刑法攻略筆記

自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕第一講刑法論一、刑法概說刑法二犯罪+刑罰刑法的核心是研究行為，單純的思想刑法不研究。（一）刑法的機(jī)能1、法益保護(hù)機(jī)能 2、人權(quán)保障機(jī)能 3、規(guī)制機(jī)能>注：刑法的機(jī)能不包括打擊犯罪，若要打擊犯罪，沒有刑法更好。考試的實(shí)踐中1和2經(jīng)常沖突，答題時(shí)刻采用折中法。（二）刑法的表現(xiàn)形式（淵源）刑法典（包括刑法修正案，8個(gè)）單行刑法（《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》1個(gè)）附屬刑法沒有二、刑法的解釋（一）解釋效力立法解釋>司法解釋>學(xué)理解釋刑法修正案屬于立法，是刑法典的內(nèi)容，不是立法解釋。刑法典中的解釋性規(guī)定不屬于立法解釋。（二）解釋的態(tài)度堅(jiān)持客觀解釋，同一用語在不同條文中不需保持相同含義。（三）解釋技巧.平義解釋.擴(kuò)大解釋>該解釋技巧本身被允許，但得出的結(jié)論不一定具有適用可能性。.縮小解釋自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕.反對結(jié)束.補(bǔ)正解釋.類推解釋類推解釋違反罪行法定原則，被禁止，但不禁止有利于行為人的類推解釋。目的是為了公正的保護(hù)人權(quán)。類推解釋與擴(kuò)大解釋的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)國民預(yù)測的可能性；概念的射程；概念的位階；擴(kuò)大解釋是對規(guī)范的邏輯解釋，類推解釋是對類似事實(shí)的類比。（四）解釋的理由1、文理解釋2、體系解釋3、當(dāng)然解釋4、歷史解釋（五）解釋技巧和解釋理由的區(qū)別.解釋技巧制造結(jié)論，解釋理由論證結(jié)論。（二者即便是被允許、認(rèn)可，但是得出的結(jié)論并不一定必然采用）.二者之間不是對立的排斥關(guān)系，是相輔相成的。三、刑法的基本原則（一）罪行法定原則基本含義：法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰。思想基礎(chǔ)：民主主義自由主義（尊重人權(quán)主義），指法律應(yīng)當(dāng)具有預(yù)測的可能性。第3條：法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?；緝?nèi)容：,1、成文的罪行法定（排斥習(xí)慣法）2、事前的罪行法定（溯及既往的禁止）..3、嚴(yán)格的罪行法定（合理解釋刑法，禁1止類推解釋） -2-4、確定的罪行法定（刑罰法規(guī)的適當(dāng)）自古人生于世 須有一計(jì)之能 吾輩既務(wù)斯業(yè) 便當(dāng)專心用功 以后名揚(yáng)四海 根據(jù)即在年輕罪刑法定1、成文的罪行法定（排斥習(xí)慣法）（1）法律主義⑵禁止習(xí)慣法2、事前的罪行法定（溯及既往的禁止）>如果溯及既往，則違反了預(yù)測的可能性，但不禁止有利于被告人的溯及既往。3、嚴(yán)格的罪行法定（合理解釋刑法，禁止類推解釋）4、確定的罪行法定（刑罰法規(guī)的適當(dāng)）明確性要求（簡單罪狀不違反明確性要求）禁止絕對不定刑以及絕對不定刑期禁止處罰不當(dāng)罰行為（刑法與民法、行政法不是排斥對立關(guān)系，二是低位階與高位階的關(guān)系）禁止不均衡，殘虐的刑罰（二）刑罰相適應(yīng)原則第5條：刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。1、刑罰的尺度二客觀危害性+主觀罪過性+人身危險(xiǎn)性。2、具體操作:刑罰應(yīng)與犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)和人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)。制刑，側(cè)重考慮犯罪性質(zhì)■刑，側(cè)重考慮犯罪情節(jié)行刑，側(cè)重考慮人身危險(xiǎn)性四、刑法的效力（一）空間效力1、屬地管轄（不包括駐外使領(lǐng)館）-3-自古人生于世 須有一計(jì)之能 吾輩既務(wù)斯業(yè) 便當(dāng)專心用功 以后名揚(yáng)四海 根據(jù)即在年輕2、屬人管轄3、保護(hù)管轄4、普遍管轄5、對國外判決的消極承認(rèn)（二）時(shí)間效力從舊兼從輕1、適用于未決犯，按照審判監(jiān)督程序重新審理的案件，適用行為時(shí)的法律。2、夸法連續(xù)犯、繼續(xù)犯，一律適用新法，即便新法處罰重也適用。如果舊法不認(rèn)為是犯罪，新法認(rèn)為是犯罪，只追究新法生效后的部分。3、司法解釋的效力：沒有的從新，有的從舊兼從感1997年10月1日，新刑法實(shí)施2011年5月1日，刑法修正案八實(shí)施注意到時(shí)候再仔細(xì)研究刑八的時(shí)間效力。2011-2-51文理解釋和論理解釋并不對立，既可以進(jìn)行文理解釋也可以進(jìn)行論理解釋。2013-2-3學(xué)理解釋中的類推解釋，納入司法解釋后性質(zhì)不變2004-2-16罪刑法定原則排斥規(guī)范的構(gòu)成要件要素，但事實(shí)上無法杜絕自古人生于世 須有一計(jì)之能 吾輩既務(wù)斯業(yè) 便當(dāng)專心用功 以后名揚(yáng)四海 根據(jù)即在年輕第二講犯罪構(gòu)成1、定罪體系1、定罪體系2、定罪立場3、定罪方法客觀主義和主觀主義三段論推理［行為主體一、定罪危害尸.為什葉防衛(wèi) 體系 兩客觀《違法）層次,客觀要件，行為對象 客觀組即事由第急凝臉層次的危髻結(jié)果1被害人承諾等 犯罪構(gòu)成體L因果關(guān)系①系犯罪故意，責(zé)任年齡犯罪過失責(zé)任能力1觀（由任）層次;主觀要用M匕八 」冊前可事由,無罪過事件違法件認(rèn)識(shí)可匾性L事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤卜期待可能檢（一）客觀（違法）層次認(rèn)定行為客觀上是否具有法益侵害性。客觀要件：主體、行為、對象、結(jié)果、因果關(guān)系正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、被害人承諾等阻卻事由導(dǎo)致行為不具有了法益侵害性（二）主觀（責(zé)任）層次認(rèn)定行為人對法益侵害事實(shí)是否具有主觀罪過性。主觀要件：犯罪故意、犯罪過失、無罪過事件、事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。主觀阻卻事由：責(zé)任年齡、責(zé)任能力、違法性認(rèn)識(shí)可能性、期待可能性。自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕二、定罪立場 客觀主義和主觀主義（一）堅(jiān)持客觀主義犯罪是行為，而不是思想！只有殺人故意，而沒有殺人的危害行為，不構(gòu)成犯罪。刑法懲罰的是危害行為，而三隨想。>定罪兩步走：先判斷客觀（違法）要件，再看主觀（責(zé)任）要件。（二）客觀主義的應(yīng)用——犯罪概念的相對化（層次化）先看是否是“客觀”層次上的犯罪，在根據(jù)主觀情況看是否是真正的犯罪，即先客觀，后主觀，兩個(gè)層次。三、定罪方法 三段論推理A大前提——法律規(guī)定（解釋）B小前提——案件事實(shí)（認(rèn)定）結(jié)論：B是否符合A（推倒）>一定一定，千萬千萬不要把大小前提顛倒。最高院貸款詐騙認(rèn)定為合同詐騙的司法解釋就弄顛倒了。（一）解釋大前提1、記述的構(gòu)成要件要素—艮據(jù)客觀事實(shí)可判斷—為造變造、護(hù)照、簽證、販賣、婦女、他人規(guī)范的構(gòu)成要件要素一需主觀判斷—猥褻、侮辱、淫穢物品2、成文的構(gòu)成要件要素一很多不成文的構(gòu)成要件要素——盜竊、搶劫罪都沒有規(guī)定必須以“非法占有為目的”3、積極的構(gòu)成要件要素一正面表明犯罪成立一很多消極的構(gòu)成要件要素一反面否定犯罪成立「沒有獲得不正當(dāng)利益的等否定詞開頭的4、客觀的構(gòu)成要件要素一外在的，客觀方面一行為、結(jié)果、時(shí)間、地點(diǎn)主觀的構(gòu)成要件要素一內(nèi)心的，主管方面一故意、過失、目的、動(dòng)機(jī)> 389條行賄罪中：“為謀取不正當(dāng)利益”為動(dòng)機(jī)，屬主觀?！敖o予國家機(jī)關(guān)工作人員以財(cái)務(wù)”屬客觀。-6-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕但是受賄罪中“為他人謀取利益”屬于客觀要件要素。2008四川-2-515、真正的構(gòu)成要件要素一為行為的法益侵害提供根據(jù)一絕大多數(shù)都是表面的（虛假的）構(gòu)成要件要素一沒有為行為的法益侵害提供根據(jù)一277條妨害公務(wù)罪“未使用暴力、威脅方法”3和5的區(qū)別，一個(gè)是否定犯罪，一個(gè)是和其它罪行區(qū)分（二）認(rèn)定小前提1、存疑有利于被告人只是法律事實(shí)存疑的時(shí)候適用，法律規(guī)定模糊弄不清楚的時(shí)候堅(jiān)決不能用2、擇一認(rèn)定還是只適用于案件事實(shí)存疑時(shí)，從無或從輕自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕第三講行為主體,一^、自然人要達(dá)到這樣的水平：給一個(gè)罪名，會(huì)判斷是真正身份犯、不真正身份犯還是壓根就不是身份犯。（一）真正身份犯行為人只有具備了某種特定身份，才能構(gòu)成犯罪，也稱定罪身份或構(gòu)成身份。定罪身份必須在開始犯罪時(shí)就具有。如果是在犯罪過程中形成的身份，則不屬于定罪身份。定罪身份只是針對實(shí)行犯所要求的。不具有定罪身份的人，可以作為共犯幫助犯、教唆犯），與具有定罪身份者構(gòu)成共同犯罪。另，這里的實(shí)行犯包括間接實(shí)行犯（間接正犯），如果沒有定罪身份，那么連該真正身份犯的間接正犯也不構(gòu)成。例如，妻子不能構(gòu)成貪污罪的直接實(shí)行犯，也不能構(gòu)成貪污罪的間接正犯。（二）不真正身份犯行為人的某種身份，不影響定罪，但影響量刑。身份犯大致有：特定職位（382、397濫用職權(quán)），特定職業(yè)（304、335行醫(yī)、遺棄），特定法律義務(wù)（201納稅），特定法律地位（305、306），特定疾?。?60），持有特定物品（128），參與某種活動(dòng)（223,、159）、居住地（294）、消極身份（336）。國家工作人員的認(rèn)定：關(guān)鍵要看行為人的職責(zé)、職權(quán)，臨時(shí)工依法獲得了執(zhí)行公務(wù)的權(quán)力，以國家工作人員論。核心是公權(quán)力的應(yīng)用。第九十三條【國家工作人員的范圍】本法所稱國家工作人員，是指1、國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員2、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員3、國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單便派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員。（委派：委任、派遣，形式如任命、指派、提名、批準(zhǔn)。）4、其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。第九十四條【司法工作人員的范圍】本法所稱司法工作人員，是指有偵查、檢察、審判、監(jiān)管職責(zé)的工作人員。自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕應(yīng)試中，一旦出現(xiàn)國有控股公司，未出現(xiàn)委派字樣的，一律認(rèn)為不委派。二、單位犯罪（一）主體資格1、合法性質(zhì)的單位。包括國家機(jī)關(guān)。國有、集體性質(zhì)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，還有合資經(jīng)營、合作經(jīng)營的企業(yè)。>只要取得資質(zhì)即可，如何取得的不管不問。2、一般不要求單位有法人資格。但是私營企業(yè)要構(gòu)成單位犯罪，必須具備法人資格。3、外國公司、企事業(yè)單位在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，使用我國單位犯罪的規(guī)定。4、單位分支機(jī)構(gòu)構(gòu)成單位犯罪，需具備：（1）以自己的名義犯罪；（2）違法所得歸該機(jī)構(gòu)5、貌似單位犯罪，按自然人犯罪處理的情形：（1）成立單位時(shí)主要目的就是為了犯罪。（2）成立單位后主要活動(dòng)就是犯罪。（3）以單位名義犯罪，為個(gè)人謀取非法利益。注意：如果是為單位謀取非法利益，則可能屬于單位犯罪。（二）單位與成員的關(guān)系1、單位犯罪是單位本身的犯罪，不是各個(gè)成員的共同犯罪，也不是單位與成員的共同犯罪。2、單位與單位之間可以構(gòu)成共同犯罪。單位與自然人之間也可以構(gòu)成共同犯罪。3、刑法規(guī)定某些罪名不能由單位構(gòu)成，但是單位實(shí)施了，可以直接追究直接責(zé)任人的自然人犯罪。如縱火罪。4、單位涉嫌犯罪后，若被其主管部門、上級機(jī)構(gòu)等吊銷營業(yè)執(zhí)照、宣告破產(chǎn)，此時(shí)，自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕直接追究直接責(zé)任人的刑事責(zé)任，對該單位不再追訴。（三）主觀要件1、行為特征：由單位的決策機(jī)構(gòu)按照單位的決策程序決定，并由直接責(zé)任人員實(shí)施。2、既可以故意，也可以過失。（四）為單位謀取非法利益1、為單位謀取合法利益，不構(gòu)成犯罪。2、為單位的全體成員或多數(shù)成員謀取非法利益，利益均沾。為個(gè)人或少數(shù)人牟利的，按自然人犯罪論處。（五）分類1、純正單位犯罪。單位行賄罪、單位受賄罪。2、不純正單位犯罪。3、還有純正的自然人犯罪單位犯罪以法律有明文規(guī)定為前提，并不是所有的犯罪都可以由單位構(gòu)成。金融詐騙罪的八個(gè)罪名中，需要注意只有三個(gè)罪名是純正的自然人犯罪：貸款詐騙罪、信用卡詐騙罪、有價(jià)證券詐騙罪。（六）處罰1、雙罰制：既處罰單位（罰金），也處罰自然人。對單位本身只能判處罰金，不能判處沒收財(cái)產(chǎn)。2、單罰制：只處罰直接責(zé)任人，不處罰單位。-10-自古人生于世 須有一計(jì)之能 吾輩既務(wù)斯業(yè) 便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕第四講行為一、實(shí)行行為實(shí)行行為包括兩個(gè)要件:（一）形式要件指行為必須符合刑法規(guī)定的具體犯罪的構(gòu)成要件。>判斷一個(gè)行為時(shí)，先找有沒有侵害法益的實(shí)行行為，堅(jiān)持客觀主義，先客觀，后主觀。（二）實(shí)質(zhì)要件危害行為是指對刑法所保護(hù)的法益制造危險(xiǎn)的行為。實(shí)行行為是指對法益制造現(xiàn)實(shí)、接危險(xiǎn)的行為。這是其與預(yù)備行為、共犯行為（教唆行為、幫助行為）的關(guān)鍵區(qū)分。預(yù)備行為對法益制造了危險(xiǎn)，但沒有達(dá)到緊迫的程度。例如，甲為了殺乙，購買毒藥的行為就是預(yù)備行為。共犯行為對法益制造了危險(xiǎn)，但不是直接侵害法益，而是借助實(shí)行行為間接侵害法益。日常行為（主觀有犯意，但行為未制造危險(xiǎn)）、被害人自陷風(fēng)險(xiǎn)（有危險(xiǎn)產(chǎn)生的條件，但沒有制造現(xiàn)實(shí)、直接的危險(xiǎn)，被害人有認(rèn)識(shí)、控制消除能力）均不負(fù)刑事責(zé)任下列行為屬于實(shí)行行為：1、增加或提高已經(jīng)存在的法益危險(xiǎn)。2、改變事先設(shè)定的危險(xiǎn)發(fā)展過程以減少危險(xiǎn)，單未能全部消除危險(xiǎn)。3、制造只有通過損害某一法益才能避免對另一法益的危險(xiǎn)的因果進(jìn)程。（三）分類.故意犯罪的實(shí)行行為.過失犯罪的實(shí)行行為：所謂過失犯罪的實(shí)行行為，也是指過失犯罪的構(gòu)成要件行為。該概念旨在強(qiáng)調(diào)，過失犯罪的構(gòu)成要件行為必須是對法益制造現(xiàn)實(shí)、緊追危險(xiǎn)的行為而不應(yīng)包括僅具有抽象的、非常輕微的危險(xiǎn)的行為。-11-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕二、不作為犯的概念（一）作為與不作為作為——違反禁止性規(guī)定產(chǎn)量真正不作為犯——只能由刑法明文規(guī)定，不能類推適用不作為——違反義務(wù)性規(guī)定人不不真正不作為犯——既可由作為構(gòu)成、也可由不作為構(gòu)成有的犯罪只能以作為的方式實(shí)施，如包庇罪。（二）真正不作為犯的認(rèn)定判斷鯉：看刑法給該罪名設(shè)立的規(guī)范是不是義務(wù)性規(guī)定，并且要以核心行為為對象來判斷（丟失槍支不報(bào)罪，核心是不報(bào)，不是丟失I但是以什么樣的方式不履行義務(wù)（有積極動(dòng)態(tài)的，還有消極靜態(tài)的）不予考慮。（三）不真正不作為犯的認(rèn)定不真正不作為犯的罪名既可由作為構(gòu)成，也可由不作為構(gòu)成，當(dāng)由不作為構(gòu)成時(shí)，方稱為不真正不作為犯。也成立的條件：第一，行為是積極舉動(dòng)，不是靜止不動(dòng)。第二，該行為舉動(dòng)具有直接導(dǎo)致實(shí)害結(jié)果的類型特征。不作為成立的條件：具有作為義務(wù)卻不履行。有些積極舉動(dòng)不符合作為的條件，不屬于作為犯罪，僅僅是產(chǎn)生作為義務(wù)的先行行為。在判斷是作為還是不作為時(shí)，應(yīng)優(yōu)先判斷是不是作為，如果不是，再判斷是不是不作為。持有型犯罪屬于作為犯罪。不作為犯可能是故意，也可能是過失。過失犯罪可能是作為，也可能是不作為。（四）作為和不作為的關(guān)系.競合——產(chǎn)生競合時(shí)，優(yōu)先認(rèn)定為作為。.結(jié)合——抗稅罪就是.作為犯與故意犯罪沒有必然的對應(yīng)關(guān)系，不作為犯與過失犯罪也沒有必然的對應(yīng)關(guān)-12-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕系，既存在作為的過失犯罪。三、不真正不作為犯的成立條件成立條件有四:⑴負(fù)有作為義務(wù);（2）有能力履行該特定義務(wù);⑶不履行該義務(wù)，造成或者可能造成危害結(jié)果（即行為人履行義務(wù)可以避免結(jié)果發(fā)生時(shí)，其不作為才可能成為犯罪）;（4）量上要求:與相應(yīng)作為犯具有等價(jià)性。記憶公式：應(yīng)為一能為一而不為一具有等價(jià)性。（一）負(fù)有作為義務(wù)應(yīng)為成為的原因：法益受到了危險(xiǎn)，有義務(wù)消除危險(xiǎn)。作為義務(wù)來源：1、基于對危險(xiǎn)源支配產(chǎn)生的監(jiān)督義務(wù)。（危險(xiǎn)源）2、基于對法益無助狀態(tài)的特殊關(guān)系產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)。（特殊關(guān)系）3、基于對法益的危險(xiǎn)發(fā)生領(lǐng)域的支配產(chǎn)生的組織義務(wù)。（特定領(lǐng)域）1、危險(xiǎn)源（1）對危險(xiǎn)物的管理義務(wù)（2）對他人危險(xiǎn)行為的監(jiān)督義務(wù)（3）先行行為產(chǎn)生的作為義務(wù)排除犯罪事由：正當(dāng)防衛(wèi)、防衛(wèi)過當(dāng)；緊急避險(xiǎn)；法令行為。犯罪行為：過失犯罪、故意犯罪先行行為不僅僅是時(shí)間上的先前行為，而是有實(shí)質(zhì)條件對法益創(chuàng)設(shè)了危險(xiǎn)。2、特定關(guān)系（1）基于法律規(guī)范產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)。-13-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕(2)基于職務(wù)、業(yè)務(wù)、制度規(guī)定產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)。(3)基于合同契約產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)。(4)基于自愿接受行為產(chǎn)生的保護(hù)義務(wù)。3、特定領(lǐng)域某個(gè)危險(xiǎn)發(fā)生在特定領(lǐng)域，行為人一方面對特定領(lǐng)域負(fù)有管理職責(zé)，另一方面對危險(xiǎn)發(fā)展具有排他的支配作用，那么對危險(xiǎn)便負(fù)有阻止義務(wù)。(二)具有履行能力——能為具有作為的可能性，從自身能力和客觀條件兩方面判斷。(三)不履行造成或可能造成危害結(jié)果——而不為1、履行前提一結(jié)果避免可能性2、履行程度——認(rèn)真履行；不要求冒生命危險(xiǎn)即行為人履行義務(wù)可以避免結(jié)果發(fā)生時(shí)，其不作為才可能成為犯罪。(四)與相應(yīng)作為犯具有等價(jià)性不作為量的要求，參考因素：作為義務(wù)的性質(zhì)及程度高低行為人支配危險(xiǎn)發(fā)展程度高低。兩個(gè)案例：1、漁民a的漁船在長江里被航標(biāo)船繩索纏住，緊急情況下，a無法解開就把航標(biāo)船繩索砍斷，導(dǎo)致航標(biāo)船漂走，a也沒有報(bào)告相關(guān)部門。a被抓后定不作為的破壞交通設(shè)施罪。分析：砍斷繩索為緊急避險(xiǎn)，該先行行為產(chǎn)生了作為義務(wù)。但產(chǎn)生的作為義務(wù)為搶救這個(gè)航標(biāo)船的義務(wù)，而不是報(bào)告的義務(wù)。但a當(dāng)時(shí)已經(jīng)沒有搶救能力，即便履行搶救義務(wù)，也無法搶救成功，所以不構(gòu)成不作為的破壞交通設(shè)施罪。2、b喊c一起去島上海釣并答應(yīng)有危險(xiǎn)保護(hù)c，途中風(fēng)暴船沉。b有救生圈和木箱，c-14-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕什么都沒有，b就把木箱推給c,c夠不到后b就又把木箱拿回來，導(dǎo)致c淹死了。分析：先行行為和特定關(guān)系導(dǎo)致b有作為義務(wù)，義務(wù)為救人，且有能力，可履行，但未履行，等價(jià)性達(dá)到了作為的殺人，故定不作為殺人。-15-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕第五講行為對象和危害結(jié)果一、行為對象（一）行為對象的界定行為對象和犯罪組成織物、滋生之物、犯罪所得、犯罪工具不同。（二）行為對象的界定1、并不是每個(gè)犯罪都有行為對象。脫逃罪2、并不是每個(gè)犯罪都有一個(gè)行為對象。搶劫罪（三）行為對象的意義1、影響定罪 2、影響量刑二、危害結(jié)果指危害行為對法益造成的結(jié)果（一）特征1、法益侵害性2、客觀現(xiàn)實(shí)性 3、因果性（二）分類1、實(shí)害結(jié)果（實(shí)害犯）和危險(xiǎn)結(jié)果（危險(xiǎn)犯）實(shí)害結(jié)果，是指行為對法益造成的現(xiàn)實(shí)侵害事實(shí)。危險(xiǎn)結(jié)果，是指行為對法益造成的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)狀態(tài)。實(shí)害犯：將發(fā)生實(shí)際法益侵害作為處罰根據(jù)的犯罪?！冈花D具體危險(xiǎn)犯危險(xiǎn)犯:將發(fā)生法益侵害危險(xiǎn)作為處罰根據(jù)的犯罪。。一々a叭川〔抽象危險(xiǎn)犯具隨幽，對法益的危險(xiǎn)要求達(dá)到具體現(xiàn)實(shí)程度。是否達(dá)到具體危險(xiǎn)，由法官來認(rèn)-16-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕定。放火罪抽象危險(xiǎn)犯，對法益的危險(xiǎn)只要求達(dá)到一種抽象的危險(xiǎn)感即可。是否達(dá)到抽象的危險(xiǎn)感，由立法預(yù)先規(guī)定。盜竊槍支罪第一，法條中規(guī)定成立犯罪要求“造成嚴(yán)重后果”的一般是實(shí)害犯。第二，法條中規(guī)定成立犯罪要求“足以造成嚴(yán)重后果”的一般是具體危險(xiǎn)犯。第三，法條中只規(guī)定實(shí)施某個(gè)行為就成立犯罪，一般是抽象危險(xiǎn)犯。2、屬于犯罪成立要件的結(jié)果和不屬于犯罪成立要件的結(jié)果一般犯罪的成立都要求有危險(xiǎn)結(jié)果，但是有些犯罪的成立要求有實(shí)害結(jié)果。丟失槍支不報(bào)罪、信用卡詐騙罪、侵犯商業(yè)秘密罪、濫用職權(quán)罪（三）結(jié)果加重犯1、概念：基本行為己構(gòu)成犯罪，又發(fā)生了加重結(jié)果，法律對加重結(jié)果規(guī)定了加重刑。2、結(jié)構(gòu)：基本犯罪+加重結(jié)果二定基本罪名+加重處罰。3、法定性：刑法對加重結(jié)果規(guī)定了加重刑。如果刑法沒有規(guī)定加重刑，結(jié)果再嚴(yán)重也不是結(jié)果加重犯。虐待罪、暴力干涉婚姻自由罪（包括被害人自殺）是結(jié)果加重犯，而遺棄罪、侮辱罪、誹謗罪不是結(jié)果加重犯。4、罪過形式：基本犯罪是故意犯罪，對加重結(jié)果一般是過失。5、基本犯罪與加重結(jié)果之間需具有直接的因果關(guān)系所謂直接的因果關(guān)系，是指加重結(jié)果應(yīng)是由基本犯罪行為直接導(dǎo)致的，二者的因果關(guān)系不能被介入因素切斷。>特殊情況：虐待罪、暴力干涉婚姻自由罪導(dǎo)致被害人自殺，雖然沒有直接因果關(guān)系，仍屬于結(jié)果加重犯。-17-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕第六講因果關(guān)系☆☆☆☆☆（五星級考點(diǎn)，每年考10分左右）特別提示，因果關(guān)系解決的問題：1、故意犯罪既遂未遂的問題。2、結(jié)果加重犯成立的問題。3、過失犯罪的成立問題。一、條件說公式（優(yōu)先采用，解決不了在相當(dāng)因果關(guān)系法）無a則無b，a即b因。（即a為b的必要條件）。次處不用充分條件，因法學(xué)為社會(huì)科學(xué)，無法達(dá)到那么精確。（一）條件關(guān)系的限定刑法上的因果關(guān)系是實(shí)行行為和現(xiàn)實(shí)危害結(jié)果之間的關(guān)系。1、實(shí)行行為：對法益產(chǎn)生現(xiàn)實(shí)、緊迫危險(xiǎn)的行為。（有別于預(yù)備行為和生活行為）必須：實(shí)行行為、現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)、實(shí)害結(jié)果一個(gè)行為不是故意的實(shí)行行為，并不意味著不是過失的實(shí)行行為。（桌上放毒酒案）2、現(xiàn)實(shí)危害結(jié)果刑法上只討論現(xiàn)實(shí)危害結(jié)果是由誰造成的，不討論假設(shè)的結(jié)果，即使假設(shè)的結(jié)果按照事件正常發(fā)展必然會(huì)發(fā)生，也不討論。（二）因果關(guān)系的特殊情形1、假定的因果關(guān)系——前無后有2、二重的因果關(guān)系一都100%，都有3、重疊的因果關(guān)系一各50%，都有-18-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕4、被害人特殊體質(zhì)一有行為人對被害人特殊體質(zhì)有無認(rèn)識(shí)（即不管行為人主管心態(tài)如何），不影響因果關(guān)系。（因果關(guān)系具有客觀性，不受主管影響）因果關(guān)系值確定客觀方面，是否承擔(dān)刑事責(zé)任，還要看是否具備主管要件，艮噬定因果關(guān)系和承擔(dān)刑事責(zé)任是兩個(gè)階段的不同問題。特殊體質(zhì)問題不需要用“介入因素三標(biāo)準(zhǔn)”，因特殊體質(zhì)在行動(dòng)之前。二、相當(dāng)因果關(guān)系說（一）原理實(shí)行行為對法益產(chǎn)生的危險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)是類型化的危險(xiǎn)，而非偶然的危險(xiǎn)，其制造的實(shí)害結(jié)果應(yīng)當(dāng)是類型化的結(jié)果，而非偶然的結(jié)果。當(dāng)實(shí)行行為的類型化危險(xiǎn)相當(dāng)性地實(shí)現(xiàn)為現(xiàn)實(shí)結(jié)果時(shí)，該結(jié)果才能算到實(shí)行行為頭上。如果是偶然的、非類型化的、與實(shí)行行為不具有相當(dāng)性的結(jié)果，不應(yīng)歸責(zé)于實(shí)行行為。出現(xiàn)介入因素后，“條件說”就不能解決問題，此時(shí)需要“相當(dāng)因果關(guān)系說工（二）判斷標(biāo)準(zhǔn)（介入因素三標(biāo)準(zhǔn)）1、先前行為對結(jié)果發(fā)生所起的作用大小2、介入因素異常性的大小先行行為導(dǎo)致介入因素（即介入因素不異常）一先行行為和最終結(jié)果有因果關(guān)系先行行為不會(huì)導(dǎo)致介入因素（即介入因素異常出現(xiàn)）一先行行為和最終結(jié)果無因果關(guān)系3、介入因素本身對結(jié)果發(fā)生所起的作用大小介入因素作用大一先行行為和最終結(jié)果無因果關(guān)系，反之亦然。（三）介入因素的種類1、自然事件2、被害人自身行為-19-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕3、第三人行為一果多因現(xiàn)象條件：(1)先行行為與第三人行為不關(guān)聯(lián)，各自具有獨(dú)立性。(2)先行行為與第三人行為對最終結(jié)果均具有決定性。4、行為人的第二個(gè)行為已經(jīng)查明行為人的危害行為對實(shí)害結(jié)果的發(fā)生起到作用及其程度大小。如果無法查明這些條件，則不能適用上述分析。由于這些條件都屬于事實(shí)認(rèn)定問題。在案件事實(shí)無法查明的情況下，只能適用存疑時(shí)有利于被告人的原則來處理，也即不能認(rèn)定行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系。-20-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕第七講客觀阻卻事由一、正當(dāng)防衛(wèi)（正對不正，制止不法侵害）>正當(dāng)防衛(wèi)制止的不法侵害包括過失的不法侵害>正當(dāng)防衛(wèi)是一種阻卻犯罪的事由，正當(dāng)防衛(wèi)行為的前提是該行為在形式上暫時(shí)符合了某個(gè)犯罪構(gòu)成要件，貌似“犯罪行為”（在實(shí)踐中再用正當(dāng)防衛(wèi)排除犯罪性），二如果一個(gè)行為根本不可能被評價(jià)為“犯罪行為”時(shí)，就沒必要討論該行為是不是正當(dāng)防衛(wèi)，即使該行為也起到制止不法佼害的效果。正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件起因條件：面臨的侵害具有不法性、客觀性和現(xiàn)實(shí)性時(shí)間條件：不法侵害的緊迫性和防衛(wèi)的適時(shí)性意思條件：防衛(wèi)者具有正對不正的防衛(wèi)意識(shí)對象條件：防衛(wèi)手段針對不法侵害人本人限度條付：防衛(wèi)手段具有必要性和相當(dāng)性（一）起因條件——面臨的侵害具有不法性、客觀性和現(xiàn)實(shí)性1、不法性，表明侵害行為屬于違法行為或犯罪行為等侵害合法法益的行為。（1）防衛(wèi)主體不限于被害人本人⑵不法侵害一般僅限針對個(gè)人法益的侵害⑶侵害行為僅限于人的行為（4）正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)的行為不屬于不法侵害，所以對正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)本身不能進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。對正當(dāng)防衛(wèi)的反擊行為屬于故意侵害行為，對緊急避險(xiǎn)的反擊行為屬于緊急避險(xiǎn)。2、客觀性（1）一個(gè)行為符合客觀階層，屬于不法侵害后，在主觀階層如果該行為人不具有責(zé)任-21-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕年齡或責(zé)任能力，并不影響其行為在客觀上的不法侵害性。對這樣的不法侵害行為，可以正當(dāng)防衛(wèi)。>結(jié)論：對未達(dá)刑事責(zé)任年齡的人、精神病人的不法侵害，可以正當(dāng)防衛(wèi)。（2）一個(gè)行為符合客觀階層，屬于不法侵害后，在主觀階層該行為人有可能是故意、過失，甚至是意外事件，并不影響其行為在客觀上的不法侵害性。>結(jié)論：不法侵害包括故意的不法侵害、過失的不法侵害、意外事件的不法侵害。（3）不法侵害即包括作為的不法侵害，也包括不作為的不法侵害。3、現(xiàn)實(shí)性不法侵害必須是現(xiàn)實(shí)存在的。如果不存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害，行為人誤以為存在不法侵害，并進(jìn)行所謂的防衛(wèi)，就是假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)的處理：1）假想防衛(wèi)不可能是故意為之，否則就是故意犯罪而非假想防衛(wèi)。2）假想防衛(wèi)不可能是故意為之，否則就是故意犯罪而非假想防衛(wèi)。3）假想防衛(wèi)，如果防衛(wèi)人沒有過失，就只能按照意外事件處理。（二）時(shí)間條件不法侵害正在進(jìn)行（具有緊迫性），防衛(wèi)應(yīng)具有適時(shí)性>不是所有的不法侵害都具有緊迫性1、不法侵害的開始時(shí)間——著手時(shí)不法侵害的結(jié)束時(shí)間——法益不再處于緊迫、現(xiàn)實(shí)的侵害、威脅之中2、財(cái)產(chǎn)犯罪的特例：但在現(xiàn)場還來得及挽回?fù)p失的情形下，就視為不法侵害尚未結(jié)束，可以實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)，即不法侵害延續(xù)到追捕過程中，直到行為人將財(cái)物安全藏匿。3、設(shè)置防衛(wèi)裝置滿足如下條件，成立正當(dāng)防衛(wèi)：-22-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕(1)防衛(wèi)手段與不法侵害具有相當(dāng)性(2)防衛(wèi)手段不能侵害其他法益4、防衛(wèi)不適時(shí)的處理(1)故意為之，成立故意犯罪(2)過失為之，成立過失犯罪(3)無故意、過失，成立意外事件。有時(shí)候，防衛(wèi)不適時(shí)也會(huì)帶有假想防衛(wèi)的特征。如果是故意為之，則認(rèn)定為防衛(wèi)不適時(shí)，而不認(rèn)定為假想防衛(wèi)，因?yàn)榧傧敕佬l(wèi)不存在故意的情形。(三)意思條件.防衛(wèi)意識(shí)：：防衛(wèi)認(rèn)識(shí) 此處過于復(fù)雜，無法詳細(xì)整理，重點(diǎn)研讀講義p50-52.防衛(wèi)意志1、2■理論觀點(diǎn)和具體爭議〃螳螂捕蟬、黃雀在后〃案例三種觀點(diǎn)：(1)(傳統(tǒng)觀點(diǎn))甲有罪，既遂。正當(dāng)防衛(wèi)要求兩點(diǎn)，一是客觀上制止了不法侵害，二是主觀上要有防衛(wèi)的意識(shí)。甲客觀上確實(shí)制止了不法侵害，但主觀上沒有防衛(wèi)意識(shí)，沒有意識(shí)到乙要?dú)⑷?，相反的，甲主觀上只有殺人的故意?？陀^上有殺人行為，主觀上有殺人故意，且把乙殺死了一殺人既遂。(2)甲無罪。前提：成立正當(dāng)防衛(wèi)，只要求客觀上制止了不法侵害，不要求主觀上具有防衛(wèi)意識(shí)(p50頁觀點(diǎn)三)。正當(dāng)防衛(wèi)是一個(gè)排除犯罪的條件，是無罪的條件，應(yīng)該是-M或-N，即行為在客觀上沒有制造法益侵害事實(shí)(-M)即可，從最終結(jié)果看，甲客觀上救了丙的命，制止了乙的不法侵害，一甲成立正當(dāng)防衛(wèi)，無罪。(3)甲構(gòu)成故意殺人未遂。只要求客觀上制止了不法侵害，也不要求甲主觀上具有防-23-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕衛(wèi)意識(shí)。從結(jié)果上看，甲救了丙一命，制止了乙的不法侵害，在乙和丙的生命之間，刑法肯定要保護(hù)無辜的丙。但不能因?yàn)橛辛艘粋€(gè)號(hào)結(jié)果就認(rèn)為甲是一個(gè)好行為，故還得單獨(dú)的分析甲朝乙開槍的這個(gè)行為有沒有可能制造法益侵害的事實(shí)，有沒有可能在不該殺乙的時(shí)候把乙殺了（比如乙沒打準(zhǔn)或犯罪中止），當(dāng)乙殺不了丙的時(shí)候，甲就不應(yīng)該殺死乙，故甲的行為有可能剝奪了無辜的乙的生命，所以行為本身是壞的，所以實(shí)施的是不法侵害，制造了危險(xiǎn)，且主觀上有殺人故意，所以殺人罪成立。但是結(jié)果是好的，不是實(shí)害的既遂結(jié)果，且排除中止，1未遂。觀點(diǎn)2認(rèn)為：結(jié)果好就能認(rèn)定行為好。觀點(diǎn)3認(rèn)為：壞行為一般是壞結(jié)果，但也有可能造成好結(jié)果。3、相關(guān)問題1、防衛(wèi)挑撥：不成立正當(dāng)防衛(wèi)，屬于故意犯罪。2、相互斗毆：輕傷不成立故意傷害罪，重傷或打死成立故意犯罪。相互斗毆有被害人承諾的意思在里面，是正當(dāng)防衛(wèi)和被害人承諾的結(jié)合。（四）對象條件對象條件，是指必須針對不法侵害人本人進(jìn)行防衛(wèi)。特別注意這個(gè)地方正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)相結(jié)合的三種特殊情況。（五）限度條件1、防衛(wèi)手段的相當(dāng)性，應(yīng)當(dāng)以必要性為依據(jù)。2、對防衛(wèi)手段的正確認(rèn)識(shí)1）沒有造成實(shí)際損害，只造成危險(xiǎn)的防衛(wèi)手段也是正當(dāng)防衛(wèi)。2）沒有達(dá)到制止不法侵害的效果，也屬于正當(dāng)防衛(wèi)。3）行為本身不具有危害行為的形式特征，更談不上正當(dāng)防衛(wèi)。-24-自古人生于世 須有一計(jì)之能 吾輩既務(wù)斯業(yè) 便當(dāng)專心用功 以后名揚(yáng)四海 根據(jù)即在年輕3、防衛(wèi)過當(dāng)三種觀點(diǎn)1）只能是過失2）過失和間接故意一般為過失，不排除直接故意和間接故意成立防衛(wèi)過當(dāng)，首先要存在結(jié)果過當(dāng)成立防衛(wèi)過當(dāng)并負(fù)刑事責(zé)任，存在過當(dāng)結(jié)果只是條件之一，還要求對過當(dāng)結(jié)果至少有過失不能把事后防衛(wèi)定位防衛(wèi)過當(dāng)（六）特殊正當(dāng)防衛(wèi)注意那些縮小解釋二、緊急避險(xiǎn)（正對正、法益衡量）（一）起因條件一一存在現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)、現(xiàn)實(shí)性1、假想避險(xiǎn)一一假想避險(xiǎn)，如果存在過失，就是過失犯罪；如果沒有過失，就是意外事件。2、特殊群體——消防員、警察等（二）時(shí)間條件危險(xiǎn)正在發(fā)生、緊迫性如果事前或事后避險(xiǎn)，屬于避險(xiǎn)不適時(shí)，處理辦法與防衛(wèi)不適時(shí)相同。（三）意思條件意思條件，是指行為人要具有避險(xiǎn)意識(shí)，也即行為人要認(rèn)識(shí)到自己是在為了挽救合法權(quán)益而進(jìn)行避險(xiǎn)。偶然避險(xiǎn)不是緊急避險(xiǎn)。偶然避險(xiǎn)，是指行為人實(shí)施犯罪行為，在客觀上偶然起到了緊急避險(xiǎn)的效果。（同正當(dāng)防衛(wèi)的三種觀點(diǎn)）（四）補(bǔ)充性條件最后的、不得以的手段。-25-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕（五）限度條件限度條件要求避險(xiǎn)手段沒有超過必要限度造成不應(yīng)有的損害。1、法益衡量:保護(hù)的法益》損害的法益。但是，在〃等于〃的情況下，不包括為了保全自己生命而犧牲他人生命。法益的重要性：生命,健康〉自由〉（再往后財(cái)產(chǎn)、名譽(yù)等就不好排序了）2、避險(xiǎn)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)淖镞^形式是過失。避險(xiǎn)過當(dāng)致人重傷或死亡的，定過失致人重傷罪或過失致人死亡罪。三、被害人承諾（一）一般的被害人承諾成立要件：.處分權(quán)限.處分限度——超出輕傷范圍不可以，生命不可以。.被害人對承諾事項(xiàng)的意義、范圍有理解能力。（幼兒、精神病承諾無效）（盜竊罪，非詐騙罪）.真實(shí)意思的表示>僅僅是承諾動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤，不影響承諾效力.事前承諾>時(shí)候承諾無效，以最后一次為準(zhǔn)。.不得超出承諾預(yù)設(shè)范圍雖然經(jīng)被害人承諾，不構(gòu)成犯罪，但是如果觸犯其他犯罪，則以其他犯罪論處。-26-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕（二）推定的被害人承諾推定的被害人承諾的成立條件：1、被害人沒有現(xiàn)實(shí)的承諾。2、推定被害人得知真相后會(huì)承諾。這種推定以一般人的合理意愿為標(biāo)準(zhǔn)，而不以被害人的實(shí)際意愿為標(biāo)準(zhǔn)。3、必須是為了被害人的一部分法益犧牲其另一部分法益，但所犧牲的法益不得大于所保護(hù)的法益。4、行為所指向的法益必須是被害人有處分權(quán)的法益。四、其它阻卻事由（一）自救行為1、概念：自救行為是指被害人在通過法律程序難以獲得救濟(jì)權(quán)利的情況下，依靠自己的力量救濟(jì)，這種情況下被害人無罪。2、條件：不法侵害已經(jīng)結(jié)束?；謴?fù)權(quán)利具有現(xiàn)實(shí)必要性?；謴?fù)權(quán)利的手段具有相當(dāng)性正當(dāng)防衛(wèi)與自救行為的區(qū)分在于不法侵害是否已經(jīng)結(jié)束，自救行為針對的不法侵害已經(jīng)結(jié)束。（二）法令行為1、概念：法令行為是指行為貌似有危害性，但是因?yàn)榫哂蟹梢罁?jù)，所以無罪。2、分類：政策性行為；具有合法性條件的行為；職權(quán)職務(wù)行為；權(quán)利義務(wù)行為（三）正當(dāng)業(yè)務(wù)行為1、概念：這是指行為貌似有危害性，但因?yàn)閷儆谡?dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)行為，所以無罪。2、分類：職業(yè)體育比賽；正當(dāng)醫(yī)療行為；其它正當(dāng)業(yè)務(wù)行為正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、被害人承諾以及其它阻卻事由的前提都必須是在形式上暫時(shí)符合了某個(gè)犯罪的構(gòu)成要件，貌似“犯罪”，然后根據(jù)這些情況來排除。-27-自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕第八講主觀條件一、犯罪故意故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。（一）認(rèn)識(shí)內(nèi)容1、行為人成立故意，要求對行為人自身有認(rèn)識(shí)。真正身份犯要求行為人對定罪身份有認(rèn)識(shí)。（瀆職罪、傳播性病罪）2、行為成立故意，要求對行為本身有認(rèn)識(shí)。一般而言，行為人對自己實(shí)施的行為本身當(dāng)然有認(rèn)識(shí)。對行為的認(rèn)識(shí)還包括對行為的自然屬性的認(rèn)識(shí)。3、行為對象成立故意，要求對行為對象有認(rèn)識(shí)。對行為對象的認(rèn)識(shí)，不要求認(rèn)識(shí)得非常具體準(zhǔn)確。4、危害結(jié)果成立故意，要求對危害結(jié)果有認(rèn)識(shí)。但是，對有些危害結(jié)果不要求有認(rèn)識(shí)，總結(jié)如下:1）丟失槍支不報(bào)罪，要求造成嚴(yán)重后果，但是不要求行為人明知會(huì)發(fā)生嚴(yán)重后果。2）濫用職權(quán)罪要求造成重大損失，但是不要求行為人事先認(rèn)識(shí)到會(huì)造成重大損失。3）對結(jié)果加重犯的加重結(jié)果不要求有認(rèn)識(shí)。對數(shù)額、次數(shù)的認(rèn)識(shí)1）對行為的次數(shù)不要求有認(rèn)識(shí)。2）對違法所得數(shù)額不要求有認(rèn)識(shí)。3）對取得型財(cái)產(chǎn)犯罪的財(cái)物數(shù)額要求有認(rèn)識(shí)。-28-自古人生于世 須有一計(jì)之能 吾輩既務(wù)斯業(yè) 便當(dāng)專心用功 以后名揚(yáng)四海 根據(jù)即在年輕5、因果關(guān)系6、無排除犯罪事由7、違法性一不知法者不免責(zé)（二）故意的種類1、直接故意和間接故意2、確定故意和不確定故意3、無條件故意和附條件故意二、犯罪過失過失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任。（一）疏忽大意的過失1、概念：應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，以致發(fā)生危害結(jié)果。2、結(jié)構(gòu)：應(yīng)當(dāng)預(yù)見一疏忽大意一沒有預(yù)見一發(fā)生危害結(jié)果。應(yīng)當(dāng)預(yù)見是前提，疏忽大意是原因，沒有預(yù)見是事實(shí)。應(yīng)當(dāng)預(yù)見的結(jié)果，不是泛指一切可能的危害結(jié)果，而是具體過失犯罪中的屬于構(gòu)成要件的危害結(jié)果。刑法分則規(guī)定的每一個(gè)具體過失犯罪，其成立都要求造成一個(gè)具體特定的危害結(jié)果。應(yīng)當(dāng)預(yù)見的結(jié)果就是成立該過失犯罪所要求的具體特定的危害結(jié)果。3、結(jié)果預(yù)見義務(wù)與預(yù)見可能性刑法處罰疏忽大意的過失，是因?yàn)樾袨槿诉`反了結(jié)果預(yù)見義務(wù)，判斷有無結(jié)果預(yù)見義務(wù)，主要是判斷有無結(jié)果預(yù)見的可能性。有無結(jié)果預(yù)見可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)：一是看行為人主肚的認(rèn)識(shí)能力和預(yù)見能力；二是看客觀上的認(rèn)識(shí)條件和環(huán)胤-29-自古人生于世 須有一計(jì)之能 吾輩既務(wù)斯業(yè) 便當(dāng)專心用功 以后名揚(yáng)四海 根據(jù)即在年輕（二）過于自信的過失1、概念：已經(jīng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生危害結(jié)果。2、結(jié)構(gòu)：已經(jīng)預(yù)見一輕信能夠避免T發(fā)生危害結(jié)果3.結(jié)果避免義務(wù)與避免可能性刑法處罰過于自信的過失，是因?yàn)樾袨槿诉`反了結(jié)果避免義務(wù)，即行為人本能夠避免結(jié)果發(fā)生，因?yàn)檫^于自信而沒有避免。判斷有無結(jié)果避免義務(wù)，主要是判斷有無結(jié)果避免可能性。有無結(jié)果避免可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)：一是看行為人的避免能力；二是看客觀上有無避免的條件和環(huán)胤三、無罪過事件第16條：行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或者過失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見的原因所引起的，不是犯罪。（一）意外事件1、概念：行為人無法預(yù)見、沒有預(yù)見會(huì)發(fā)生危害結(jié)果，以致發(fā)生危害結(jié)果。2、結(jié)構(gòu)：無法預(yù)見一沒有預(yù)見一發(fā)生危害結(jié)果。無法預(yù)見是原因，沒有預(yù)見是事實(shí)。3、結(jié)果預(yù)見礴性意外事件之所以無罪，是因?yàn)樾袨槿藳]有預(yù)見可能性。有無預(yù)見可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)：一是看行為人主觀上的認(rèn)識(shí)和預(yù)見能力；二是看客觀上的認(rèn)識(shí)條件和環(huán)境。（二）不可抗力1、概念：行為人已經(jīng)預(yù)見會(huì)發(fā)生危害結(jié)果，但是無法抗拒，以致發(fā)生危害結(jié)果。2、結(jié)構(gòu)：已經(jīng)預(yù)見一無法抗拒一發(fā)生危害結(jié)果。已經(jīng)預(yù)見是前提，無法抗拒是原因。3、分類：一是行為人已經(jīng)預(yù)見，但無法采取避免措施；二是行為人采取了避免措施，但仍-30-

自古人生于世須有一計(jì)之能吾輩既務(wù)斯業(yè)便當(dāng)專心用功以后名揚(yáng)四海根據(jù)即在年輕無法避免危害結(jié)果的發(fā)生。4■結(jié)果預(yù)見可能性不可抗力之所以無罪，是因?yàn)樾袨槿巳狈Y(jié)果避免可能性。有無結(jié)果避免可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)：一是看行為人的避免能力；二是看客觀上有無避免的條件和環(huán)胤四、各種罪過形式的區(qū)分（一）直接故意和間接故意的區(qū)分1、在認(rèn)識(shí)因素上，直接故意是明知必然發(fā)生或可能發(fā)生，間接故意是明知可能發(fā)生（可能發(fā)生、可能不發(fā)生，放任不管）。如果明知必然發(fā)生，就只能是直接故意。行為人如果明知危害結(jié)果必然發(fā)生，但是又“放任”仍是直接故意。放任，是指聽之任之，發(fā)生也可以，不發(fā)生也可以，結(jié)果的發(fā)生不違背行為人的意志。2、在意志因素上，直接故意是希望發(fā)生、積極直接的追求，間接故意是放任發(fā)生。所謂放