第十章合同法

第十章合同法第一輪復習（十）合同法律制度1.合同與合同法的概念2.合同訂立的程序3.合同的形式、訂立原則及主要條款4.無效合同的概念、確認及處理5.合同履行的概念、基本原則及合同履行的擔保6.合同的抗辯7.合同的變更和解除8.違反合同責任的概念及違約責任的免除一、合同與合同法的概念（一）合同的概念及特征

1.合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。

《中華人民共和國合同法》第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！?/p>

2.合同具有如下法律特征：（1）合同的主體具有平等的法律地位。（2）合同是一種雙方或多方的民事法律行為。（3）合同是以設立、變更、終止財產性民事權利義務關系為目的的民事法律行為。3.合同的分類①單務合同與雙務合同根據合同當事人是否互負對待給付義務，將合同區(qū)分為單務合同與雙務合同。②諾成合同與實踐合同根據合同的成立是否交付標的物為標準，將合同區(qū)分為諾成合同與實踐合同。③有名合同與無名合同根據法律是否設有一個特定的名稱為標準，將合同區(qū)分為有名合同與無名合同。④主合同與從合同根據合同之間存在著的主從關系角度觀察，能夠獨立存在、不以其他合同的存在為存在條件的合同為主合同；不具有獨立性而以其他合同的存在為存在前提的合同為從合同。（二）合同法的概念和原則1.合同法乃調整合同關系的法律規(guī)范的總稱。2.1999.3.15第九屆全國人民代表大會第二次會議通過了《中華人民共和國合同法》，1999.10.1起施行。3.合同法原則平等、自愿、公平、誠實信用二、合同訂立的程序當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。一般情況下，承諾生效時合同即為成立。要約是指希望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的人為要約人，接受要約的人為受要約人。承諾是受要約人同意要約的意思表示，其效力體現(xiàn)在：一經承諾，合同即告成立。例題1、合同法律特征？2、合同分類？3、

第九屆全國人民代表大會第二次會議通過了《中華人民共和國合同法》，

起施行。4、合同法原則？（一）要約基本問題相關規(guī)定要約的構成條件①要約必須是向相對人發(fā)出；②內容具體確定；③要約必須具有締結合同的目的

要約生效時間概念：是指要約從何時開始對要約人和受要約人產生法律上的約束力。我國規(guī)定要約送達到受要約人能夠控制的地方開始生效，采到達主義不同送達方式的不同生效時間：直接送達的，要約交給受要約人時即生效；普通郵寄送達的，以受要約人收到要約或要約送達至受要約人信箱時生效；數據電文形式的，數據電文進入收件人指定特定系統(tǒng)時或未指定接收信息的系統(tǒng)情況下數據電文進入收件人任何系統(tǒng)的首次時間即為生效（一）要約基本問題相關規(guī)定要約撤回要約可以撤回，因為要約到達受要約人時才發(fā)生約束力。但撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人要約撤銷概念：指要約生效后，要約人將該項要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人不可撤銷情形：要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷，或受要約人有理由認為要約是不可撤銷的并已經為履行合同做了準備工作的，要約不得撤銷要約失效概念：指要約喪失法律約束力，要約人和受要約人均不再受其約束要約失效情形：拒絕要約的通知到達要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對要約的內容作出實質性變更（二）承諾基本問題相關規(guī)定承諾的構成要件①承諾由受要約人向要約人作出；②承諾應當以通知的方式作出；③承諾必須在合理的期限內作出；④承諾的內容應當與要約一致承諾期限的計算方法要約上有承諾期限的：要約以信件或電報作出的，自信件載明的日期或電報交發(fā)之日開始計算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算;要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，自要約到達受要約人時開始計算要約沒有確定承諾期限的：要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，當事人另有約定除外；要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達（二）承諾基本問題相關規(guī)定承諾遲到受要約人超出承諾期限發(fā)出承諾的，承諾無效，為新要約。要約人及時通知受要約人該承諾有效的除外承諾遲延受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時達到要約人，但因其他原因未能在承諾期限內到達要約人的，該承諾有效。要約人及時通知受要約人因承諾超期不接受該承諾的除外。要約人若怠于通知，承諾視為未遲到，合同得有效成立承諾的效力承諾通知到達要約人時生效，采承諾到達生效的原則承諾不需要通知的，據交易習慣或要約的要求作出承諾的行為時生效承諾的撤回承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾通知到達要約人時才生效，因此，在承諾未生效之前可以撤回，但撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或與承諾通知同時到達要約人三.合同的形式、訂立原則及主要條款合同形式概念特點書面形式合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式書面形式的采用是合同當事人選擇的結果，但法律、行政法規(guī)規(guī)定或當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式；這種情況下，若當事人未采用書面形式，但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立口頭形式當事人只用語言不用文字為意思表示訂立合同口頭形式簡便易行，尤其是對即時清結的合同最為適合，但缺點是發(fā)生合同糾紛時難以取證其他形式其他形式包括作為推定和沉默等方式（二）合同訂立原則根據《合同法》規(guī)定，締約當事人在訂立合同的過程中應當遵守五個原則，即當事人地位平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則和善良風俗原則。（三）合同的內容

1.合同一般應具備的條款合同內容自當事人約定，一般包括以下條款：（1）當事人的名稱或者姓名和住所；（2）標的；（3）數量；（4）質量；（5）價款或者報酬；（6）履行期限；（7）地點和方式；（8）違約責任；（9）解決爭議的方法。2.格式條款格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。合同法對格式條款規(guī)制主要表現(xiàn)在三個方面：

①是規(guī)定格式條款提供一方的一般義務。

②是規(guī)定了格式條款無效的情形。

③是確立了格式條款的解釋規(guī)則。（四）締約過失責任締約過失責任，即指締約人因故意或過失違反違反先合同義務而給對方造成損害，應該依法承擔賠償責任。締約過失責任的構成要件主要包括四個方面：（1）締約一方當事人違反了先合同義務。（2）違反先合同義務締約當事人之相對方受有損失。（3）違反先合同義務與損失之間的因果關系。（4）違反先合同義務一方當事人具有過錯。四、無效合同的概念、確認及處理（一）合同效力合同的效力，又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當事人各方乃至第三人的強制力。（二）合同生效合同生效一般應具備的要件包括：（1）行為人具有相應的民事行為能力；（2）意思表示真實；（3）不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不損害國家或社會公共利益。有效合同，其效力主要體現(xiàn)在對內與對外兩個方面。（三）合同無效

1、合同無效是指當事人所締結的合同因欠缺生效要件，在法律上不按當事人合意的內容賦予效力。

2、合同無效并不一定是全部無效，有的只是部分無效，如該部分無效不影響其余部分效力時，其余部分仍然有效。3、有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。（四）可撤銷合同

1、可撤銷合同實質是指可撤銷、可變更的合同，指合同欠缺生效要件，但一方當事人可依照自己的意思使合同的內容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷?？沙蜂N合同是一種相對無效的合同，其效力取決于當事人的意志。3、可撤銷合同最終是否被撤銷，取決于享有撤銷權的人在撤銷期限內是否行使撤銷權。撤銷權在性質上屬于形成權，權利人無須相對人表示同意，即可單方行使。合同法規(guī)定，撤銷權人行使撤銷權應向人民法院或者仲裁機構提出請求，直接向相對人以意思表示為之，應不發(fā)生撤銷權行使的效力。（五）效力待定合同效力待定的合同是指合同欠缺有效條件，能否發(fā)生當事人預期的法律效力尚未確定，有待于其他行為或事實使之確定的合同。效力待定的合同經過有權人的追認，才能化欠缺有效要件為符合有效要件，發(fā)生當事人預期的法律效力；有權人在一定期間內不予追認，合同歸于無效。例題判斷題1、合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，也適用。”（）2、要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前到達受要約人。（）3、承諾的內容應當與要約一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更，為新的要約。（）4、無處分權人處分他人財產，經權利人追認或無處分權人訂立合同后取得處分權的，該合同也無效。（）5、當事人未采用書面形式，一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同也未成立。（）例題單選1、可撤銷合同被撤銷后，該合同自（）之日起，即為無效合同。

A.撤銷B.簽訂C.執(zhí)行D.終止2、合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財物應當（）

A.予以沒收B.予以返還C.協(xié)商解決D.予以提存3、受要約人對要約內容作出實質性變更的，為（）

A.承諾B.要約C.新要約D.要約邀請4、《合同法》中的合同，不包括（）

A.出版合同B.收養(yǎng)合同C.土地使用權合同D.質押合同5、合同簽訂過程中，承諾生效的時間為（）的時間。

A.發(fā)出承諾B.承諾到達C.承諾撤回D.作出承諾例題單選6、格式條款是由合同的（）擬定的。

A.雙方當事人預先B.一方當事人預先

C.多方當事人預先D.當事人經過協(xié)商7、當事人在訂立合同過程中，因違背誠實信用原則給對方造成損失時所應承擔的法律責任屬于（）

A.履行過失責任B.不安抗辯責任

C.變更過失責任D.締約過失責任五、合同履行的概念、基本原則及合同履行的擔保（一）合同履行的概念合同履行是指合同當事人按照合同約定或者法律的規(guī)定，全面適當地完成各自承擔的合同義務，使債權人的權利得以實現(xiàn)的過程。合同履行是合同法的核心制度，也是當事人設定合同的主要目的。合同履行是當事人全面適當完成合同義務的行為。當事人不僅要按照合同的約定履行給付義務，也要基于誠實信用原則的要求，履行法定性義務。（二）合同履行的原則1、適當履行原則：是指當事人按照合同約定的標的及其質量、數量，由適當的主體在適當的履行期限、履行地點、以適當的履行方式，全面完成債務的履行原則。2、協(xié)作履行原則：是指合同雙方當事人不僅應各自履行自己的義務，而且應盡力協(xié)助對方履行義務，在整個履行過程中貫徹團結互助、相互協(xié)作的精神的原則。（三）合同履行的基本規(guī)則

1、合同條款約定不明時的履行規(guī)則合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以按照加以確定（見圖7-10）。當事人就有關合同內容約定不明確，按前兩種方式仍不能確定的，適用法律規(guī)定（見圖7-11）。2、價格變化對合同效力的影響執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。

1.逾期交付標的物；

2.逾期提取標的物或者逾期付款。3、涉及第三人的合同履行

1.向第三人履行的合同；

2.第三人代為履行的合同。4、合同主體發(fā)生變化時的履行規(guī)則

債權人分立、合并或者變更住所沒有通知債務人，致使履行債務發(fā)生困難，債務人可以中止履行或者將標的物提存。合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。5、債務人履行方式變化的履行規(guī)則①債務人的提前履行；②債務人的部分履行。（三）合同的保全為防止因債務人的財產不當減少而給債權人的債權帶來危害，允許債權人代債務人之位向第三人行使債務人的權利，或者請求法院撤銷債務人與第三人的法律行為，這就是合同的保全制度。其中前者為債權人的代位權制度，后者為債權人的撤銷權制度。

1、債權人的代位權代位權是指當債務人怠于行使其對第三人享有的權利而危及于債權人的債權時，債權人為保全自己的債權，以自己的名義行使債務人權利的權利（見圖7-12）。圖7-12債權人的代位權示例代位權的成立要件包括：（1）債權人與債務人之間須有合同關系存在。（2）債務人須有有效權利存在?！逗贤ā穼⒋藱嗬薅榈狡趥鶛?，但該債權專屬于債務人自身的除外。（3）須債務人怠于行使其權利，即應行使且能行使而不行使。（4）須有保全債權的必要。（5）須債務人已陷于遲延履行。2、債權人的撤銷權

撤銷權，是指債權人對于債務人所為的危害債權的行為，可請求法院予以撤銷以維持債務人責任財產的權利。債權人撤銷權的行使應區(qū)別不同情況來確定：如債務人的行為是無償的，則可直接行使；債務人的行為系有償的，如受讓人為善意，則債權人不享有撤銷權。撤銷權自債權人知道或應當知道撤銷事由之日起1年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的該撤銷權消滅。六、合同的抗辯（一）雙務合同履行中的抗辯權，是在符合法定條件時，當事人一方暫時拒絕履行其債務，以對抗合同相對方履行請求權的權利。它包括先履行抗辯權、同時履行抗辯權、不安抗辯權。1、先履行抗辯權：雙務合同中，有先后履行順序的，先履行一方未履行或履行債務不符合約定的，后履行的一方有權拒絕先履行一方的履行請求的權利。2、同時履行抗辯權：雙務合同中，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前或對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其履行要求的權利。3、雙務合同中，有先后履行順序的，如果后履行的一方財產狀況惡化，先履行債務一方在后履行一方未履行或未提供擔保前有權拒絕先為履行的權利。先履行抗辯權同時履行抗辯權不安抗辯權含義雙務合同中，有先后履行順序的雙務合同中，沒有先后履行順序的，應當同時履行雙務合同中，有先后履行順序的構成要件或適用情形①由同一雙務合同產生互負債務②須雙方互負的債務均已屆清償期，但履行有先后順序③應該先履行一方未履行債務或未按照約定正確履行④應該先履行的債務有履行的可能①由同一雙務合同產生互負債務②在合同中未約定履行順序③對方未履行債務或未按照約定正確履行④對方的對待給付是可能履行的義務應先履行一方，有確切證據證明對方存在下列情形之一的，可以中止履行：①經營狀況嚴重惡化②轉移財產、抽逃資金以逃避債務③喪失商業(yè)信譽④有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形例題單選：1、可撤銷合同撤銷權的時效期間是具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起（）

A.5年內B.3年內C.2年內D.1年內2、合同履行地點不明確，當事人又未達成協(xié)議，除貨幣和不動產外，其他標的，在（）履行。

A.接受一方B.給付一方C.履行義務一方D.享有權利一方3、債務人放棄到期債權或無償轉讓財產，對債權人造成損害，且受讓人知道該情形的，債權人可以請求法院（）債務人的行為。

A.撤銷B.處罰C.制止D.保全例題單選4、當事人采用書面形式訂立合同的，以（）為合同成立地。

A.當事人簽約地B.要約人的主營業(yè)地

C.承諾人的主營業(yè)地D.當事人談判地5、根據《合同法》規(guī)定，要約生效的時間是（）

A.要約發(fā)出的時間B.要約到達受要約人的時間

C.要約上注明的時間D.要約寄出的時間6、甲愿以300元的價格將自己八成新的自行車賣給乙，乙不需要，將這個消息告知丙，丙向甲表示愿以300元的價格買下甲的自行車。丙的行為屬于（）

A.承諾B.要約C.要約邀請D.反要約例題判斷1、債權人分立、合并或者變更住所沒有通知債務人，致使履行債務發(fā)生困難，債務人可以中止履行或者將標的物提存。（）2、合同履行是合同法的核心制度，也是當事人設定合同的主要目的。（）3、代位權行使的主體為債權人。債權人行使代位權的必要費用，由債權人承擔。（）七、合同的變更和解除（一）合同變更概述合同變更是指合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行之前，合同當事人保持不變而合同內容發(fā)生變化的現(xiàn)象。（二）合同變更的要件1.合同變更須依當事人協(xié)議；2.須有合同內容的變化；3.須遵守法定的形式。（三）合同變更的效力合同變更的目的在于為當事人之間確定合同的內容，因此，在合同變更的情況下，合同內容以變更后的內容為準，當事人應該按照該內容為履行，否則，將構成違約。合同變更原則上向將來發(fā)生效力，未變更的權利義務繼續(xù)有效，已經履行的債務不因合同的變更而失去法律依據。（四）合同的轉讓合同的轉讓，是指將合同權利或義務轉讓給他人，因此分為債權轉讓與債務承擔，二者的具體內容。債權轉讓債務承擔概念指債權人通過與第三人訂立合同將其債權全部或部分轉讓給第三人的行為債務人將合同的義務全部或部分轉移給第三人的行為分類全部讓與免責的債務承擔部分讓與并存的債務承擔不得轉讓的情形①根據合同性質不得轉讓②當事人約定不得轉讓③法律規(guī)定不得轉讓①根據合同性質不得轉讓②當事人約定不得轉讓③不作為債務債權轉讓債務承擔有效要件①須有有效存在的債權②讓與人與受讓人之間就債權讓與達成合意③被讓與的債權應該具有可讓與性④債權讓與須通知債務人，否則該轉讓對債務人不發(fā)生效力①須有有效存在的債務②第三人須與債權人或債務人就債務轉讓達成合意③被轉移債務具有可移轉性④免責的債務承擔須經債權人同意，并存的債務承擔則無須效力①讓與人與受讓人之間的效力②讓與人、受讓人及債務人之間的效力①免責的債務承擔中，受讓人成為新的債務人；并存的債務承擔中，受讓人與原債務人一并成為新的債務人②抗辯權及從債務一并轉移（五）合同的終止合同的終止，是指出于某種原因而引起合同債權債務關系的消滅。終止原因相關規(guī)定履行債務已經按約履行，合同目的得以實現(xiàn)，是合同終止的主要原因合同解除約定解除當事人通過雙方協(xié)商決定而進行的合同解除法定解除當事人可依法解除合同的法定情形債務抵銷法定抵銷法定抵銷的相關規(guī)定約定抵銷約定抵銷的相關規(guī)定提存提存概念、提存機關、提存原因、提存效力免除免除概念、免除效力混同債權債務同歸于一人的，原則上合同的權利義務終止其他情形包括了法律、法規(guī)不能完全列舉的各種情形例題（單選）1、合同一方當事人經合同他方同意將權利義務一并轉讓第三方的行為（）

A.合同承受B.債務承擔

C.債權讓與D.債權保全2、甲欠丙30萬元貨款到期，丙欠乙30萬元貨款，乙表示將甲應還丙的錢直接給乙以抵銷丙欠乙30萬元貨款的行為屬于行使（）

A.代位權B.同時履行抗辯權

C.不安抗辯權D.撤銷權例題（單選）3、一份執(zhí)行政府定價的購銷合同，供方逾期交貨，此時貨價上漲，需方應按（）付款。

A.原價B.市場平均價格

C.新價格D.雙方重新定價4、被撤銷合同沒有約束力的起始時間是（）

A.被撤銷時起

B.訂立合同時起

C.當事人向人民法院或仲裁機構提出申請時起

D.人民法院或仲裁機構受理申請時起例題（單選）5、債權人自債務人的行為發(fā)生之日起（）內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。

A.1年B.2年C.3年D.5年6、合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產應當（）

A.予以沒收B.予以返還

C.協(xié)商解決D.予以提存例題（單選）7、當事人約定的合同履行期限不明確的，權利方可以（）

A.隨時要求對方履行，但應給對方必要的時間

B.重新協(xié)商履行時間

C.不用協(xié)商履行時間

D.延期8、A公司根據合同，向B公司預付30%的貨款，待收到B公司發(fā)來的貨物后，發(fā)現(xiàn)貨物不符合質量要求，A公司可以行使（）

A.同時履行抗辯權B.先履行抗辯權

C.不安抗辯權D.擔保權八、違反合同責任的概念

及違約責任的免除（一）違約責任違約責任是指合同當事人因違反合同所應承擔的民事責任。當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。（二）違約行為類型（三）承擔違約責任的方式1、繼續(xù)履行繼續(xù)履行合同，是指違反合同的當事人不論是否已經承擔賠償金或者違約金責任，都必須根據對方的要求，在自己能夠履行的條件下，對原合同未履行的部分進行履行。

1.金錢債務中的繼續(xù)履行；

2.非金錢債務中的繼續(xù)履行；

3.遲延履行與繼續(xù)履行。2、補救措施質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確的，如果不能達成補充協(xié)議的，受損害方根據標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。3、賠償損失當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。當事人可以在合同中約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。4、違約金違約金是指由合同約定，在發(fā)生違約事實時，違約方支付的一定數額的貨幣。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁