沉默，持續(xù)多長時間可以被認定為“默示追認”？亦即，在保持沉默多長時間之后，被代理人即無權(quán)再以明示(mínɡshì)方式對合同效力予以否認？在相反情形，合同尚未履行時，若被代理人欲追認合同，應(yīng)在多長的期間內(nèi)做出追認的意思表示方為有效？現(xiàn)行法律沒有明文規(guī)定，在合同實務(wù)和司法審判中容易產(chǎn)生混淆。筆者認為合理期限的確定應(yīng)注意以下幾點。首先，期限的起算點應(yīng)為被代理人知悉無權(quán)代理行為的時間。在合同已經(jīng)履行或開始履行的情形，被代理人知悉的時間應(yīng)該不難確定。如本案，甲出差歸來即查詢自己的賬戶，發(fā)現(xiàn)其資金均已被用于購買了A股票，其查詢帳戶之日即為知悉無權(quán)代理行為的日期。在合同尚未履行的情形，被代理人知悉時間的確定則較為復(fù)雜，其主要決定于無權(quán)代理行為人向其告知的時間。但是，無權(quán)代理行為人可能因某種原因不予告知或不及時告知；抑或被代理人可能從其他途徑知悉無權(quán)代理行為的存在。相對人在得知合同的簽定乃無權(quán)代理行為之產(chǎn)物時，若能夠同時確定被代理人亦已知悉，自可酌情以默示方式或以明示(mínɡshì)方式撤銷合同，或催告被代理人追認合同；若不能確定被代理人是否知悉或何時知悉，其若欲撤銷合同當(dāng)以明示(mínɡshì)方式通知對方為妥，否則，發(fā)生糾紛時其應(yīng)承擔(dān)證明被代理人知悉及其知悉時間的舉證責(zé)任。精品資料其次，須確定合理期限的長短，法律對此沒有具體規(guī)定。筆者認為，在一般情況下，可參照《合同法》第48條的規(guī)定將這個期限確定為一個月。以無權(quán)代理行為簽定的合同是一種不穩(wěn)定的合同，對于合同的當(dāng)事人而言，合同關(guān)系長期不穩(wěn)定，無疑會影響其正常的經(jīng)營和發(fā)展；而當(dāng)今社會經(jīng)濟活動節(jié)奏迅捷(xùnjié)、聯(lián)系緊密，任何一個合同的不穩(wěn)定、不確定都可能使一個或多個交易鏈條面臨斷裂的危險。因此，被代理人有義務(wù)及時對合同作出評價。《合同法》第48條規(guī)定的相對人的催告權(quán)，應(yīng)理解為在不能確定被代理人是否或者何時知悉無權(quán)代理行為的情況下，相對人通過催告告知對方無權(quán)代理行為的存在，既確定了期限的起算點，也給對方的追認限定了期限的長度。（應(yīng)該指出，一個月的規(guī)定是一種任意性而非強制性的規(guī)范，當(dāng)事人可以根據(jù)合同的具體情況限定長于或短于一個月的期限，法律亦應(yīng)認定其效力。）《合同法》作如此規(guī)定，是因為一個月的時間，對當(dāng)事人而言，其根據(jù)具體情況做出追認或否認合同的決定已足夠長，而對防止因合同關(guān)系的不穩(wěn)定對交易秩序產(chǎn)生負面影響而言，亦足夠短。因此，在一般情況下，可依此確定當(dāng)事人以默示方式表示意思的合理期限：在合同已經(jīng)履行或開始履行的情況下，若被代理人在一個月內(nèi)保持沉默，未作否認的表示，即可認定其對合同已經(jīng)追認，此后再對合同表示否認者無效；若合同沒有履行，被代理人在知道無權(quán)代理行為之日起一個月內(nèi)未作任何表示的，則可合理地認定其對合同未予追認，此后再對合同表示追認者相對人可不予接受。精品資料第三，特殊情況下合理期限的確定特殊情況主要有二，一個是標(biāo)的特殊，一個是行情特殊。有些貨物屬時令產(chǎn)品，或保鮮要求高，或季節(jié)性強。還有一些貨物行情變化幅度較大，其價格可能在較短的時間內(nèi)出現(xiàn)陡峭的漲跌。以這類特殊貨物作為合同標(biāo)的時，要求當(dāng)事人履約及時，周轉(zhuǎn)快捷。無權(quán)代理行為人簽訂合同買賣這類商品的，被代理人應(yīng)根據(jù)貨物的時令特征，或其他具體情況，在合理的短時期內(nèi)做出追認或否認合同的意思表示，而不能以一般情況下的“一個月”的時間作為合理期限。例如，某副食商場的代理商未經(jīng)授權(quán)即為該商場購進一批新鮮蜜桃，于5月15日運抵商場。商場于6月10日致電供貨商和代理商，稱此批蜜桃購銷合同為無權(quán)代理的合同，不予追認，要求將貨物運回。該商場作為被代理人對合同的明示否認雖于一個月之內(nèi)做出，但新鮮水果應(yīng)屬時令性商品，商場在該種商品品質(zhì)保鮮時期過去之后方才對合同表示否認，使相對人難以對貨物做出有效及時的處理。此時的明示否認應(yīng)該認定為已經(jīng)超過了合理期限而無效，不能否認合同對商場的效力。在本案，證券買賣當(dāng)屬行情特殊的交易(jiāoyì)，甲發(fā)現(xiàn)乙證券公司的無權(quán)代理交易(jiāoyì)之后，立即提出交涉，亦為及時。精品資料義務(wù)之三：相對人履約后，被代理人占有合同標(biāo)的物時的止損義務(wù)。在相對人為賣方并已履行了合同義務(wù)時，被代理人即實際占有了合同標(biāo)的物。被代理人對合同予以否認的，則合同對其不發(fā)生效力。此時可能有兩種處理方式，一是被代理人將合同標(biāo)的物交還相對人或無權(quán)代理人；一是被代理人與無權(quán)代理人達成諒解，其接受標(biāo)的物，造成的損失由無權(quán)代理人賠償（應(yīng)該注意，此時并非被代理人履行無權(quán)代理人簽訂的合同，而是其與無權(quán)代理人就處理合同標(biāo)的和賠償損失問題建立了新的合同關(guān)系）。在第一種方式，所交付的合同標(biāo)的物所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移，其仍屬于相對人或無權(quán)代理人（無權(quán)代理人代被代理人履行合同義務(wù)的）所有。此時，被代理人即應(yīng)承擔(dān)返還標(biāo)的物的義務(wù)，在其與相對人或無權(quán)代理人之間形成了占有人與所有權(quán)人之間所有物返還的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。占有他人之物者，有義務(wù)以處理自己事務(wù)同等程度的注意，照看其所占有的他人之物；必要時應(yīng)采取可能的措施，使標(biāo)的物免遭毀損滅失。否則，占有人須對其過失導(dǎo)致的損失承擔(dān)賠償責(zé)任.在第二種方式，被代理人與無權(quán)代理人達成諒解、建立了新的合同關(guān)系的，無論是否明示，其雙方的基本權(quán)利義務(wù)是，由后者承擔(dān)無權(quán)代理行為造成的損失，而前者則有義務(wù)對標(biāo)的物善加維護，必要時應(yīng)及時采取措施，防止損失擴大。即使雙方尚未就損失賠償問題達成合意，根據(jù)誠實信用原則，占有標(biāo)的物的被代理人亦承擔(dān)著防止損失擴大的義務(wù)。若其沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大，則不得就擴大的損失要求賠償。如上例，副食商場即使在合理期限內(nèi)對合同及時做出了不予追認的意思表示，若其要求供貨商或代理商運回蜜桃，其亦有義務(wù)在蜜桃運回之前采取適當(dāng)措施，避免其變質(zhì)降低價值。因此而產(chǎn)生的費用，其當(dāng)然有權(quán)要求供貨商或無權(quán)代理人支付?；蛘?，其以第二種方式處理，即時出售蜜桃，盡量減少損失，對實際造成的損失由代理商賠償。在一般情況下，判斷占有人采取的措施適當(dāng)與否，原則上以善意為限，即占有人主觀上必須出于善意，按照誠實信用原則盡自己的努力采取一切措施避免損失擴大；措施適當(dāng)?shù)目陀^標(biāo)準(zhǔn)是，其不會損害占有人自身的利益，且措施的成本小于可能造成的損失。在其采取了適當(dāng)措施之后，即使未能阻止損失的擴大，也應(yīng)當(dāng)(yīngdāng)認為占有人盡了照看義務(wù)。精品資料在本案，甲發(fā)現(xiàn)了乙證券公司為其賬戶購買A股票的無權(quán)代理行為之后，雖然及時表示了異議，向乙證券公司提出交涉，但在交涉期間，A股票行情上漲，并在較短的時間內(nèi)超過了購買價格。從甲帳戶的股票價值看，乙證券公司無權(quán)代理行為的后果已經(jīng)由虧損轉(zhuǎn)為盈利。此時，甲既已停止向乙證券公司交涉，亦未將A股票售出以回籠資金。若對甲的行為做出判斷，似可認為既然(jìrán)無權(quán)代理行為不僅沒有給甲造成損失，相反實際上已經(jīng)給甲帶來了盈利，因此從甲不再與乙證券公司交涉賠償?shù)氖聦崳梢酝贫ㄆ湟呀?jīng)默示對無權(quán)代理行為予以追認，其愿意接受該行為的有利后果。但是，筆者認為合同履行的后果對被代理人有利并非其默示追認合同的充要條件，甲既已明示表示對合同予以否認在前，因行情上漲而推定其默示追認合同缺乏法律依據(jù)；況且，證券畢竟是一種特殊的標(biāo)的，行情漲跌無常，頗難把握，股價上漲之后的盈利狀況與此前的虧損狀況一樣只有在股票售出后方才固定，在股票未售出、甲賬戶的資金未回籠的時候，不能認定合同履行對甲有利或不利，除非確定一個時間點，根據(jù)此時的股票價值（價格）確定合同履行后果。因此，甲仍有權(quán)利主張已經(jīng)明示否認合同、要求乙證券公司賠償損失。本案的關(guān)鍵問題在于，如何認定無權(quán)代理行為造成的損失。甲在占有股票期間，A股票價格上漲，其未及時采取措施減少損失；甚至在可能挽回損失的時候仍消極等待，無所作為，不僅失去了贏利機會，反而使損失急劇擴大，是為重大過失。據(jù)此，損失的計算可能有兩種方式。一種是認定甲發(fā)現(xiàn)無權(quán)代理行為時A股票貶值的5萬元為無權(quán)代理行為造成的損失。精品資料此后行情上漲又急劇下跌，甲未履行及時出售股票的止損義務(wù)，造成損失擴大，對于擴大了的損失，其不得向乙證券公司要求賠償。這種計算損失的方式是以甲發(fā)現(xiàn)無權(quán)代理行為的日期作為確定合同履行后果的時間點。一種是以股票價格上漲至消除虧損的水平之日為時間點，認定無權(quán)代理行為未造成實際損失。筆者傾向于后者。甲作為實際控制股票的占有人，有充分的便利以最低的成本彌補損失并獲得贏利。但其既持股觀望希冀行情繼續(xù)上漲以獲得暴利(bàolì)歸于己，又存僥幸之心在股價下跌產(chǎn)生虧損時諉于人，完全違背了誠實信用原則。止損義務(wù)不僅包括了積極地防止標(biāo)的物價值的減損，還包括不得怠于取得能夠取得的利益；能夠獲得的利益既可沖抵損失，那么在可得利益額大于或等于損失額的情況下，即可認為損失已經(jīng)得到補償而不復(fù)存在。因此，甲不履行止損義務(wù)是嚴(yán)重違背誠信原則的重大過錯，構(gòu)成本案150萬元的損失的直接原因，甲要求乙證券公司賠償損失的主張不應(yīng)得到支持。精品資料二、無權(quán)代理行為人的催告權(quán)《民法通則》第66條與《合同法》第48條的規(guī)定站在被代理人和善意相對人的立場上，充分考慮了他們的要求和利益。在無權(quán)代理行為法律關(guān)系中，被代理人和善意相對人是可能的受害者，法律規(guī)定做如此傾向性的規(guī)定有其合理性。但同時也不能不注意到，無權(quán)代理行為人作為引起了整個無權(quán)代理關(guān)系的產(chǎn)生重要當(dāng)事人，擔(dān)負著法定的承擔(dān)行為后果的責(zé)任，從權(quán)利義務(wù)平衡的原則出發(fā)，亦不能不考慮無權(quán)代理行為人的相關(guān)權(quán)利問題。一般說來，無權(quán)代理行為人的過錯(guòcuò)導(dǎo)致了不穩(wěn)定合同的產(chǎn)生，可能給被代理人或相對人造成損失，