國際商法-國際貨物買賣法

第四章：國際貨物買賣的法律

LawonInternationalSalesofGoods一、國際貨物買賣法的定義

definition

國際貨物買賣法是調(diào)整所有營業(yè)地點位于不同國家的當事人之間發(fā)生的貨物買賣行為的法律規(guī)范。營業(yè)地(placeofbusiness)：是指固定的、永久性的、獨立進行營業(yè)的場所。案例分析營業(yè)地位于中國的公司甲與營業(yè)地位于美國的公司乙之間簽訂的貨物買賣合同。甲公司乙公司案例分析營業(yè)地位于中國的中國公司甲和外商投資企業(yè)乙之間簽訂的合同。甲公司乙公司外商獨資企業(yè)案例分析營業(yè)地位于中國的公司甲與營業(yè)地位于美國的乙公司設在中國的代表處丙簽訂的合同。甲公司乙公司office代表機構(gòu)所在地的處所（如外國公司在我國的常駐代表機構(gòu)）不是國際經(jīng)濟法意義上的“營業(yè)地”。這些機構(gòu)的法律地位實際上是代理關(guān)系中的代理人。他們是代表其本國公司進行活動。這樣，我國當事人和外國公司駐我國的常駐代表簽訂的貨物買賣合同，仍然具有“國際性”。貨棧和賣方代理所都不算“營業(yè)所”。二、國際貨物買賣法的特征

（1）國際貨物買賣法的法律主體 的營業(yè)地點位于不同國家。（2）國際貨物買賣法的客體是跨國流 通的特定貨物。（3）國際貨物買賣行為涉及多重法律 關(guān)系并受其調(diào)整。三、國際貨物買賣法的淵源國際貨物買賣法的淵源各國國內(nèi)立法大陸法系各國英美法系各國我國國際公約國際貨物買賣慣例三、國際貨物買賣法的淵源（一）各國國內(nèi)法

各國為了便于對外貿(mào)易，往往制定調(diào)整國際貨物買賣關(guān)系的國內(nèi)法，但不同的國家，對買賣法所采取的形式和內(nèi)容并不完全相同。

（１）（歐洲）大陸法系各國，民商分立的國家大都把有關(guān)買賣的法律編入民法典內(nèi)，作為民法典的一個組成部分。但是，對于專門的商業(yè)行為、海商、保險、票據(jù)等交易行為，有些國家還制定商法典。采取民商合一形式的國家把有關(guān)商法的內(nèi)容，包括買賣法的內(nèi)容編入民法典中。

（２）英美法系各國，原則上不存在民法與商法的區(qū)分，他們既沒有民法典，也沒有大陸法意義上的商法典。這些國家的買賣法由兩部分組成：一是普通法（即由法院以判例形式所確立的法律原則），二是成文法（即有關(guān)貨物買賣的單行法規(guī)）。在這方面，具有代表性的有：①英國1893年貨物買賣法②1952年《美國統(tǒng)一商法典》

（３）我國沒有制定專門的商法典，有關(guān)貨物買賣的法律在《民法通則》中有原則性規(guī)定。當涉及國際貨物買賣時，除了適用《民法通則》的原則外，適用99年10月1日《合同法》的有關(guān)規(guī)定。此外，1988年我國加入了《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，當事人可選擇其作為買賣合同適用的法律。三、國際貨物買賣法的淵源（二）國際貨物買賣的國際公約I兩個海牙國際公約II《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》1.公約的宗旨以建立新的國際經(jīng)濟秩序為目標，在平等互利的基礎(chǔ)上發(fā)展國際貿(mào)易，促進各國間的友好關(guān)系。

2.公約的適用范圍（１）締約國中營業(yè)地分處不同國家的當事人間的貨物買賣?！堵?lián)合國國際貨物買賣合同公約》2.公約的適用范圍（１）締約國中營業(yè)地分處不同國家的當事人間的貨物買賣?！堵?lián)合國國際貨物買賣合同公約》A公司美國商人在廈門設立的獨資企業(yè)。福州B公司合同約定：因本合同發(fā)生糾紛，雙方應友好協(xié)商解決。若協(xié)商不成，則提交廈門市中級人民法院根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》解決?！堵?lián)合國國際貨物買賣合同公約》2.公約的適用范圍（２）由國際私法規(guī)則導致適用某一締約國法律的貨物買賣。甲方A國（締約國）乙方B國（非締約國）雙方約定合同適用A國法律合同可適用公約（３）不適用《銷售合同公約》的買賣。不適用公約的幾種貨物買賣。①供私人和家庭使用的貨物買賣；

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》洗衣機的買賣能否適用《公約》？（３）不適用《銷售合同公約》的買賣。不適用公約的幾種貨物買賣。①供私人和家庭使用的貨物買賣；②以拍賣形式進行的買賣；

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》（３）不適用《銷售合同公約》的買賣。不適用公約的幾種貨物買賣。①供私人和家庭使用的貨物買賣；②以拍賣形式進行的買賣；③根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售；

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》（３）不適用《銷售合同公約》的買賣。不適用公約的幾種貨物買賣。①供私人和家庭使用的貨物買賣；②以拍賣形式進行的買賣；③根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售；④公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的買賣；

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》（３）不適用《銷售合同公約》的買賣。不適用公約的幾種貨物買賣。⑤船舶、船只、氣墊船和飛機的買賣；

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》（３）不適用《銷售合同公約》的買賣。不適用公約的幾種貨物買賣。⑤船舶、船只、氣墊船和飛機的買賣；⑥電力的買賣；

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》（３）不適用《銷售合同公約》的買賣。不適用公約的幾種貨物買賣。⑤船舶、船只、氣墊船和飛機的買賣；⑥電力的買賣；⑦賣方的大部分義務是提供勞務或服務的合同。

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》設下列各公司所屬國均為１９８０年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國，依公約的規(guī)定，下列哪幾種情況適用公約？Ａ．營業(yè)地位于中國的兩個不同國家的公司訂立的關(guān)于電視機的買賣合同Ｂ．營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿(mào)易合同，其中服務未構(gòu)成供貨方的絕大部分義務Ｃ．營業(yè)地位于不同國家的兩公司關(guān)于食糖的貿(mào)易合同Ｄ．營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿(mào)易合同，其中服務構(gòu)成了供貨方的絕大部分義務設下列各公司所屬國均為１９８０年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國，依公約的規(guī)定，下列哪幾種情況適用公約？Ａ．營業(yè)地位于中國的兩個不同國家的公司訂立的關(guān)于電視機的買賣合同Ｂ．營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿(mào)易合同，其中服務未構(gòu)成供貨方的絕大部分義務Ｃ．營業(yè)地位于不同國家的兩公司關(guān)于食糖的貿(mào)易合同Ｄ．營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿(mào)易合同，其中服務構(gòu)成了供貨方的絕大部分義務《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》3.公約未涉及的幾個主要法律問題

（１）有關(guān)合同的效力或慣例的效力等問題。（２）合同對所售出的貨物的所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響的問題。

（３）貨物對人身造成傷亡或損害的產(chǎn)品責任問題。

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》4.公約的效力1.當事人可選擇其他法律，而排除公約的適用2.當事人可約定部分適用公約，或改變公約的內(nèi)容案例分析：1996年7月，營業(yè)地位于美國華盛頓州的Ａ公司與營業(yè)地位于阿根廷的Ｂ公司訂立了一項買賣合同。合同規(guī)定；Ａ公司于1999年7月之前向Ｂ公司交付５架AX－400型客機，Ｂ公司則于合同生效后的5年內(nèi)，分批向Ａ公司支付４億美元的貨款。后因貨款支付問題，Ａ公司于美國某聯(lián)邦法院對Ｂ公司提起訴訟。由于該合同未就法律適用作任何約定，因此Ａ公司主張適用華盛頓州的法律，而Ｂ公司則認為，由于美國與阿根廷均為（聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約）的締約國，故該合同應適用該公約。問：①在合同未規(guī)定適用（聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約）的情況下，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》可否適用于一項國際貨物買賣合同？②《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》是否適用Ａ公司與Ｂ公司簽訂的上述合同？

案例分析：《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》4.公約的效力1.當事人可選擇其他法律，而排除公約的適用2.當事人可約定部分適用公約，或改變公約的內(nèi)容3.未明確排除，未就法律適用問題作任何約定，公約自動適用《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》5.我國核準參加公約時提出的保留1、合同形式的保留

公約——形式不受限制我國——書面形式2、擴大適用的保留

對國際私法的引用而使公約適用于非締約國，我國不同意（三）國際貨物買賣的國際慣例國際貿(mào)易（商業(yè)）慣例是在長期國際貿(mào)易實踐中逐步形成的，具有普遍意義的習慣性做法或通例，用以確定它們之間權(quán)利、義務關(guān)系的標準和準則。國際法協(xié)會于1932年修訂的《華沙──牛津規(guī)則》美國一些商業(yè)團體編制的《美國對外貿(mào)易定義1941年修訂本》國際商會修訂的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》

《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》(INCOTERMS2000)

案例分析：

中國A公司德國B公司合同約定：價格條件：$500/箱FOB青島A公司聯(lián)系船舶裝船時間：2003年6月船只緊張，聯(lián)系不到運載船舶要求B公司派船，根據(jù)《Incoterms2000》FOB應由買方自負運輸問題：1.本案可否適用《Incoterms2000》？2.《Incoterms2000》與合同約定之間在法律效力方面的關(guān)系如何？

解析：本案中，雙方當事人選用了FOB術(shù)語，而無其他另行規(guī)定，所以應當認定《Incoterms2000》適用于本案。按照《Incoterms2000》的有關(guān)規(guī)定，在FOB術(shù)語項下，聯(lián)系船舶、簽訂運輸合同是買方的義務。但是作為國際商務慣例，《Incoterms2000》得規(guī)定可以被當事人通過明確約定而加以修改，即當事人另行明確約定的效力高于《Incoterms2000》的效力。在本案中，因為雙方合同明確約定由作為賣方的深圳公司負責聯(lián)系船舶，其無權(quán)再以《Incoterms2000》的一般規(guī)定來推脫自己的責任。所以德國公司關(guān)于要求深圳公司承擔聯(lián)系船舶的主張應該得到支持，深圳公司應承擔合同未能履行的違約責任。國際商事慣例的法律效力選擇：

在國際貨物買賣合同中，當事人A、必須使用國際貿(mào)易術(shù)語B、可以選擇國際貿(mào)易術(shù)語，并對其內(nèi)容進行修改C、可以選擇國際貿(mào)易術(shù)語，不能修改術(shù)語的內(nèi)容D、無論是否選擇國際貿(mào)易術(shù)語，不能修改語的內(nèi)容國際商事慣例的法律效力選擇：

在國際貨物買賣合同中，當事人A、必須使用國際貿(mào)易術(shù)語B、可以選擇國際貿(mào)易術(shù)語，并對其內(nèi)容進行修改C、可以選擇國際貿(mào)易術(shù)語，不能修改術(shù)語的內(nèi)容D、無論是否選擇國際貿(mào)易術(shù)語，不能修改語的內(nèi)容《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》按賣方承擔義務的大小分為E、F、C、D四組E組EXWF組FASFOBFCAC組CFRCIFCPTCIPD組DAFDESDEQDDUDDP

賣方（seller）買方辦理出口手續(xù)賣方在其所在地把貨物交給買方鐵路公路買方（buyer）E組EXW工廠交貨EXW裝車賣方承擔義務最小買方辦理進口手續(xù)圖示賣方（seller）裝運港船邊交貨鐵路公路買方（buyer）F組FAS（指定裝運港）船邊交貨賣方辦理出口手續(xù)買方辦理進口手續(xù)風險在船邊轉(zhuǎn)移買方運費買方保險費賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）F組FOB（指定裝運港）船上交貨裝運港船上交貨風險在船舷轉(zhuǎn)移買方運費買方保險費賣方辦理出口手續(xù)買方辦理進口手續(xù)賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）F組FCA（指定地點）貨交承運人啟運地貨交承運人賣方辦理出口手續(xù)買方辦理進口手續(xù)貨交承運人風險轉(zhuǎn)移賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）C組CFR（指定目的港）成本+運費裝運港船上交貨風險在船舷轉(zhuǎn)移賣方辦理出口手續(xù)買方保險費指定目的港買方辦理進口手續(xù)賣方運費賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）C組CIF（指定目的港）成本+運費+保險費裝運港船上交貨風險在船舷轉(zhuǎn)移賣方辦理出口手續(xù)賣方保險費指定目的港買方辦理進口手續(xù)賣方運費賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）C組CPT（指定地點）運費付至貨交承運人賣方辦理出口手續(xù)指定地點貨交承運人風險轉(zhuǎn)移買方辦理進口手續(xù)賣方運費賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）C組CIP（指定地點）運費、保險費付至貨交承運人賣方辦理出口手續(xù)指定地點賣方運費賣方保險費貨交承運人風險轉(zhuǎn)移買方辦理進口手續(xù)賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）D組DAF（指定地點）邊境交貨賣方辦理出口手續(xù)買方辦理進口手續(xù)邊境賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）D組DAF（指定地點）邊境交貨海關(guān)關(guān)境前風險轉(zhuǎn)移賣方辦理出口手續(xù)買方辦理進口手續(xù)邊境賣方運費賣方保險費賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）D組DES（指定目的港）船上交貨賣方辦理出口手續(xù)指定目的港買方辦理進口手續(xù)賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）D組DES（指定目的港）船上交貨賣方辦理出口手續(xù)指定目的港買方辦理進口手續(xù)賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）D組DES（指定目的港）船上交貨目的港船上交貨賣方辦理出口手續(xù)賣方保險費指定目的港買方辦理進口手續(xù)賣方運費目的港船上風險轉(zhuǎn)移賣方（seller）買方（buyer）D組DEQ（指定目的港）碼頭交貨目的港碼頭交貨賣方辦理出口手續(xù)賣方保險費指定目的港買方辦理進口手續(xù)賣方運費目的港碼頭風險轉(zhuǎn)移賣方（seller）買方（buyer）D組DDU（指定地點）未完稅交貨賣方辦理出口手續(xù)買方辦理進口手續(xù)指定地點賣方（seller）買方（buyer）D組DDU（指定地點）未完稅交貨賣方辦理出口手續(xù)買方辦理進口手續(xù)指定地點賣方運費賣方保險費賣方（seller）買方（buyer）D組DDP（指定地點）完稅交貨賣方辦理出口手續(xù)賣方辦理進口手續(xù)指定地點賣方運費賣方保險費（三）常見的三種國際貿(mào)易術(shù)語1、FOB術(shù)語裝運港船上交貨（指定裝運港）Freeonboard(namedportofshipment)賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）裝運港船上交貨風險在船舷轉(zhuǎn)移買方運費買方保險費賣方辦理出口手續(xù)買方辦理進口手續(xù)（三）常見的三種國際貿(mào)易術(shù)語1、FOB術(shù)語裝運港船上交貨（指定裝運港）

此術(shù)語適用于海運或內(nèi)河運輸。（1）FOB在合同中的表述：貨物名稱+單價+FOB+裝運港，如鐵釘每箱（50公斤）18美元FOB大連；NailUSD18/BoxFOBDALIAN（2）價格構(gòu)成：貨物成本+貨物從產(chǎn)地運到裝運港裝上船的費用；（3）交貨：賣方必須在指定日期或期限內(nèi)，在指定的裝運港，依該港習慣方式，將貨物交至買方指定的船只上；（4）風險轉(zhuǎn)移：貨物的風險從裝運港越過船舷時起由賣方轉(zhuǎn)移給買方。（三）常見的三種國際貿(mào)易術(shù)語1、FOB術(shù)語裝運港船上交貨（指定裝運港）

（5）通知問題。根據(jù)國際貿(mào)易中使用FOB的實踐，買賣雙方要注意涉及到各方的充分通知義務：第一是買方必須將指定的裝運貨物的船舶、裝運時間和地點預先給予賣方充分通知，否則出現(xiàn)指定的船舶不能按時到達或不能按時裝載貨物的情況，應由買方承擔相應責任；第二是賣方在貨物裝船以后要及時給予賣方充分通知，以便買方及時投保，否則由此而造成的損失應由賣方負責。

（6）美國《對外貿(mào)易定義》對FOB的含義有6種不同的解釋，必須在FOB后面加上Vessel（船舶）字樣，才與《通則》的FOB解釋一致。

案例：

某英國公司以FOB倫敦交貨的條件賣給印度政府一批煤水車。買方指定了一條貨輪。并通過其代理安排貨物運買孟買。但船上的吊桿把一輛煤水車吊往船上時折斷了，該輛煤水車還沒有越過船舷就掉在碼頭上摔壞了。在該案中船方承認其有過失，但依海上貨物運輸法的規(guī)定，其責任只限于200英鎊。而摔壞的煤水車需要花費966英鎊的修理。問：如果你是法官，如何處理該案？

（三）常見的三種國際貿(mào)易術(shù)語2、CIF術(shù)語，成本加保險費及運費條件（指定目的港）Cost,insuranceandfreight(namedportofdestination)賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）裝運港船上交貨風險在船舷轉(zhuǎn)移賣方辦理出口手續(xù)賣方保險費指定目的港買方辦理進口手續(xù)賣方運費（三）常見的三種國際貿(mào)易術(shù)語2、CIF術(shù)語，成本加保險費及運費條件（指定目的港）（1）CIF在合同中的表述：貨物名稱+單價+CIF+目的港，如鋁錠每噸310英鎊CIF青島；（2）價格構(gòu)成：貨物成本+運費+保險費（3）交貨：賣方必須在裝運港，在約定日期或期限內(nèi)，將貨物交至船上；（4）風險轉(zhuǎn)移：貨物的風險從裝運港越過船舷時起由賣方轉(zhuǎn)移給買方。（三）常見的三種國際貿(mào)易術(shù)語2、CIF術(shù)語，成本加保險費及運費條件（指定目的港）（5）賣方負責辦理保險并支付保險費。但貨物在運輸途中的風險仍然由買方承擔。CIF術(shù)語下，貨物風險的劃分還是在裝運港船舷。另外，賣方投保的只是最低的保險險別。（6）賣方負責租船訂艙，支付運費。這里的運費是正常運費。如途中遇到惡劣天氣或船上機器出故障須避風或修理而發(fā)生的運費為不正常運費，則由買方負責。（7）賣方是以向買方提供適當?shù)难b運單據(jù)來履行其交貨義務。即賣方取得裝運單據(jù)之后，就可以憑單據(jù)要求買方付款。即不是貨物運到目的地后才付款，只要賣方所提供的單據(jù)符合合同的要求，不論貨物是否已安全運到目的地，買方都應憑裝運單據(jù)付款。但買方在支付了貨款取得了裝運單據(jù)之后，可依具體情況行使他從各種裝運單據(jù)中所取得的權(quán)利。如果貨物致?lián)p的原因是屬于保險公司的承保范圍之內(nèi)，則可據(jù)保險單向保險公司要求賠償。若是船方的責任，可據(jù)提單的有關(guān)規(guī)定向船方索賠。

案例：中國某公司以CIF價向德國某公司出口一批農(nóng)副產(chǎn)品，向中國人民保險公司投保了一切險，并規(guī)定以信用證方式支付。中國公司在裝船并取得了提單后，辦理了議付。第二天，中國公司接到德國公司的來電，稱裝貨的海輪在海上失火，該批農(nóng)副產(chǎn)品全部燒毀，要求中國公司向中國人民保險公司提出索賠，否則要求中國公司退還全部貨款。問題：中國公司應否向中國人民保險公司提出索賠？

（三）常見的三種國際貿(mào)易術(shù)語3、CFR術(shù)語，成本加運費（指定目的港）Costandfreight(namedportofdestination)賣方（seller）鐵路公路買方（buyer）裝運港船上交貨風險在船舷轉(zhuǎn)移賣方辦理出口手續(xù)買方保險費指定目的港買方辦理進口手續(xù)賣方運費（三）常見的三種國際貿(mào)易術(shù)語3、CFR術(shù)語，成本加運費（指定目的港）

CFR術(shù)語只能適用海運和內(nèi)河運輸

（1）CFR在合同中的表述：貨物名稱+單價+CFR+目的港，如大米每噸100美元CFR廈門；（2）價格構(gòu)成：貨物成本+運費（3）交貨：賣方必須在裝運港，在約定日期或期限內(nèi)，將貨物交至船上；（4）風險轉(zhuǎn)移：貨物的風險從裝運港越過船舷時起由賣方轉(zhuǎn)移給買方。（三）常見的三種國際貿(mào)易術(shù)語CFR術(shù)語，成本加運費（指定目的港）（5）本術(shù)語中也涉及到買賣雙方都要給予對方充分通知的義務，即對買方來講一旦買方有權(quán)決定裝運貨物的時間或目的港，買方必須就此給予賣方充分通知；而對賣方來講，由于本術(shù)語是由買方負責投保，因此賣方在將貨物交至船上以后，就必須及時給予買方說明貨物已按照規(guī)定交貨的充分通知，以及要求的任何其他通知，以便買方能夠為受領(lǐng)貨物采取通常必要的措施。賣方必須給予買方充分通知，以便買方及時投保，否則由此造成買方的漏保引起的損失要由賣方負責。

案例分析：1、印度國金獅股份有限公司向德國托馬斯有限責任公司出口羊絨披肩，并簽訂了FOB合同。金獅股份有限公司在裝船前向檢驗機構(gòu)申請檢驗，檢驗結(jié)果是貨物符合合同的質(zhì)量要求。金獅股份有限公司在裝船后及時向托馬斯有限責任公司發(fā)出裝船通知，但在海上航行中由于貨物被雨水浸泡，質(zhì)量降低。貨物到達目的港后，托馬斯有限責任公司要求金獅股份有限公司賠償差價損失。

問：金獅股份有限公司是否應該對上述損失負責？

案例分析：解析：金獅股份有限公司不應對貨物在運輸過程中遭受的風險損失負責。該風險應該由托馬斯有限責任公司承擔。根據(jù)Inconterms2000的規(guī)定，在FOB術(shù)語中，金獅股份有限公司只承擔貨物越過船舷之前的風險，貨物越過船