吐故納新回歸本源-2021年度信托業(yè)法律觀察

吐故納新，回歸本源——2021年度信托業(yè)法律觀察作為資管新規(guī)過渡期的最后一年，2021年信托行業(yè)延續(xù)了“強監(jiān)管”的基調(diào)，在三年的監(jiān)管收緊和業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)調(diào)整下，信托行業(yè)轉(zhuǎn)型已初步見效。于監(jiān)管政策全面落地前夕，金融合規(guī)研究團隊參與了最高人民法院2020年度司法研究重大課題“營業(yè)信托糾紛案件審理中的法律問題研究”，作為該重大課題的延伸研究成果，金融合規(guī)研究團隊在發(fā)布《行而不輟，彌見其新——信托業(yè)2020年度法律觀察》的基礎(chǔ)上，整合更新了2021年的監(jiān)管動態(tài)及裁判風向，現(xiàn)與長安國際信托股份有限公司聯(lián)合發(fā)布《吐故納新，回歸本源——2021年度信托業(yè)法律觀察》（“本報告”）。下文節(jié)選自本報告第二部分內(nèi)容信托新規(guī)的梳理與解讀在2020年出臺了一系列與《資管新規(guī)》配套的細則后，2021年發(fā)布實施的信托新規(guī)將重點聚焦在信托公司股權(quán)監(jiān)管及推進REITs試點工作兩個方面。一，在信托公司股權(quán)監(jiān)管方面，銀保監(jiān)會通過《中國銀保監(jiān)會信托公司行政許可事項實施辦法》對信托公司股東的資質(zhì)、資金及公司治理提出了新的要求，同時對于信托公司“大股東”可能存在的濫用股東權(quán)利損害公司利益的風險在《銀行保險機構(gòu)大股東行為監(jiān)管辦法（試行）》中予以防范。二，在信托業(yè)務(wù)方面，隨著去年證監(jiān)會及國家發(fā)改委發(fā)布證監(jiān)發(fā)〔2020〕40號（“40號文”）提出推進REITs試點工作，今年發(fā)改委發(fā)布《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于建立全國基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域不動產(chǎn)投資信托基金（REITs）試點項目庫的通知》宣布建立全國REITs試點項目庫，優(yōu)先支持有利于促進實現(xiàn)碳達峰碳中和目標的項目，充分響應(yīng)落實了“十四五”規(guī)劃的要求?？傮w上，2021年信托監(jiān)管方向仍為堅持鼓勵信托公司開展本源業(yè)務(wù)、堅定受托人定位，同時新規(guī)堅持引導(dǎo)信托公司強化合規(guī)經(jīng)營理念，優(yōu)化公司治理機制，以使得信托更好提升服務(wù)實體經(jīng)濟質(zhì)效。下文金融合規(guī)研究團隊將對2021年幾部重大信托新規(guī)進行梳理與簡評：2021年1月新實施的《中國銀保監(jiān)會信托公司行政許可事項實施辦法》（以下簡稱“辦法”）系在2015年原銀監(jiān)會出臺《中國銀監(jiān)會信托公司行政許可事項實施辦法》基礎(chǔ)上進行的修訂。本次辦法修訂主要在強化股東監(jiān)管方面明確了以下要求：一是強化非金融企業(yè)入股信托公司資質(zhì)要求，對擬成為信托公司控股股東的非金融企業(yè)，在權(quán)益性投資余額比例、盈利能力、凈資產(chǎn)比例等方面提出更嚴格的準入標準。二是強化股東入股資金來源審查要求，嚴格要求自有資金出資。三是嚴格規(guī)范信托公司股權(quán)質(zhì)押，進一步要求股東承諾不以所持有信托公司股權(quán)的受（收）益權(quán)等形式設(shè)立信托等金融產(chǎn)品。四是明確信托公司股東管理、股東的權(quán)利義務(wù)等相關(guān)內(nèi)容應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定納入信托公司章程。本次辦法修訂在引導(dǎo)信托公司轉(zhuǎn)型發(fā)展方面也提出了新的舉措：一是鼓勵信托公司開展本源業(yè)務(wù)，不再要求信托公司申請?zhí)囟康男磐惺芡袡C構(gòu)資格需要滿足“完成重新登記3年以上”的要求。二是引導(dǎo)信托公司強化合規(guī)經(jīng)營理念，新增信托公司合規(guī)總監(jiān)任職資格條件及許可程序內(nèi)容。三是優(yōu)化信托公司公司治理機制，明確要求獨立董事在同一家信托公司任職時間累計不得超過6年。證監(jiān)會、國家發(fā)改委于2020年發(fā)布40號文和586號文，提出推進全國基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域不動產(chǎn)投資信托基金（REITs）的試點工作。在此基礎(chǔ)上，今年1月，國家發(fā)改委發(fā)布35號文宣布建立全國基礎(chǔ)設(shè)施REITs試點項目庫，35號文將基礎(chǔ)設(shè)施REITs試點項目庫入庫項目分為意向項目、儲備項目和存續(xù)項目3類，對不同類別的試點項目適用不同的入庫條件。其中向國家發(fā)改委推薦的基礎(chǔ)設(shè)施REITs試點項目只能從儲備庫中推薦選取。發(fā)改委在2020年40號文中指出，REITs試點工作應(yīng)聚焦重點行業(yè)，優(yōu)先支持基礎(chǔ)設(shè)施補短板行業(yè)，包括倉儲物流、收費公路等交通設(shè)施，水電氣熱等市政工程，城鎮(zhèn)污水垃圾處理、固廢危廢處理等污染治理項目。鼓勵信息網(wǎng)絡(luò)等新型基礎(chǔ)設(shè)施，以及國家戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)集群、高科技產(chǎn)業(yè)園區(qū)、特色產(chǎn)業(yè)園區(qū)等開展試點。今年6月，發(fā)改委發(fā)布958號文，指出要進一步推動和落實加強項目儲備管理。958號文要求及時梳理匯總本地區(qū)基礎(chǔ)設(shè)施REITs試點項目，將符合條件的項目分類納入全國基礎(chǔ)設(shè)施REITs試點項目庫，做到應(yīng)入盡入，未納入項目庫的項目不得申報參與試點。958號文還響應(yīng)了2021年第十三屆全國人民代表大會第四次會議批準的“十四五”規(guī)劃及習(xí)總書記在中央財經(jīng)委員會第九次會議中提到的“碳達峰、碳中和”目標，特別指出要優(yōu)先支持有利于促進實現(xiàn)碳達峰碳中和目標等的基礎(chǔ)設(shè)施項目。鑒于近年來部分信托公司以固有資產(chǎn)直接或間接設(shè)立從事私募股權(quán)投資等業(yè)務(wù)的境內(nèi)一級非金融子公司，其中部分存在開展監(jiān)管套利、隱匿風險的通道業(yè)務(wù)，與母公司之間存在融出資金、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、輸送利益等違規(guī)關(guān)聯(lián)交易問題等。銀保監(jiān)會發(fā)布《中國銀保監(jiān)會辦公廳關(guān)于清理規(guī)范信托公司非金融子公司業(yè)務(wù)的通知》（以下簡稱“《通知》”）意在有效整頓規(guī)范信托公司非金融子公司，治理市場亂象。該《通知》的主要思路為“壓縮層級、規(guī)范業(yè)務(wù)”?！皦嚎s層級”是指自《通知》印發(fā)之日起：1）信托公司不得新增境內(nèi)一級非金融子公司，并且對于現(xiàn)有的境內(nèi)一級非金融子公司可選擇保留一家；2）已設(shè)立的境內(nèi)一級非金融子公司不得新增對境內(nèi)外企業(yè)的投資，現(xiàn)存的對境內(nèi)外企業(yè)的投資需在3年內(nèi)以股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式清理完畢?！耙?guī)范業(yè)務(wù)”是指信托公司所保留的境內(nèi)一級非金融子公司只能作為私募股權(quán)基金管理人，且投資年限不得超過5年。對于不予保留的子公司，有存續(xù)基金業(yè)務(wù)的，應(yīng)當于相關(guān)項目清算后1年內(nèi)完成清理。同時，《通知》對清理規(guī)范業(yè)務(wù)的工作安排提出了要求，即由信托公司限期自行主動清理，銀保監(jiān)局承擔屬地監(jiān)管責任，按要求完成清理規(guī)范工作。針對少數(shù)銀行保險機構(gòu)大股東濫用股東權(quán)利，不當干預(yù)公司經(jīng)營，違規(guī)謀取控制權(quán)，利用關(guān)聯(lián)交易進行利益輸送和資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等嚴重損害中小股東及金融消費者合法權(quán)益的行為，銀保監(jiān)會發(fā)布《銀行保險機構(gòu)大股東行為監(jiān)管辦法（試行）》（以下簡稱“《辦法》”），通過加強公司治理、股權(quán)管理和關(guān)聯(lián)交易制度建設(shè)，進一步強化對大股東行為的規(guī)范約束，推動大股東規(guī)范行使權(quán)利、依法履行義務(wù)。本《辦法》的發(fā)布是銀保監(jiān)會首次在監(jiān)管規(guī)定中提出“大股東”的概念，從持股比例和對銀行保險機構(gòu)的影響程度兩個維度對“大股東”作出定義。其中持股比例標準根據(jù)各類銀行保險機構(gòu)的股權(quán)結(jié)構(gòu)集中度分為15%、10%兩檔，但對于信托公司“大股東”持股比例的認定以實際持股最多的股東為標準。對銀行保險機構(gòu)的影響則是以提名董事數(shù)量和董事會意見為認定標準?！掇k