第六章公司登記制度

第六章公司登記制度01PART公司登記概述一、公司登記的概念與特征（一）公司登記的概念公司登記是指為了設(shè)立、變更或者終止公司，依照法定內(nèi)容和程序，由當事人將登記事項向登記主管機關(guān)提出申請，經(jīng)登記機關(guān)審查核準，將登記事項記載于登記簿的綜合法律行為。我國目前沒有統(tǒng)一的商事登記法，關(guān)于公司登記的規(guī)定散見于相關(guān)法律法規(guī)。公司登記是導致公司設(shè)立、變更或終止的法律行為公司登記是一種要式法律行為，必須按照法定要求將法定事項在法定主管機關(guān)辦理，其行為的內(nèi)容與方式都必須符合法定要求。公司登記在本質(zhì)上是一種帶有公法性質(zhì)的行為（二）公司登記的特征二、公司登記立法（一）公司登記立法體例

公司登記法，是指規(guī)范公司登記行為，確定公司登記主管機關(guān)、登記內(nèi)容、登記程序等事項，調(diào)整公司登記關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。當代各國公司登記法的立法體例主要有三類。010203由商法典規(guī)定統(tǒng)一的商事登記制度并由公司法就公司登記特殊事項作專門規(guī)定。由商事登記專門法規(guī)定統(tǒng)一的商事登記制度，另在公司法中就公司登記作特殊規(guī)定。由相關(guān)公司法規(guī)定（二）公司登記制度的法立法原則：強制登記主義與任意登記主義標準：按照法律是否強制規(guī)定設(shè)立公司必須履行登記手續(xù)1.強制登記主義：設(shè)立公司必須依法履行注冊登記義務(wù)2.任意登記主義：公司由發(fā)起人根據(jù)私文書自行設(shè)立，并且法律未規(guī)定事后必須履行登記義務(wù)只有依法履行了公司登記程序才能取得公司法律人格。未經(jīng)公司登記者則不具有權(quán)利能力和行為能力，不得從事任何種類的經(jīng)營活動，否則就要受到法律的制裁。公司成立要件主義將公司設(shè)立登記視為公司成立后依法履行的義務(wù)，奉行先設(shè)立后登記原則，即在履行公證和其他一些手續(xù)后，公司被視為自動成立，其后再將公司設(shè)立文件提交登記機關(guān)注冊登記。公司成立非要件主義對于強制登記主義而言，根據(jù)公司登記是否為公司的成立要件，分為公司成立要件主義與公司成立非要件主義（三）我國《公司登記管理條例》第2條第1款：有限責任公司和股份有限公司(以下統(tǒng)稱公司)設(shè)立、變更、終止，應當依照本條例辦理公司登記?！豆镜怯浌芾項l例》第3條：公司經(jīng)公司登記機關(guān)依法登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。自本條例施行之日起設(shè)立公司，未經(jīng)公司登記機關(guān)登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動。三、公司登記管理機關(guān)（一）含義公司登記管理機關(guān)，是指按照公司登記法的規(guī)定，接受公司登記申請，并具體辦理公司登記的國家主管機構(gòu)。（二）立法模式各國關(guān)于公司登記主管機關(guān)的規(guī)定主要有四種模式。（三）我國《公司登記管理條例》第4條第1款：工商行政管理機關(guān)是公司登記機關(guān)。法院法院和行政機關(guān)專門注冊中心和商會行政機關(guān)或?qū)ｉT設(shè)立的附屬行政機構(gòu)02PART公司登記的種類一、開業(yè)登記（一）概念

開業(yè)登記又稱設(shè)立登記，是指公司的設(shè)立人為設(shè)立公司而向登記機關(guān)提出申請，并由登記機關(guān)辦理登記的法律行為。（二）公司登記的事項《公司登記管理條例》第9條公司的登記事項包括：(一)名稱；(二)住所；(三)法定代表人姓名；(四)注冊資本；(五)公司類型；(六)經(jīng)營范圍；(七)營業(yè)期限；(八)有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。（三）申請設(shè)立有限責任公司應當提交的文件《公司登記管理條例》第20條第2、3款：

申請設(shè)立有限責任公司，應當向公司登記機關(guān)提交下列文件：(一)公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書；(二)全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；(三)公司章程；(四)股東的主體資格證明或者自然人身份證明；(五)載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；(六)公司法定代表人任職文件和身份證明；(七)企業(yè)名稱預先核準通知書；(八)公司住所證明；(九)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。

法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責任公司必須報經(jīng)批準的，還應當提交有關(guān)批準文件。（四）申請設(shè)立股份有限責任公司應當提交的文件《公司登記管理條例》第21條：

設(shè)立股份有限公司，應當由董事會向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應當于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。

申請設(shè)立股份有限公司，應當向公司登記機關(guān)提交下列文件：(一)公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書；(二)董事會指定代表或者共同委托代理人的證明；(三)公司章程；(四)發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明；(五)載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；(六)公司法定代表人任職文件和身份證明；(七)企業(yè)名稱預先核準通知書；(八)公司住所證明；(九)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，還應當提交創(chuàng)立大會的會議記錄以及依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明；以募集方式設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應當提交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的核準文件。

法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立股份有限公司必須報經(jīng)批準的，還應當提交有關(guān)批準文件。二、變更登記《公司登記管理條例》第26條：

公司變更登記事項，應當向原公司登記機關(guān)申請變更登記。

未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登記事項。《公司登記管理條例》第27條：

公司申請變更登記，應當向公司登記機關(guān)提交下列文件：(一)公司法定代表人簽署的變更登記申請書；(二)依照《公司法》作出的變更決議或者決定；(三)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。

公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應當提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。

變更登記事項依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的，還應當向公司登記機關(guān)提交有關(guān)批準文件。三、注銷登記《企業(yè)法人登記管理條例》第20條規(guī)定：

企業(yè)法人歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者因其他原因終止營業(yè)，應當向登記主管機關(guān)辦理注銷登記?！豆镜怯浌芾項l例》第42條：

有下列情形之一的，公司清算組應當自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機關(guān)申請注銷登記：(一)公司被依法宣告破產(chǎn)；(二)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，但公司通過修改公司章程而存續(xù)的除外；(三)股東會、股東大會決議解散或者一人有限責任公司的股東、外商投資的公司董事會決議解散；(四)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；(五)人民法院依法予以解散；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形。03PART公司登記的程序一、登記申請

二、審查與受理申請是指公司設(shè)立人或公司提出的創(chuàng)設(shè)、變更公司或變更公司已登記的有關(guān)事項的行為。審查是指受理登記申請的機關(guān)，在接到申請者所提交的申請之后，于法定期限內(nèi)，對申請者所提交的申請內(nèi)容，依法進行審查的活動。關(guān)于公司登記審查的三種立法模式實質(zhì)審查折衷審查形式審查即登記機關(guān)僅僅對申請者所提交的申請從是否符合法律要求的角度進行審查，而不對登記事項的真?zhèn)芜M行調(diào)查核實。即登記機關(guān)對申請者所提交的申請不僅從形式上審查其是否合法，而且對申請事項予以調(diào)查核實，以保證登記事項的法律效力。即登記機關(guān)對登記事項有實質(zhì)審查的權(quán)力但無實質(zhì)審查的義務(wù)，一般僅對重要登記事項進行審查，尤其是對有疑問的事項予以審查，如果發(fā)現(xiàn)有不符合法律規(guī)定的，則不予登記。但已登記的事項不能因此而推定為完全真實，其登記事項的真?zhèn)巫罱K還由執(zhí)行機關(guān)加以裁定。我國《企業(yè)登記程序規(guī)定》第9條：登記機關(guān)收到登記申請后，應當對申請材料是否齊全、是否符合法定形式進行審查。申請材料齊全是指國家工商行政管理總局依照企業(yè)登記法律、行政法規(guī)和規(guī)章公布的要求申請人提交的全部材料。申請材料符合法定形式是指申請材料符合法定時限、記載事項符合法定要求、文書格式符合規(guī)范?！镀髽I(yè)登記程序規(guī)定》第11條：

企業(yè)登記機關(guān)認為需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實的，應當派兩名以上工作人員，對申請材料予以核實。經(jīng)核實后，提交“申請材料核實情況報告書”，根據(jù)核實情況作出是否準予登記的決定。三、決定

四、登記公示、公開《企業(yè)法人登記管理條例》第23條：

登記主管機關(guān)應當將企業(yè)法人登記、備案信息通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示?！豆镜怯浌芾項l例》第56條:

公司登記機關(guān)應當將公司登記、備案信息通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示。04PART公司登記的效力與監(jiān)督管理一、公司登記的效力（一）消極效力

消極效力，就是指公司如果不登記或公告，就不能發(fā)生使公司設(shè)立、變更的法律效果，或者不能對抗善意第三人?！豆痉ā返?2條第3款：

公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。（二）積極效力

積極效力，是指凡是公司應登記事項已經(jīng)登記或公告后，第三人除基于不可抗力等正當理由而對此尚不知悉外，不論其出于善意還是惡意，均能對其產(chǎn)生對抗效力?！纠繌埲c李四約定，將其股權(quán)以10萬元的價格全部轉(zhuǎn)讓給李四，但公司沒有向登記機關(guān)進行股東變更登記。不久，張三又與不知情的王五約定，將其股權(quán)以15萬元的價格轉(zhuǎn)讓給王五，并向公司登記機關(guān)辦理了股東變更登記。問：張三與王五的約定是否有效？此時公司新的股東應是李四還是王五？二、公司登記的監(jiān)督管理（一）公司登記監(jiān)督管理的含義是指公司登記主管機關(guān)基于公司登記而對其依法實行的監(jiān)督管理?！镀髽I(yè)法人登記管理條例》第30條：

企業(yè)法人有下列情形之一的，登記主管機關(guān)可以根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的處罰：（一）登記中隱瞞真實情況、弄虛作假或者未經(jīng)核準登記注冊擅自開業(yè)的；（二）擅自改變主要登記事項或者超出核準登記的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動的；（三）不按照規(guī)定辦理注銷登記的；（四）偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓或者出賣《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本的；（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的；（六）從事非法經(jīng)營活動的。

對企業(yè)法人按照上述規(guī)定進行處罰時，應當根據(jù)違法行為的情節(jié)，追究法定代表人的行政責任、經(jīng)濟責任；觸犯刑律的，由司法機關(guān)依法追究刑事責任。（二）公司登記主管機關(guān)的義務(wù)（三）公司年度報告公示制度《公司登記管理條例》第58條：

公司應當于每年1月1日至6月30日，通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向公司登記機關(guān)報送上一年度年度報告，并向社會公示。

年度報告公示的內(nèi)容以及監(jiān)督檢查辦法由國務(wù)院制定。（四）公司證照管理《公司登記管理條例》第59條：

《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《營業(yè)執(zhí)照》分為正本和副本，正