第八章 代理簡介

第八章代理

第八章代理

本講共分四節(jié):

第一節(jié)代理概述第二節(jié)代理的分類第三節(jié)代理權(quán)第四節(jié)無權(quán)代理和表見代理

許某是柴某的委托代理人，許為柴出售一批鮮活產(chǎn)品。按照柴的定價銷路不好，到第5天產(chǎn)品就要死亡發(fā)臭，在不得已的情況下，許決定降價處理，最后所剩無幾，柴某為此要求許賠償其降價的差額。請問，許某應(yīng)否賠償其損失？

濟南人某甲系佛教徒，曾委托其鄰居在昆明工作的兒子某乙代購一尊緬甸產(chǎn)象牙雕佛像，并說如果其工作忙，請人代購亦可，務(wù)必幫忙買一個帶回。某乙聽說中緬交界的瑞麗邊貿(mào)市場此物便宜，又得知同事某丙到瑞麗出差，遂轉(zhuǎn)托丙代購一尊。某丙來到瑞麗后，見當?shù)叵笱拦に嚻返拇_要比昆明旅游工藝品商店便宜得多，便在購買牙雕的同時為自己妻子購買了一副玉鐲，要貨主把兩種商品的價款開在一張票上、但只標牙雕工藝品一尊的字樣，貨主知道其用意，為了成交遂

按其意辦了?；氐嚼ッ骱螅骋掖臣装雌睋?jù)償付了貨款。不久，某乙即回濟南探親，同時將牙雕佛像和票據(jù)捎回，結(jié)果某甲已于一個月前去世。其家中獨子某丁了解情況稱此佛像雖系其父生前委托某乙所買，但現(xiàn)在其父已經(jīng)死亡了，代理關(guān)系也就終止了，且現(xiàn)在家中也無人信佛，故不需要此物，也沒有償付此物價款的義務(wù)了。某乙無奈，遂訴諸法院。問：

1.某丁以其父已去世，代理關(guān)系已終止，且家中不需要該物為由拒收，其理由成立否？

2.若某丁通過某種渠道了解到此物票據(jù)上的價格超過了當?shù)赝惍a(chǎn)品的平均價格，能否以“當初其父托某甲在云南代購的初衷是想買得便宜一些”為由拒收或拒付超出部分的貨款？

3.某丙與某甲和某乙在此案中有何種關(guān)系，其行為性質(zhì)應(yīng)如何認定？若能查證謀私行為屬實，則其應(yīng)當承擔何種后果？

第一節(jié)代理制度概述一、代理的概念、特征（一）代理的概念

廣義：指代理人依代理權(quán)代被代理人與第三人為民事法律行為，法律后果歸被代理人承受的法律制度。狹義：代理是代理人依據(jù)被代理人的委托或者法律規(guī)定以及人民法院或者有關(guān)單位指定，以被代理人的名義，在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施的民事法律行為，其法律后果直接由被代理人承受的法律制度。理解概念應(yīng)注意：1、廣義代理包括直接代理（顯名代理）和間接代理（隱名代理），英美法系國家采取該主張。狹義代理僅指直接代理。我國民法是采取狹義的代理概念。

2、在代理中，有三種人：代理人

被代理人（本人）第三人

（二）特征

1．代理人以被代理人名義進行活動。代理的這一特征使它區(qū)別于信托、行紀等行為。信托商店、行紀人雖然也是根據(jù)委托人的委托銷售貨物，但卻是以自己的名義進行的，由此產(chǎn)生的后果由他們自己負責。

2．代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨立進行意思表示。

首先，代理人應(yīng)在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為，代理人不能擅自擴大或變更代理權(quán)限。其次，代理人在進行代理活動時，應(yīng)獨立進行意思表示。代理人可以根據(jù)實際情況，獨立地決定民事法律行為的內(nèi)容和方式。3．代理是具有法律意義的行為。即代理人獨立的進行意思表示，通過代理行為在被代理人與第三人之間設(shè)立、變更或終止一定的民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，如訂立合同、履行債務(wù)等。

4．代理活動產(chǎn)生的法律后果由被代理人承受。被代理人是通過代理人的代理行為來增進自己的利益,因此,代理人在代理權(quán)限內(nèi)所為的一切行為，其法律后果應(yīng)由被代理人承受，包括有利的后果和不利的后果。二、代理與相關(guān)概念的區(qū)別（一）與傳達的區(qū)別傳達是傳達人傳送表意人已確定的意思表示，傳達人不為自己的意思表示。其區(qū)別在于：1、傳達人不必有行為能力，而代理人必有行為能力；2、傳達人傳達不實，本人可以撤銷，由此造成的損失由本人負責。（二）與居間人的區(qū)別居間人是為委托人與第三人進行民事法律行為報告信息機會或媒介聯(lián)系的中間人。其與代理的區(qū)別在于：居間人并不代委托人進行民事法律行為，僅為其提供機會，起媒介作用。（三）與行紀的區(qū)別

行紀是行紀人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，法律后果間接的由被代理人承受的法律制度。

（四）代理與委托

委托是委托人與受托人之間為處理受托事務(wù)的合同關(guān)系。其區(qū)分在于：委托不直接涉及第三人；委托是產(chǎn)生一切委托事務(wù)的基礎(chǔ)，委托合同是一種基礎(chǔ)性合同，著重解決代理后果的歸屬問題。（五）代理與法定代表人的區(qū)別

法定代表人，是依照法律規(guī)定或法人章程的規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負責人，代表人是法人機關(guān)的本身，代表人的行為直接視為法人的行為，法律后果直接歸屬所代表的法人承受。三、代理的適用范圍

代理的適用范圍是指代理行為標的的范圍。即哪些行為法律允許代理，哪些行為不能代理。依照我國《民法通則》第63條規(guī)定：“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為”，“依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應(yīng)當由本人實施的民事法律行為，不得代理”。

代理的適用范圍是：1.合同民事法律行為。這是主要的適用代理的民事法律行為。2.單方民事法律行為。如代理被代理人行使追認權(quán)、撤銷權(quán)等。3.準民事法律行為，如代為進行要約邀請，要約撤回、承諾撤回等。4.代理實施某些財政、行政行為。5.代理民事訴訟行為。

不適用代理的行為主要包括：（1）具有人身屬性，法律要求必須本人親自實施的民事法律行為。如結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)、立遺囑等。（2）事實行為不適用代理。事實行為不以意思表示為構(gòu)成要素，所以不適用代理。如代為勞務(wù)、演出、繪畫等履行債務(wù)的行為。（3）當事人要求必須由本人實施的民事法律行為。如某個農(nóng)戶與農(nóng)業(yè)科技專家訂立科技服務(wù)合同要求與專家本人訂立，專家就不得委托他人代理。（4）違法行為不適用代理。四、代理制度的意義（一）代理彌補了民事主體行為能力的不足，擴充了民事主體從事民事活動的范圍；（二）代理使當事人的意思自治得以真正實現(xiàn)；（三）代理制度有力的促進了經(jīng)濟的發(fā)展。

代理作為一項獨立的法律制度，是商品經(jīng)濟發(fā)展的結(jié)果。它可以補充某些民事主體行為能力的不足，更重要的是它可以大大擴大民事主體的活動范圍。

第二節(jié)代理的分類一、委托代理、法定代理和指定代理依產(chǎn)生代理權(quán)的不同根據(jù)，可將代理劃分為委托代理、法定代理和指定代理。

1、委托代理，又稱為授權(quán)代理或意定代理，是基于被代理人的委托而發(fā)生的代理關(guān)系。委托代理一般產(chǎn)生于代理人與被代理人之間存在的基礎(chǔ)法律關(guān)系之上，如委托合同、合伙合同。委托代理中，被代理人授予代理權(quán)的意思表示以及代理人拒絕代理的意思表示均屬于單方法律行為，僅憑被代理人或代理人一方的意思表示即可發(fā)生法律效力。

2、法定代理是根據(jù)法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理關(guān)系。它主要是為無行為能力人或限制行為能力人設(shè)立代理人的方式，《民法通則》第14條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他們的法定代理人?！狈ǘù碇饕歉鶕?jù)代理人與被代理人之間存在一定的親屬關(guān)系而產(chǎn)生。

3、指定代理是指根據(jù)人民法院和有關(guān)單位的指定而發(fā)生的代理關(guān)系。根據(jù)《民法通則》第16條、第17條的規(guī)定，人民法院和有關(guān)單位可以在有關(guān)人員中為無行為能力人和限制行為能力人指定代理人，《民事訴訟法》第57條規(guī)定：法定代理人之間互相推諉代理責任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。

這種區(qū)分的法律意義在于：委托代理代理人的代理權(quán)基于被代理人的授權(quán)，被代理人可以隨時撤銷委托，對于被代理人授予代理權(quán)的行為，代理人有權(quán)拒絕；而法定代理中代理人的代理權(quán)是基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的，代理被監(jiān)護人為法律行為，是監(jiān)護人的一項重要職責。指定代理中指定代理人的代理權(quán)基于人民法院和有關(guān)單位的指定而產(chǎn)生，依法被指定為代理人的個人或單位，如無特殊原因不得拒絕擔任指定代理人。

二、一般代理（總括代理）和特別代理根據(jù)代理權(quán)限范圍的大小，可將代理劃分為一般代理與特別代理。特別代理是指代理權(quán)限被限定在一定范圍或一定事項的某些方面的代理，又稱部分代理。一般代理又稱總括代理，是特別代理的對稱，指代理權(quán)范圍及于代理事項的全部的代理。這種區(qū)分的意義在于：在實踐中，如未指明為特別代理時，則為一般代理（總括代理）。

三、單獨代理與共同代理

根據(jù)代理權(quán)是授予一人還是數(shù)人，可將代理分為單獨代理和共同代理。單獨代理，又稱獨立代理，是指代理權(quán)授予一人，只有一個代理人的代理。共同代理是指代理權(quán)授予兩人以上的代理人。這種區(qū)分的主要意義是：在共同代理中，共同代理人對代理事項共負代理責任，但如果有的代理人未與其他代理人協(xié)商，所實施的行為侵害被代理人權(quán)益的，則由實施該行為的代理人承擔民事責任。而單獨代理中則無這種情形。四、本代理與再代理

依選任代理人的不同，代理可分為本代理與再代理。前者是指基于被代理人選任代理人而發(fā)生的代理關(guān)系。后者是指基于代理人為本人(被代理人)選用代理人而發(fā)生的代理關(guān)系，即代理人為行使代理權(quán)、以自己的名義為本人選任代理人而發(fā)生的代理關(guān)系，故又稱轉(zhuǎn)委托或復代理。

關(guān)于再代理，必須明確下面幾點：第一，我國有條件地承認再代理。依據(jù)《民法通則》第68條的規(guī)定，委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)他人代理的，應(yīng)當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責任。

第二，在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的，可以不受上述條件限制。所謂緊急情況、是指由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因，委托代理人自己不能辦理代理事項、又不能與被代理人及時取得聯(lián)系，如不及時轉(zhuǎn)手給他人代理，會給被代理人的利益造成損失或者擴大損失的情況。第三，在再代理的情況下，代理人(轉(zhuǎn)委托人)轉(zhuǎn)委托不明給第三人造成損失的，第三人可直接要求被代理人賠償損失。這是因為在再代理中，再(復)代理人仍是被代理人的代理人，而非原代理人的代理人；被代理人承擔民事責任后，可向代理人(轉(zhuǎn)委托人)追償，再代理人有過錯的，和原代理人負連帶責任。第四，再代理只適用于委托代理，再代理人的權(quán)限不得超過原代理人。五、直接代理與間接代理六、顯名代理與隱名代理

代理人應(yīng)以被代理人的名義從事代理行為。

隱名代理關(guān)系中，受托人以自己的名義，在委托人授權(quán)范圍內(nèi)與第三人從事代理行為。

我國合同法第四百零二條規(guī)定：受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。

第四百零三條規(guī)定：受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。委托人行使受托人對第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。

[思考題]1．代理的特征是什么?2．代理的個人意義和社會意義是什么?3．共同代理與復代理的區(qū)別是什么?4．試述代理的適用范圍。

第三節(jié)代理權(quán)一、代理權(quán)的概念代理權(quán)是一種資格，即代理人基于被代理人的意思表示或法律的直接規(guī)定或有關(guān)機關(guān)的直接指定，以被代理人的名義為意思表示或受領(lǐng)意思表示，其法律后果直接歸于被代理人的資格。二、代理權(quán)的發(fā)生（一）基于法律規(guī)定而發(fā)生（二）基于指定而發(fā)生（三）基于實際授權(quán)而發(fā)生（四）追認或默認授權(quán)而發(fā)生（五）基于“外表授權(quán)”而發(fā)生三、代理權(quán)的授予（一）授權(quán)行為是指被代理人的單方意思表示即對代理人發(fā)生代理權(quán)效果的單方民事法律行為，是引起委托代理權(quán)產(chǎn)生的法律事實。該意思表示可向代理人表示，也可向第三人表示，一般應(yīng)向代理人表示。委托授權(quán)行為可直接產(chǎn)生代理權(quán)，與委托合同不同，委托合同只是委托代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)關(guān)系，該基礎(chǔ)關(guān)系必須與委托授權(quán)結(jié)合才能產(chǎn)生代理權(quán)。（二）委托授權(quán)的形式

包括口頭形式和書面形式兩種。書面形式即委托證書，又叫代理證書，是指明代理資格的法律文書。代理證書必須記載一定事項，我國《民法通則》第65條規(guī)定：“書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期限，并由委托人簽名或蓋章?！蓖瑮l第3款規(guī)定：“委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任?！痹谖写碇校敶斫K止時，其代理證書即失去法律效力，被代理人有權(quán)撤回代理證書，代理人也負有交還代理證書的義務(wù)，而不得留置。四、代理權(quán)的行使（一）代理權(quán)行使的要求1、親自行使代理權(quán)

被代理人之所以委托特定的代理人為自己服務(wù)，是基于對該代理人知識、技能、信用的信賴。因此，代理人必須親自實施代理行為，才符合被代理人的愿望。除非經(jīng)被代理人同意或有不得已的事由發(fā)生，不得將代理事務(wù)轉(zhuǎn)委托他人處理。2、謹慎、勤勉、忠實地行使代理權(quán)代理人行使代理權(quán)，應(yīng)從被代理人的利益出發(fā)，應(yīng)謹慎、勤勉、忠實地處理好被代理人的事務(wù)，以增進被代理人的福利。代理人不履行勤勉義務(wù)，疏于處理代理事務(wù)，使被代理人設(shè)定代理的目的落空，并遭受損失的，由代理人予以賠償。

代理人應(yīng)向被代理人忠實報告處理代理事務(wù)的一切重要情況，以使被代理人知道事務(wù)的進展以及自己利益的損益情況。在代理事務(wù)完成后，代理人應(yīng)報告執(zhí)行事務(wù)的經(jīng)過及結(jié)果，并提交必要的材料。代理人還應(yīng)保守其知曉的被代理人的個人秘密和商業(yè)秘密，不得向外界透漏。（二）代理權(quán)行使的限制

1、自己代理之禁止

指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)與自己為民事行為。在這種情況下，代理人就有可能為了自己的利益而犧牲被代理人的利益，因此，除非事先得到被代理人的同意或事后得到追認，法律不予承認。

2、雙方代理之禁止

指一個代理人同時代理雙方為民事行為的情況。由于在交易中，當事人雙方的利益是相沖突的，而一個人同時代表雙方利益，難免顧此失彼，因此，對于雙方代理，除非事先得到過雙方當事人的同意或事后得到了其追認，法律應(yīng)不予支持。3、惡意串通代理之禁止

指代理人與第三人相互串通損害被代理人的利益的行為。我國《民法通則》第66條規(guī)定：“代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三人負連帶責任?！?、違法代理之禁止

指代理違法事項或者利用代理進行違法活動。我國《民法通則》第67條規(guī)定：“代理人知道被委托的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任?！?、越權(quán)代理之禁止

指代理人超越代理權(quán)進行代理的行為。超越代理權(quán)進行的代理是無權(quán)代理，除非被代理人追認或默認，否則不對被代理人產(chǎn)生法律效力，代理人應(yīng)對其越權(quán)行為承擔民事責任。6、擅自轉(zhuǎn)委托之禁止

代理人行使被代理權(quán)必須親自行使代理權(quán)，除非經(jīng)被代理人同意或有不得已的事由發(fā)生，不得將代理事務(wù)轉(zhuǎn)委托他人處理。

黃某和張某都是某進出口公司干部，二人住同一個宿舍，因工作需要，公司委派黃某去公司設(shè)在深圳的辦事處工作一年。黃某臨行時，將自己的一臺36cm國產(chǎn)彩色電視機委托給張某保管和使用。三個月后，黃某給張某宇寫信，說自己在深圳又買到一臺日本產(chǎn)51cm彩電，家中的一臺可以適當價格賣掉。本公司的司機梁某得知此消息后，找到張某，表示想買下這臺彩電，但又不愿多出錢。梁對張說，你可以給黃寫封信，告訴他彩電的顯像管出了毛病，圖像不清，要求他降低價格出售。張當時有些猶豫，但考慮到自己同梁關(guān)系不錯，經(jīng)常讓梁開車給自己拉東西，若不答應(yīng)他會影響今后的關(guān)系。同時，有一次公司派張出去買啤酒，張私自把啤酒運到自己家中兩箱，梁知道此事。因而就按照梁的意思給黃某寫了信，黃某回信說如果真是顯像管壞了，可以降低價格賣掉。于是張某就以500元的低價將彩電賣給了梁某。黃某從深圳回來后，知道了買賣彩電的真相，要求梁某返還彩電。梁某答復說，20天前已以1000元的價格賣與王某。經(jīng)查，王某買下電視時對以上情況并不知情，1000元的價格與市價相差無幾，但在5天前，王某一家及鄰居戴某看電視時，該電視突然爆炸，炸傷王某及戴某，并造成其他財產(chǎn)損失近2000元。又查，該彩電的核心部件存在嚴重的南量隱患。

根據(jù)上述案情，回答下列問題：

（1）張某、梁某買賣彩電的行為屬于什么性質(zhì)的行為，效力如何？

（2）黃某可以請求張某、梁某承擔什么責任？

（3）梁某與王某買賣彩電的行為是否有效？為什么？

（4）王某可以向誰要求賠償損失？請求依據(jù)是什么？

（5）戴某可以向誰要求賠償損失？請求依據(jù)是什么？五、代理權(quán)的終止代理權(quán)的終止是指代理關(guān)系因一定法律事實出現(xiàn)而消滅。（一）委托代理因下述事實的出現(xiàn)而終止：1、代理期限屆滿或代理事務(wù)完成；2、被代理人取消委托或者代理人辭去委托；3、代理人一方死亡或喪失民事行為能力；4、作為被代理人或者代理人的法人終止或解散。

這里有必要指出的是被代理人的死亡并不意味著委托代理的終止。依據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第82條規(guī)定，被代理人死亡后有下列情況之一的，委托代理人實施的代理行為有效：（1）代理人不知道被代理人死亡的；（2）被代理人的繼承人均予承認的；（3）被代理人與代理人約定到代理事項完成時代理權(quán)終止的；（4）在被代理人死亡前已經(jīng)進行，而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。（二）法定代理或指定代理終止的情況：1、被代理人取得或恢復民事行為能力；2、被代理人或代理人死亡；3、代理人喪失民事行為能力；4、指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；5、因其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。如收養(yǎng)關(guān)系的解除，會發(fā)生監(jiān)護關(guān)系消滅。（三）代理關(guān)系消滅的法律后果1、代理關(guān)系消滅后，代理權(quán)歸于消滅，代理人不得再以代理人的身份進行活動，否則即為無權(quán)代理。2、代理關(guān)系消滅后，代理人應(yīng)向被代理人交回代理證書及其他證明代理權(quán)的憑證。3、代理關(guān)系消滅后，代理人應(yīng)向被代理人或其繼承人、遺囑執(zhí)行人等報告或移交其代理事務(wù)及其有關(guān)財產(chǎn)事宜。[思考題]1．簡述代理法律關(guān)系的要素。

2．代理權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)是什么?舉例說明。

3．簡述代理權(quán)行使的原則。

4．試析代理中的連帶責任。

第四節(jié)無權(quán)代理和表見代理一、無權(quán)代理

甲為經(jīng)營藥材的專業(yè)戶，乙為經(jīng)營牲畜的專業(yè)戶，二人系鄰居。1998年10月，甲攜款到外地收購藥材，乙正好要到該地出售自養(yǎng)的騾馬，二人遂結(jié)伴同行。行至中途，乙因家有急事，委托甲替他照看牲畜，說好自己快去快回，到目的地會合。甲到目的地后，乙還未到，遂與丙協(xié)商，以低于市場價的價格把乙的牲畜出售給丙，丙另外給甲500元作為酬勞，二人說好，如乙問起，則告騾、馬得病，只能低價出售。乙趕到目的地后，從好朋友丁處得知此事，因騾、馬均已被丙轉(zhuǎn)賣，遂要求甲、丙賠償自己損失。問：此案如何處理?為什么?

A同學要出國留學，走之前將一臺電腦托付B同學保管。B同學認為A不會再回國，在未征得A同意的情況下，擅自以自己的名義將電腦以2000元的價格轉(zhuǎn)讓與不知情的C。問：B的行為是何種行為?

某乙經(jīng)常到外地出差，甲委托乙外出到某地時代賣一臺錄像機。乙到某地后發(fā)現(xiàn)當?shù)厮u的錄像機并不便宜，而電視機較便宜。乙知道甲還未買電視機，于是就為甲購買了一臺電視機。乙回來后向甲作了說明，甲未表示反對，將電視機收下，并與乙結(jié)算了貨款。第二天，甲發(fā)現(xiàn)該電視機質(zhì)量不太好，就找到乙要求乙自己處理電視機，而乙不同意。試分析：該電視機應(yīng)否由乙留下自己處理？

一、無權(quán)代理（一）無權(quán)代理的概念與特征

無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)的人，以他人名義進行的代理行為。無權(quán)代理包括以下三種情況：（1）沒有代理權(quán)的行為；（2）超越代理權(quán)的代理行為；（3）代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理非真正代理，是形式上相似于代理、與代理有密切聯(lián)系而由代理制度進行調(diào)整的情況。

無權(quán)代理的特征主要是：1、行為人不具有代理權(quán)，即行為人根本未經(jīng)授權(quán)或授權(quán)無效、行為人超越授權(quán)范圍、行為人在代理權(quán)終止之后仍以原被代理人的名義實施代理的行為；2、須行為人以他人名義同第三人實施民事行為；3、客觀表面上沒有足以使人相信行為人有代理權(quán)的事由；4、無權(quán)代理屬效力未定的民事行為。（二）無權(quán)代理的法律后果1、因被代理人的追認而有效。被代理人行使追認權(quán)，可使無權(quán)代理行為中所欠缺的代理權(quán)得到補足，轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理，發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果。2、因被代理人的拒絕追認而無效。被代理人對無權(quán)代理人或第三人做出拒絕承認的意思表示，即意味著該無權(quán)代理行為對被代理人無效，而由無權(quán)代理行為人對第三人負責。3、因第三人行使撤銷權(quán)而無效。為衡平當事人之間的利益，與被代理人享有追認權(quán)相對應(yīng)，法律賦予與無權(quán)代理人進行交易的善意的第三人在被代理人行使追認權(quán)之前，可向被代理人行使撤銷權(quán)，使該無權(quán)代理行為產(chǎn)生不生效的法律后果。下列哪一情形構(gòu)成無權(quán)代理？

A．甲冒用乙的姓名從某雜志社領(lǐng)取乙的論文稿酬據(jù)為己有

B．某公司董事長超越權(quán)限以本公司名義為他人提供擔保

C．劉某受同學周某之托冒充丁某參加求職面試

D．關(guān)某代收某推銷員謊稱關(guān)某的鄰居李某訂購的保健品并代為付款D二、表見代理甲公司委托業(yè)務(wù)員乙到某地采購電視機，乙到該地發(fā)現(xiàn)丙公司的VCD機暢銷，就用蓋有甲公司公章的空白介紹信和空白合同與丙公司簽訂了購買500臺VCD機的合同。雙方約定貨到付款。貨到后，甲公司拒絕付款。引起糾紛。問題：

1、甲公司與丙公司之間的合同效力如何？為什么？

2、本案應(yīng)如何處理？二、表見代理

（一）表見代理的概念和特征本屬于無權(quán)代理，但因本人與無權(quán)代理人之間的關(guān)系，具有外表授權(quán)的特征，致使相對人有理由相信行為人有代理權(quán)而與其進行民事法律行為，法律使之發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律后果。

合同法第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！逼涮卣鞅憩F(xiàn)為：1、表見代理屬于無權(quán)代理；2、表見代理人以他人名義同第三人為民事法律行為；3、表見代理人與被代理人之間有某種足以使第三人相信其有代理權(quán)的事由；4、表見代理行為的法律后果直接歸屬本人。（二）構(gòu)成要件1、代理人不具有代理權(quán)；2、客觀上存在使第三人相信表見代理人有代理權(quán)的外表現(xiàn)象；（1）本人明知他人以自己的名義活動，而不作相反表示；（2）個人直接或間接表示授權(quán)給某人，但實際上沒有授權(quán)；（3）把具有代理權(quán)證明意義的一些文件、印章交給他人而未作明確授權(quán)；（4）代理權(quán)限不明，相對人有理由相信行為人享有代理權(quán)；（5）代理人與被代理人之間有內(nèi)部授權(quán)限制，但是外界并不知悉這一限制；（6）代理人的代理權(quán)被縮小、撤回或消滅，但未告知相對人。3、第三人須為善意；4、表見代理人與第三人實施的代理行為須具備代理的表面要件。（三）表見代理的效力1、發(fā)生有權(quán)代理的法律后果；2、被代理人承擔責任后可以進行追償3、第三人取得主張表見代理或狹義無權(quán)代理的選擇權(quán)。甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)理乙長期在丙餐廳簽單招待客戶，餐費由公司按月結(jié)清。后乙因故辭職，月底餐廳前去結(jié)帳時，甲公司認為，乙當月的幾次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所簽單的餐費。下列哪一選項是正確的？A．甲公司應(yīng)當付款B．甲公司應(yīng)當付款，乙承擔連帶責任C．甲公司有權(quán)拒絕付款D．甲公司應(yīng)當承擔補充責任某公司委托業(yè)務(wù)員甲到某地采購100臺電腦。甲在購買電腦后，見該地有一種打印機銷路不錯，就用蓋有某公司公章的空白介紹信和空白合同書，與該地批發(fā)打印機的乙公司簽訂了購買50臺打印機的合同。合同中約定，自合同簽訂后10日，乙公司發(fā)貨，貨到后付款。5日后甲回公司后將購買打印機的情況向公司領(lǐng)導作了匯報，公司領(lǐng)導認為打印機的生意風險太大，不同意購買，并指示甲立即撤銷與乙公司訂的合同。甲即向乙打電話，說明情況，提出撤銷合同。乙公司告知貨已發(fā)出，不能撤銷合同。乙公司于貨到后要求某公司付款，而某公司則以未讓甲購買打印機．已讓甲通知乙公司不同意為由拒收打印機和拒付貨款。雙方發(fā)生爭執(zhí)，丙公司訴到法院，要求某公司收貨付款。問：某公司應(yīng)否收貨付款？

雙陽機械廠與雙陽金屬加工廠是兩家集體企業(yè)，都在雙陽縣城關(guān)。2000年12月雙陽機械廠與上海A機床廠簽訂了一份機床購銷合同，雙陽機械廠購買A機床廠十臺機床，約定2001年4月之前交貨。春節(jié)過后，雙陽機械廠的生產(chǎn)任務(wù)非常緊，生產(chǎn)能力不足，特別是機床數(shù)量明顯不足。雙陽機械廠幾次與A機床廠聯(lián)系，希望機床廠提前交貨，但機床廠只答應(yīng)盡快安排交貨，不同意明確提前的具體日期。正在雙陽機械廠為機床的事情著急的時候，得知雙陽金屬加工廠工程師吳浩要去上海出差。雙陽機械廠王廠長便找到吳工程師，要求其幫忙到A機床廠催一催貨物。吳工程師滿口答應(yīng)，但要求雙陽機械廠開一個介紹信，以便聯(lián)系。于是雙陽機械廠給吳工程師開了介紹信：“茲介紹吳浩同志到貴廠辦理我廠所購十臺機床交貨事宜，請接洽為盼?！眳枪こ處煶纸榻B信到了上海A機床廠，說明了來意。A機床廠稱，得知雙陽機械廠急需機床后，我們努力予以提前安排，現(xiàn)已安排妥當，正要發(fā)運。吳工程師說，是否可以先看一下貨物。A機床廠負責人便安排工作人員帶吳工程師看了將要發(fā)運給雙陽機械廠的十臺機床。吳工程師回到旅店，打電話給雙陽金屬加工廠劉廠長，說這里有十臺機床，質(zhì)量十分好，我們廠要不要？劉廠長說，質(zhì)量好的話要五臺。第二天，吳工程師找到A機床廠負責人，要求A機床廠在發(fā)運機床時，發(fā)五臺給雙陽機械廠，發(fā)五臺給雙陽金屬加工廠。A機床廠擔心出問題，特意要求吳工程師在介紹信上注明分開發(fā)運的情況：“應(yīng)雙陽機械廠代