人權(quán)保障的理論與實(shí)踐

第六講人權(quán)保障的理論與實(shí)踐張立偉副教授中央黨校政法部法理學(xué)教研室副主任人權(quán)保障的理論與實(shí)踐一、人權(quán)的概念二、國家對人權(quán)的義務(wù)三、新時(shí)代世界人權(quán)發(fā)展趨勢一、人權(quán)的概念人為什么享有權(quán)利？人享有哪些權(quán)利？權(quán)利是否存在位階？哪些權(quán)利對人來說，更加重要？是否存在最低限度的人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)？任何情況下都不得被突破的人權(quán)底線人權(quán)之間的邊界如何劃定？人權(quán)之間的沖突人權(quán)保障是否有限度？會(huì)不會(huì)有過度保護(hù)？

人權(quán)的定義“人權(quán)”一詞

《中國人權(quán)狀況白皮書》：人權(quán)，是個(gè)偉大的名詞人權(quán)中的“人”

人權(quán)的主體：所有的人，不論其種族、膚色、性別、語言、財(cái)產(chǎn)、宗教、政治或其他見解、國籍或其他出身、身份

人民、公民集體、國家

人權(quán)中的“權(quán)”

憲法上的基本權(quán)利：我國憲法規(guī)定了公民的28種基本權(quán)利其他法律上的權(quán)利：公法上的權(quán)利私法上的權(quán)利國際法上的權(quán)利

例如獲得律師辯護(hù)的權(quán)利，獲得國家賠償?shù)臋?quán)利，環(huán)境權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)等人權(quán)的分類：公民權(quán)利和政治權(quán)利經(jīng)濟(jì)社會(huì)文化權(quán)利馬克思主義權(quán)利理論

人權(quán)是一個(gè)社會(huì)歷史性范疇，不存在抽象的人權(quán)人權(quán)不是天賦的，不是憑空產(chǎn)生的，它是一定的社會(huì)歷史條件的產(chǎn)物；人權(quán)不是抽象的，不是孤立的，而是同一定的社會(huì)歷史條件相聯(lián)系的。人權(quán)保障受政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化等條件的制約

“權(quán)利永遠(yuǎn)不能超出社會(huì)的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)以及由經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)所制約的社會(huì)的文化發(fā)展?！薄恶R克思恩格斯選集》第3卷人權(quán)觀念在中國中國歷史上的權(quán)利觀念

從根本上說，中國古代傳統(tǒng)上是欠缺這樣一種從法律上約束公權(quán)，保障私權(quán)的人權(quán)精神和人權(quán)制度的朕即天下；君要臣死，臣不得不死

但也存在與人權(quán)相接的思想文化元素儒家思想中的“仁”的基本概念、民本思想人皆可為堯舜；“王侯將相，寧有種乎”和諧：天人合一、和而不同近代以來的人權(quán)觀念

中國的人權(quán)概念來自于國外的傳入“人人有天授之權(quán)，即人人有天授自由之權(quán)。故凡為人者，學(xué)問可以自學(xué)，言語可以自發(fā)，游觀可以自如，宴饗可以自樂，交往可以自主，此人之公有之權(quán)利也。禁人者，謂之奪人權(quán)、背天理矣?！薄涤袨椋骸洞笸瑫罚?902）“權(quán)者乃天之所為，非人之所立也。天既賦人以性命，則必畀以顧性命之權(quán)；天既備人以百物，則必與以保其身家之權(quán)……討曰天討，伐曰天伐，秩曰天秩，位曰天位，一切皆本之于天。然天不自為也，以其權(quán)付之于天?！薄螁⑴c胡禮垣:《新政真詮》（1889）

鄭觀應(yīng)在１８９２年所著《盛世危言·原君》也倡導(dǎo)民權(quán)梁啟超

“自由者，權(quán)利之表證也。凡人所以為人者，有兩大要件，一曰生命，二日權(quán)利。二者缺一，時(shí)乃非人。故自由者亦精神是之生命也?！薄皣遥┆q樹也；權(quán)利思想，譬猶根也……為政治家者，勿以摧壓權(quán)利思想為第一義；為教育家者，以養(yǎng)成權(quán)利思想為第一義；為私人者，無論士焉、農(nóng)焉、工焉、商焉、男焉、女焉，各自堅(jiān)持權(quán)利思想為第一義?！?/p>

——《飲冰室合集·新民說·論權(quán)利思想》

柳亞子因“讀盧梭《民約論》，倡天賦人權(quán)之說，雅慕其人，更名曰人權(quán)，字亞盧”孫中山：民權(quán)主義《中華民國鄂州臨時(shí)約法草案》：中國資產(chǎn)階級民主派人權(quán)觀念的最早的法律結(jié)晶，同時(shí)它又是民國時(shí)期人權(quán)思想與運(yùn)動(dòng)的制度淵源馬克思主義的人權(quán)觀念陳獨(dú)秀最早倡導(dǎo)科學(xué)與人權(quán)并以之為新文化1920到1923年，湖南省自治運(yùn)動(dòng)和省憲運(yùn)動(dòng)，提出“湘人治湘”毛澤東同志提出在《湖南憲法》中寫入“生存權(quán)”八一宣言，最后的口號是“為人權(quán)自由而戰(zhàn)”《陜甘寧邊區(qū)保障人權(quán)財(cái)權(quán)條例》、《山東省人權(quán)保障條例》、《渤海區(qū)人權(quán)保障條例執(zhí)行細(xì)則》全國人民都要有人身自由的權(quán)利，參與政治的權(quán)利和保護(hù)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。全國人民都要有說話的機(jī)會(huì)，都要有衣穿，有飯吃，有事做，有書讀，總之是要各得其所。——毛澤東·《在陜甘寧邊區(qū)參議會(huì)的演說》（1941）1954年憲法中規(guī)定了大量公民享有的基本權(quán)利。還通過了一系列保障公民權(quán)利的法律文化大革命期間，法律虛無主義占了上風(fēng)，人權(quán)被認(rèn)為是資產(chǎn)階級的口號《理論動(dòng)態(tài)》第141期發(fā)表了《略談人權(quán)問題》，肯定了人權(quán)在歷史上的進(jìn)步作用《中國人權(quán)狀況白皮書》的發(fā)表，明確提出社會(huì)主義也要講人權(quán)。這是中國人權(quán)發(fā)展史上的一個(gè)里程碑

“生存權(quán)是首要的人權(quán)”立黨為公、執(zhí)政為民：人民的利益--->人民的權(quán)利科學(xué)發(fā)展觀：以人為本2004年憲法，國家尊重和保障人權(quán)二、國家對人權(quán)的義務(wù)人權(quán)入憲：國家尊重和保障人權(quán)尊重的義務(wù)保障的義務(wù)“人權(quán)入憲”“國家尊重和保障人權(quán)?！薄吨腥A人民共和國憲法》第33條3款國家的義務(wù)：四個(gè)層次?！傲x務(wù)層次論”尊重保障：保護(hù)實(shí)現(xiàn)促進(jìn)代表投票表決憲法修正案草案

代表們在表決通過后鼓掌２００４年３月１４號下午，在第十屆全國人民代表大會(huì)第二次會(huì)議上，新的憲法修正案以２８６３張贊成票獲得通過“人權(quán)入憲”：“一個(gè)條款和五種制度”

一個(gè)概括性條款：“國家尊重和保障人權(quán)”五種具體制度：第一，非公經(jīng)濟(jì)取得了和公有經(jīng)濟(jì)同等的地位。預(yù)示國家經(jīng)濟(jì)制度體現(xiàn)了人權(quán)制度上的“經(jīng)濟(jì)權(quán)利平等”第二，合法的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)入憲。私有財(cái)產(chǎn)權(quán)此前只是一般性的民事權(quán)利，通過修憲上升為憲法權(quán)利、基本權(quán)利，具備了制約和對抗公權(quán)力的能力第三，建立社會(huì)保障制度。提出法律意義上的生存權(quán)是指獲得社會(huì)救濟(jì)的權(quán)利。國家通過建立與經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)的社會(huì)保障制度來保障生存權(quán)第四，以“緊急狀態(tài)”取代“戒嚴(yán)”。約束公權(quán)力對公民權(quán)利的克減第五，公益補(bǔ)償制度。提出征收征用的三大限制條件：公共利益需要、依法進(jìn)行、征收征用后必須給予補(bǔ)償尊重的義務(wù)第一層次：尊重的義務(wù)

國家對人權(quán)的消極義務(wù)。國家在公民的基本權(quán)利、人權(quán)面前是一個(gè)消極的地位，消極的態(tài)度

立法上的尊重司法上的尊重執(zhí)法上的尊重立法上的尊重：不得制定侵害人權(quán)的法律、法規(guī)

“國會(huì)不得制定關(guān)于下列事項(xiàng)的法律：確立宗教或禁止信仰自由；剝奪人民言論或出版的自由；剝奪人民和平集會(huì)及向政府請?jiān)傅臋?quán)利。”——美國憲法修正案第一條

法律可能基于公共利益、公共安全對人的權(quán)利進(jìn)行一些限制。但是這些限制，一要合法，二要有充足的理由

《城市生活無著的流浪乞討人員救助管理辦法》《城市流浪乞討人員收容遣送辦法》

孫志剛案件

執(zhí)法上的尊重

行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法過程中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法行政，不得侵害人權(quán)憲法13條3款：“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償?！贬烎~執(zhí)法政府認(rèn)同法治價(jià)值重慶“釘子戶”拆遷案重慶“釘子戶”吳蘋夫婦與開發(fā)商達(dá)成協(xié)議，選擇實(shí)物商品房安置，并獲得９０萬元營業(yè)損失補(bǔ)償。根據(jù)房屋所在鶴興路片區(qū)的統(tǒng)一安置評估標(biāo)準(zhǔn)，吳蘋夫婦位于該片區(qū)１７號的房屋評估價(jià)為２４７７５４７元，補(bǔ)償其舊房設(shè)備費(fèi)２２２２元，搬家費(fèi)２００００元，裝飾補(bǔ)償費(fèi)１０００００元。異地安置房為開發(fā)商３年前自行開發(fā)的商品房，評估價(jià)為３０６８８４７元，吳蘋夫婦還將補(bǔ)房屋差價(jià)４６９０７８元

司法上的尊重懲治司法腐敗，消除刑訊逼供

佘祥林案趙作海案保障的義務(wù)第二層次：保護(hù)的義務(wù)

防止可能發(fā)生的人權(quán)侵害和救濟(jì)已經(jīng)發(fā)生的人權(quán)侵害,同樣存在于立法、執(zhí)法和司法領(lǐng)域

立法領(lǐng)域保護(hù)有兩種方式：一是規(guī)定人們享有某種權(quán)利或自由;二是對可能出現(xiàn)的人權(quán)侵害規(guī)定相應(yīng)的保護(hù)和救濟(jì)措施，即規(guī)定國家或他人不得侵害人們的某項(xiàng)權(quán)利?；蛘呤且?guī)定法律責(zé)任

執(zhí)法領(lǐng)域的保護(hù)是國家機(jī)關(guān)要嚴(yán)格遵守和執(zhí)行法律，既不得侵害人們的權(quán)利，同時(shí)要對人權(quán)進(jìn)行保護(hù)，防止可能發(fā)生的人權(quán)侵害，制止已經(jīng)發(fā)生的人權(quán)侵害。它要求國家機(jī)關(guān)主動(dòng)積極地去保護(hù)人權(quán)被告人趙延兵被依法判處死刑。被告人衡庭漢被判處無期徒刑洪洞縣原縣委書記高洪元受黨內(nèi)嚴(yán)重警告處分，洪洞縣原縣委副書記、縣長孫延林被免職，給予洪洞縣副縣長王政俊黨內(nèi)嚴(yán)重警告處分，并建議給予其行政撤職處分洪洞縣工商局廣勝寺工商所前后兩任副所長魏世紅、郭偉民，洪洞縣公安局廣勝寺派出所民警席志強(qiáng)等3人，構(gòu)成玩忽職守罪，依法判處有期徒刑。永濟(jì)市勞動(dòng)和社會(huì)保障局勞動(dòng)保障監(jiān)察大隊(duì)監(jiān)察員尚廣澤，被依法判處有期徒刑二年山西黑磚窯里現(xiàn)代包身工

保障的義務(wù)第三層次：實(shí)現(xiàn)的義務(wù)

將法定的權(quán)利落到實(shí)處，成為實(shí)實(shí)在在的人們享有的權(quán)利主要體現(xiàn)在執(zhí)法領(lǐng)域權(quán)利是一個(gè)具有社會(huì)性的范疇，它的實(shí)現(xiàn)是需要社會(huì)條件的，尤其是一些經(jīng)濟(jì)社會(huì)文化權(quán)利。權(quán)利的實(shí)現(xiàn)就是要為人們實(shí)際上享受到這些權(quán)利創(chuàng)造實(shí)現(xiàn)的條件

例如：獲得幫助權(quán)憲法第十四條

第四款：“國家建立健全同經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)的社會(huì)保障制度。”第四十五條：“

中華人民共和國公民在年老、疾病或者喪失勞動(dòng)能力的情況下，有從國家和社會(huì)獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。國家發(fā)展為公民享受這些權(quán)利所需要的社會(huì)保險(xiǎn)、社會(huì)救濟(jì)和醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)?！?/p>

例如住房權(quán)住房權(quán)正是生存權(quán)的重要組成部分《世界人權(quán)宣言》中明確規(guī)定：“人人有權(quán)享受為維持其本人和家屬的健康及福利所需的生活水準(zhǔn)，包括食物、衣著、住房、醫(yī)療和必要的社會(huì)服務(wù)。”聯(lián)合國人居署與聯(lián)合國人權(quán)事務(wù)高級專員辦公室于2002年4月發(fā)起聯(lián)合國住房權(quán)項(xiàng)目（UNHRP），制定《人居議程》。議程的第61段指明了“在全面授權(quán)的方式下，各國政府應(yīng)該采取適當(dāng)?shù)男袆?dòng)以促進(jìn)、保護(hù)和保障享有適當(dāng)住房的權(quán)利得到全面、逐步實(shí)現(xiàn)”實(shí)現(xiàn)的義務(wù)不僅是針對經(jīng)濟(jì)社會(huì)文化權(quán)利，還包括公民權(quán)和政治權(quán)利

保障的義務(wù)第四層次：促進(jìn)的義務(wù)

主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：人權(quán)教育與國家人權(quán)機(jī)構(gòu)的建立人權(quán)教育：通過人權(quán)教育提高公民的人權(quán)意識，培養(yǎng)人權(quán)觀念聯(lián)合國人權(quán)教育十年行動(dòng)計(jì)劃。行動(dòng)計(jì)劃將人權(quán)教育定義為“以傳遞知識和技能以及端正態(tài)度的方式，開展培訓(xùn)、傳播和宣傳努力，旨在樹立起普遍的人權(quán)文化”2004年12月10日“世界人權(quán)日”這一天，中國駐聯(lián)合國代表團(tuán)參贊謝波華明確表示，“人權(quán)教育首先是一國政府的責(zé)任?！?/p>

國家人權(quán)機(jī)構(gòu)

1992年聯(lián)合國人權(quán)委員會(huì)提出了國家人權(quán)機(jī)構(gòu)的地位與功能的原則（巴黎原則）2004年在韓國召開的第七屆“世界國家人權(quán)機(jī)構(gòu)大會(huì)”，發(fā)表了“漢城宣言”，對通過國家人權(quán)機(jī)構(gòu)推進(jìn)人權(quán)發(fā)展提出了有益的建議中國以觀察員身份參加了1998年、1999年、2000年、2001年四次亞太國家人權(quán)機(jī)構(gòu)論壇年會(huì)自1977年新西蘭最初成立人權(quán)委員會(huì)后，澳大利亞、加拿大、意大利、希臘、法國、英國等國家相繼成立了人權(quán)委員會(huì)亞洲國家中，菲律賓、泰國、蒙古、印度、斯里蘭卡、孟加拉、土耳其、印度尼西亞、韓國等國成立了適合自己國情的國家人權(quán)委員會(huì)美洲國家中，墨西哥、智利也建立了各種人權(quán)委員會(huì)體制國家人權(quán)機(jī)構(gòu)的主要職能

（1）提出有關(guān)人權(quán)增進(jìn)與保障方面的意見、勸告及報(bào)告書；（2）在國內(nèi)立法、規(guī)制及其實(shí)務(wù)同國際人權(quán)規(guī)范之間出現(xiàn)沖突時(shí)進(jìn)行協(xié)調(diào)；（3）促使政府推動(dòng)國際人權(quán)規(guī)范的承認(rèn)與加入；（4）根據(jù)條約規(guī)定的義務(wù)，政府起草人權(quán)報(bào)告書時(shí)在尊重政府意見的同時(shí)可表明其主張；（5）同聯(lián)合國人權(quán)保障機(jī)構(gòu)、區(qū)域性人權(quán)保障機(jī)構(gòu)及其享有人權(quán)保障權(quán)限的其它機(jī)構(gòu)之間的合作；（6）致力于人權(quán)教育及其人權(quán)問題的調(diào)查等三、世界人權(quán)發(fā)展的新趨勢人權(quán)觀念的全球化與人權(quán)文化的多樣性并行人權(quán)概念進(jìn)一步擴(kuò)展和深化人權(quán)保護(hù)的全球化和區(qū)域化并行人權(quán)觀念的全球化與人權(quán)文化的多樣性并行人權(quán)觀念的全球化

人權(quán)觀念的產(chǎn)生和發(fā)展第一代：啟蒙時(shí)期第二代：19世紀(jì)－20世紀(jì)第三代：20世紀(jì)70年代以來二十世紀(jì)中期，

人權(quán)觀念得到了全球范圍的普遍承認(rèn)和傳播，樹立了其全球性話語的地位，成為評判行為的基本的合法性標(biāo)準(zhǔn)人權(quán)文化的多樣性

基于不同的歷史文化傳統(tǒng)、基于不同的經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展條件、基于不同政治制度和意識形態(tài)，對于人權(quán)的不同理解形成了不同的人權(quán)文化

差異體現(xiàn)在：東方和西方北方和南方不同國家之間、不同民族之間

人權(quán)的南北之辯、東西之辯，典型體現(xiàn)在中國和美國的人權(quán)論爭上

兩個(gè)主要分歧：公民政治權(quán)利與生存權(quán)、發(fā)展權(quán)之爭是否干涉內(nèi)政：人權(quán)與主權(quán)之爭人權(quán)概念進(jìn)一步擴(kuò)展和深化人權(quán)概念的深化和擴(kuò)展主要在三個(gè)方面：人權(quán)主體的擴(kuò)展

西方人權(quán)發(fā)展的歷史：白種男人有色人種、女人難民、無國籍人下一代人，……人權(quán)內(nèi)容的擴(kuò)展人權(quán)領(lǐng)域的擴(kuò)展人權(quán)內(nèi)容的擴(kuò)展

一方面是由于社會(huì)文明的進(jìn)步，人權(quán)理論和制度的發(fā)展，使得人權(quán)的內(nèi)容專家得以擴(kuò)展另一方面是由于科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，經(jīng)濟(jì)水平的提高權(quán)利的內(nèi)容從公民享有的人身自由權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、政治權(quán)利，擴(kuò)展至社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利、文化權(quán)利等，又進(jìn)一步擴(kuò)展至發(fā)展權(quán)、環(huán)境權(quán)等新一代權(quán)利傳統(tǒng)權(quán)利的內(nèi)容也獲得了擴(kuò)展。如財(cái)產(chǎn)權(quán)

人權(quán)領(lǐng)域的擴(kuò)展

傳統(tǒng)人權(quán)理論和人權(quán)保障模式“個(gè)人——國家”雙重關(guān)系新的人權(quán)理論和人權(quán)保障框架“個(gè)人——社會(huì)——國家”三者互動(dòng)關(guān)系模式

由于大量處于國家和個(gè)人之間的社會(huì)組織的出現(xiàn)，例如大型企業(yè)，社團(tuán)法人、NGO組織等。這些組織的發(fā)展壯大給人權(quán)帶來了新的命題

人權(quán)保護(hù)的全球化和區(qū)域化

全球化的人權(quán)保護(hù)

全球化的人權(quán)保障機(jī)制主要是在聯(lián)合國的框架下進(jìn)行。聯(lián)合國通過制定國際人權(quán)憲章和相應(yīng)的人權(quán)機(jī)構(gòu)來保障全球化的人權(quán)國際人權(quán)憲章指的是《世界人權(quán)宣言》《國際公民權(quán)利和政治權(quán)利公約》《經(jīng)濟(jì)社會(huì)和文化權(quán)利公約》組成。聯(lián)合國建立了一系列審議人權(quán)問題和監(jiān)督人權(quán)狀況的國際機(jī)構(gòu)，主要有：聯(lián)合國人權(quán)理事會(huì)；聯(lián)合國人權(quán)事務(wù)高級專員；根據(jù)聯(lián)合國人權(quán)文書設(shè)立的機(jī)構(gòu)；聯(lián)合國人權(quán)中心

２００６年３月１５日，第６０屆聯(lián)合國大會(huì)以１７０票贊成、４票反對、３票棄權(quán)的表決結(jié)果通過一項(xiàng)決議，決定設(shè)立共有４７個(gè)席位的人權(quán)理事會(huì)，以取代總部設(shè)在瑞士日內(nèi)瓦的人權(quán)委員會(huì)

聯(lián)合國人權(quán)事務(wù)高級專員（UNHighCommissionerforHumanRights,簡稱“人權(quán)高?！保┘捌滢k公室

人權(quán)高專是根據(jù)1993年聯(lián)大48/141號決議設(shè)立的聯(lián)合國系統(tǒng)內(nèi)負(fù)責(zé)人權(quán)事務(wù)的最高行政長官，副秘書長級。由聯(lián)合國秘書長任命，經(jīng)聯(lián)合國大會(huì)核準(zhǔn)產(chǎn)生。人權(quán)高專主要負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)聯(lián)合國在人權(quán)領(lǐng)域的活動(dòng)，任期四年，可連任一次?，F(xiàn)任人權(quán)高專阿爾布爾，今年57歲，1996年10月和1999年9月間擔(dān)任聯(lián)合國前南斯拉夫問題和盧旺達(dá)問題國際刑事法庭首席檢察官，她從70年代開始從事法律工作，擔(dān)任過法律學(xué)教授，80年代任加拿大地方法院法官，1999年10月至今擔(dān)任加拿大最高法院法官

區(qū)域化的人權(quán)保護(hù)歐洲。1950年，歐洲理事會(huì)成員國就根